法理学自学笔记.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。神意说：最早、时间最长，法律和王权均出自于宇宙中某种万能的神秘精神力量社会契约说：在国家和法律出现之前，人类处于“自然状态”之中，靠自然法调整社会关系，由于自然状态带有某种不变，因而人们定力社会契约，组成国家，法律是契约的具体化暴力说：在原始部落之间战争中，强大部落以暴力征服弱小部落，征服者成为主任和统治者，被征服者成为奴隶和被统治者，私有制，阶级，国家和法律均是暴力征服的结果心理说：任何社会都有两种人，一种是英雄和强者，属少数，一种是普通者，占多数，普通人在本性上即有服从强者支配和引导的需要，国家和法律是这种心理规律的必然结果有关法的起源的学说1. 畜牧业和农业的分工，导致（1）出现了剩余产品和产品交换，致使动产的私有化出现（2）劳动生产率达到一个人的劳动所得除了养活自己还略有剩余的程度，战俘不在被吃掉或杀掉，转而成为家庭奴隶2. 手工业和农业的分工，导致（1）奴隶劳动成为有利可图的事情，奴隶制开始形成（2）为掠夺人口和财富，战争频繁，氏族军事首领的权力增加（3）个体家庭开始出现并日渐代替氏族公社而成为基本经济单位，私有制正式形成3. 商业的出现，使财富的集聚速度加快，贫富分化加剧，私有制、奴隶制和阶级分裂最终形成三次社会大分工法产生的国家和法律相伴而生：随着私有制和奴隶的出现而产生社会背景1. 国家的产生：法律是与国家相伴而生的，在原始社会中，是通过习惯规范调控社会的，而法律调控意味着：法是由专门机关制定的行为规范；法由专门机构执行；为保证法不被蔑视，违反者会受到有组织暴力世家的制裁，这三个方面都是国家机构所具有的特点2. 诉讼和审判的出现：在原始社会，氏族内部矛盾由当事人自行解决，部落之间的纠纷则诉诸物理，以战争方式解决。法律对社会关系和行为的调控，意味着这种“私力救济”的现hi和“公力救济”的出现。负责，任由当事人对侵犯权利的行为自行处置，便难以在利益冲突普遍化状态下保持必要的秩序3. 权利和义务的分离法最终形成的标志法的历史类型除了五大社会历史形态说之外，马克思还对人类社会的历史形态做过科学抽象程度更高的概括，即按照人的生存方式把人类社会历史划分为“人的依赖关系”、“以物的依赖性为基础的人的独立性”、“以个人全面发展为基础的自由个性”三个阶段。人的依赖关系：个人全面依赖于群体，没有普遍意义上的独立的个人，也不存在普遍意义上的个人自由和权利。（奴隶制和封建制法）以物的依赖性为基础的人的独立性：资本主义社会法以个人全面发展为基础的自由个性：社会主义社会的起点奴隶无法律人格，奴隶为客体，财产惩罚方式残酷、具有任意性自由民内部实现那个等级划分明显带有原始习惯某些残余奴隶制法律制度1. 人身依附关系：西欧：庄园制、农奴制；中国：个体家庭（自由程度西欧）2. 封建等级森严：西欧：国王、公爵、侯爵、伯爵、子爵、男爵、骑士；中国：按“官本位”划分3. 维护专制王权（主要为东方）4. 刑法严酷、野蛮、擅断古代法封建制法律制度律制度西欧社会以“身份”划分等级，按身份确定不同等级人的权利和义务，因此王权相对受到一定的限制,即所谓的“身份崇拜”中国封建社会以“官本位”划分等级，这使得官吏集团向平民开放，导致“权力崇拜”1. 私有财产神圣不可侵犯（使专制王权消亡）2. 契约自由原则：一切人都具有独立法律人格，平等法律地位3. 法律面前人人平等：具有平等的法律人格；平等法律地位；法律平等对待同一行为近现代资本主义法律制度英美：制定法、判例大陆：规范性法律文件、行政法规、国际条约法律渊源不同英美：单行法、判例法大陆：主要以法典形式法律结构不同资本主义两大法系的区别（大陆、英美）英美：一定程度上可创制法律大陆：援用法律、不可创制法律法官权限不同英美：对抗式，原被告为中心人民陪审团大陆：以法官为中心人民陪审员诉讼程序不同法的发展：即法律发展，它是一个整体性的概念，是指法律与政治、文化、经济发展相适应、相协调，包括制度变迁、精神转换、体系重构等在内的法律进步。进化论：强调法律的进步依赖社会自身的力量，认为经济和生活的需要，人民群众的呼唤和参与，是法律发展的真正动力建构论：重视政府的主导作用，现代经济和民主和政治不是依赖社会自身力量缓慢发展，而是由政府设计和推动，法律发展要与其相适应，就必须政府来具体规划和实施。法律发展模式本土化：中国的法律发展是中国人在本国的历史条件下所进行的，有其特殊的历史运动轨迹，具有独特的道路国际化：为了适应经济全球化、科技一体化等趋势，必须借助国外健全的法制和法治经验完善自身。法律发展道路内源型：法律发展的基本动力是内在的，即来自于国家和社会内部的需要，并由自己的人民和政府长期努力而实现外源型：法律发展的基本动力是外在的，即依靠外来力量（往往是外部压力）的推动法律发展动力综上，我们认为，继承、移植、改革是当代中国法律发展的基本途径和模式。法的继承：即法律继承，是指不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法（原有法）对新法（现行法）的影响和新法对旧法的承接和继受，法律继承是新法对旧法的“扬弃”。法的继承的主要根据和理由有1. 社会生活条件的历史延续性决定了法律继承型。2. 法律的相对独立性决定了法律发展过程中的延续型和继承性。3. 法作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。4. 法律发展的历史事实验证了法律继承的必要性。社会主义对资本主义法的继承，只要能与科学、理性、民主、自由、公平、人权、法治、和平、秩序、效率为内容的时代精神相符的积极因素，均可继承，具体而言，有1. 