水利工程建设监理培训教程－建设项目合同管理.ppt

第九章合同争议的解决 一 争议及其解决方式1 产生争议的原因在建设项目合同管理中 由于当事人对合同条款的不同解释或履约时的不同心态 因而发生争议是常有的事情 2 常见的争议内容许多争议事件表明 一般的争端常集中表现在业主与承包商之间的经济利益上 大致有以下几方面 第九章合同争议的解决 1 关于索赔的争议 2 关于违约赔偿的争议 3 关于工程质量的争议 4 关于中止合同的争议 5 关于解除合同的争议 6 关于计量与支付的争议 7 其他争议3 解决争议的方式按我国 合同法 规定 解决争议的方式有 第九章合同争议的解决 和解 调解 仲裁和诉讼 1 和解和解是指双方当事人通过直接谈判 在双方均可接受的基础上 消除争议 达到和解 2 调解调解是指当事人双方自愿将争议提交给一个第三方 个人 社会组织 国家机构等 在调解人主持下 查清事实 分清是非 明确责任 促进双方和解 解决争议 第九章合同争议的解决 3 仲裁和诉讼争议双方不愿通过和解或调解 或者经过和解和调解仍不能解决争议时 可以选择由仲裁机构进行仲裁或法院进行诉讼审判的方式 我国实行 或裁或审制 在部颁条款 FIDIC条款和世行规定中均提出了一种介于调解和仲裁之间的解决合同争议的方式 评审 业主和承包商在签订协议书后 共同协商成立一个争议调解组 DAB DRB 第九章合同争议的解决 当业主或承包商之间发生合同争议 或对工程师作出的决定持有异议 又未能在工程师协调下取得一致而形成争议 任一方均可以书面方式提请此组评审解决 二 和解与调解1 合同争议的和解这是一种最好的解决争议的方式 既节省费用和时间 又有利于双方合作关系的发展 第九章合同争议的解决 2 合同争议的调解它有三个特征 一是有第三方 国家机关 社会组织 个人等 主持协商 与无人从中主持 完全是当事人双方自行协商的和解不同 二是第三方即调解人只是斡旋 劝说 而不作裁决 与仲裁不同 三是争议当事人共同以国家法律 法规为依据 自愿达成协议 消除纷争 不是行使仲裁 司法权力进行强制解决 第九章合同争议的解决 合同争议的调解 有社会调解 行政调解 仲裁调解和司法调解 三 评审1 争议调解组的组成业主和承包商在签订协议书后 应共同协商成立争议调解组 该组一般由三 或五 名有合同管理和工程实践经验的专家组成 其中两 或四 名组员可由合同双方各提一 或两 名 并征得另一方同意 组长可由两 或四 名组员协商推荐并征 第九章合同争议的解决 得合同双方同意 或由业主与承包商共同协商后直接聘请 2 争议的评审程序争议的评审程序 见图9 1 1 主诉方向争议调解组提交申诉报告 并将报告副本提交给被诉方 2 被诉方收到申诉报告后28天内 向争议调解组提交申辩报告 同时将报告副本提交主诉方 第九章合同争议的解决 3 争议调解组接到双方报告后28天内 邀请双方和工程师等有关人员举行听证会 4 听证会结束后28天内 争议调解组进行评审 提出评审意见 交业主和承包商 并抄送工程师 5 若双方都接受评审意见 则由工程师按评审意见拟定一份争议解决议定书 经双方签字后执行 若双方或任一方不接受评审意见 则可在收到评审意见后28天内 将仲裁 第九章合同争议的解决 意向通知对方 并抄送工程师 四 仲裁1 仲裁申请条件当事人申请仲裁 必须具有仲裁协议 没有仲裁协议的 仲裁机构不予受理 仲裁协议可以是合同中订立有出现合同纠纷由仲裁解决的条款或者是在出现合同纠纷后 双方达成书面仲裁协议 第九章合同争议的解决 当事人申请仲裁 除仲裁协议外 还应向仲裁委员会递交仲裁申请书及副本 仲裁申请书应当载明下列事项 1 当事人的姓名 性别 年龄 职业 工作单位和住所 法人或者其他组织的名称 地址和法定代表人或者主要负责人的姓名 职务 2 仲裁请求和所根据的事实 理由 3 证据和证据来源 证人姓名和住所 第九章合同争议的解决 2 仲裁时效仲裁时效 是指当事人获得 丧失仲裁权利的一种时间上的效力 权利人在此期限内不行使其权利 就不能再向仲裁机构申请仲裁 按照 合同法 的规定 这个期限是两年 仲裁时效的开始 是自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算 而不是自当事人权利事实上被侵害之日起开始 第九章合同争议的解决 3 仲裁机构和仲裁规则仲裁机构应由当事人双方协议选定 仲裁不实行级别管辖和地域管辖 在国内 仲裁机构是在直辖市和省 自治区人民政府所在地的市以及根据需要在其他设区的市成立的仲裁委员会 对国际合同争议 很多国家的商会 非政府间的国际或地区行业协会 相继成立了常设仲裁机构并制定了相应的仲裁规则 形成了一系列的 第九章合同争议的解决 仲裁国际惯例 都可供选用 例如 巴黎国际商会仲裁院 联合国国际贸易法委员会 瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院 中国对外经济贸易仲裁委员会等 仲裁地点的选择 按国际惯例一般是 当双方国家都有国际性仲裁机构 则在被诉国仲裁 当一方有国际性仲裁机构而另一方没有 则在有仲裁机构的国家仲裁 如对上述选择有异议 则也可由双方协商 选择在第三国进行仲裁 第九章合同争议的解决 4 仲裁程序 1 申请和受理 2 组成仲裁庭 3 开庭和裁决5 仲裁裁决的执行合同争议经仲裁庭仲裁后 由仲裁庭作出裁决 裁决书自作出之日起发生法律效力 当事人应当履行裁决 一方当事人不履行的 另一方当事人可以请求人民法院强制执行 受申请的人民 第九章合同争议的解决 法院应当执行 合同争议经仲裁后 当事人就同一争议再申请仲裁或向人民法院起诉 仲裁机构和人民法院不再受理 6 仲裁裁决的撤消根据 中华人民共和国仲裁法 的规定 当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的 可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤消裁决 第九章合同争议的解决 1 没有仲裁协议的 2 裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的 3 仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的 4 裁决所根据的证据是伪造的 5 对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的 第九章合同争议的解决 6 仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿 徇私舞弊 贪脏枉法裁决行为的 人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的 应当裁定撤消 人民法院认定该裁决违背社会公共利益的 应当裁定撤消 第九章合同争议的解决 五 诉讼合同发生争议后 和解调解不成或当事人不愿通过和解 调解解决的 且在合同中没有订立仲裁条款 事后也没有达成仲裁协议的 可以向人民法院起诉 通过司法程序解决合同争议 1 诉讼参与人及其权利和义务合同争议案件诉讼活动必须有明确的原告和被告 原告和被告在诉讼过程中有平等的权利和义务 第九章合同争议的解决 双方都有申请回避 提供证据 进行辩论 请求调解 提起上诉 申请保全或执行 使用本民族语言诉讼的权利 原告和被告都有遵守诉讼程序和自动执行发生法律效力的调解 裁定和判决的义务 2 合同争议的诉讼时效 民法通则 第一百三十五条的规定 即 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为两年 法律另有规定的除外 第九章合同争议的解决 诉讼时效期从当事人知道或者应当知道其权利被侵害时起算 对超过期限的诉讼 法院一般不予受理 3 合同争议案件的审理我国实行两审终审制度 各级人民法院都有权审理第一审案件 争议案件当事人双方的任何一方 如果对第一审判决不服 有权向上一级人民法院上诉 第二审案件的判决