法律技术、概念2. 反映商品-市场经济规律的法律原则和规范3. 反映民主政治的法律原则和规范4. 有关社会公共事务的法律规定法的移植：即法律移植，主要内容：在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律（包括法律技术、法律概念、规范、原则、规则等），使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。法律移植的范围包括外国法律和国际法律和惯例。法律移植具有必要性、必然性：1. 社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性。2. 市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性，市场经济的基本运行规律是相同的，因此，一个国家要构建自己的市场经济法律体系，就必然而且有可能吸收市场经济发达国家的经验；市场经济本质上是外向型和开放型经济，这就要求在制定市场经济法律体系时必须与国际上有关法律和国际惯例相衔接。3. 法律移植是对外开放应有的内容。4. 法律移植是法制现代化的必然需要。1. 经济、文化、政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以至于融合和趋同。2. 落后国家、后发展国家直接采纳先进国家、发达国家的法律3. 法律移植最高形式，区域性法律的统一运动（如欧盟）和世界性法律统一运动法律移植三种基本情况1. 注意外国法（供体）与本国法（受体）之间的同构性和兼容性2. 注意外来文化的本土化3. 注意法律移植的优选性4. 注意法律移植的超前性：面向未来，面向现代化法律移植具体事项法制改革：主要解决的是新出现的无法通过法律继承和法律移植解决的问题，解决法律滞后的问题。1. 根据法治国家、政治文明、和谐社会的建设目标，借鉴全球法治文明成果，改革政治法律体制；2. 重构法律体系3.转换法律精神内部方面：调整各法律部门在法律体系中的地位和作 用外部方面：破除国内法与国际法的认为界限，在经济、政治所需要领域内实现与世界发的接轨内容法的定义：大致可以从三个角度阐述，即法的本体、法的本源、法的作用从法的本体下定义，着重以简化或抽象画的形式解释法是什么。1. 规则说：认为法即是规则；2. 命令说：认为法是国家的命令，主权者的命令；3. 判决说：认为法即是判决。从法的本源下定义，着重法的基础或发来源何处。1. 神意论：认为法是神意；2. 理性轮：认为法是理性；3. 公意论：认为法是公共意志或共同意志；4. 权力说：认为法即权力的表现或派生物。从法的作用下定义，着重说明法的工具性。1. 正义论：认为法是正义的工具；2. 社会控制说：认为法是社会控制的手段；3. 事业说：法律是使人类行为服从于规则之治的事业（美国新自然法学派）马克思主义法的定义：1. 法律的意志性与规律性2. 法律的阶级性与共同性3. 法律的利益性与正义性法是由国家专门机构创制的，以权利义务为调整机制并通过国家强制力保证的调整行为关系的规范，它是意志与规律的结合，它是阶级统治与社会管理的手段，它是通过利益调整从而实现某种社会目标的工具。法的本质1. 关系是法律调整的对象2.法律的规范性调整行为关系的规范认可有三种情况：1.赋予社会上早已存在的某些一般社会规 则，使之具有法律效力； 2.通过加入国际组织、承认或签订国际条 约等方式，认可国际法规范； 3特定国家机关对具体案件的裁决做出概 括从而产生规则或原则，并赋予这种规则 或原则以法律效力。法律的普遍性调整行为关系的规范由国家专门机构制定、认可和解释。法的特征以权利义务双向规定为调整机制：法律以权利义务为内容；法律的利导性通过国家强制力保证实施法的要素：法的要素，即法是由哪些基本元素或因素组成的。在法理学上，法的要素 与法的模式是两个相互关联的问题，法的模式就是在解释法律由何种要素所组成时使用的概念。命令模式论 ：法律是由命令、义务和制裁三位一体的要素所组成的。（奥斯丁）律令-技术-理想模式论：庞德认为法是一个有多重含义的词汇，如果把法律理解为一批（庞德）据以做出司法和行政决定的权威性资料、根据和指示，那么阿吕就是由律令、技术和理想三种要素所组成的。1. 律令成分：包括规则、原则、概念和标准。规则是对一个具体的事实状态赋予一种确定的后果的律令，原则是用来进行法律推理的权威性出发点，概念则是可以容纳某些情况的权威性范畴，标准则是根据每个案件具体情况加以使用的行为尺度。2. 技术成分：是指解释和适用法的规定、概念的方法和在权威性法的资料中寻找审理特殊案件的根据的方法。3. 理想成分：是指公认的权威性法律理想，它归根结底反映了一定是空条件下的社会秩序的理想图画，反省了法律秩序和社会控制之目的是什么的法律传统，并成为解释和适用法令的背景。法的规则模式论：哈特把法律视为由第一性规则和第二性规则两类要素结合而形成的规则体（哈特） 系。第一性规则是设定义务的规则，它要求人们为或不为一定行为而不管他们是否愿意。第二性规则是授予权利或权力的规则，他规定人们怎样形成、修改或取消第一性规则，或规定人们如何决定这些规则的作用范围、控制它们的实施。 第二性规则包含确认规则、改变规则、审判规则三部分。确认规则规定一条规则在符合何种条件下才能取得法律效力，它能取消单纯取消第一性规则的不确定性；改变规则则授予个人和集团以权利或权力，使他们能够实行新的第一性规则或修改与取消旧的第一性规则，它能够取消单纯第一性规则的静态性；审判规则授予个人或机关就一定情况下某一第一性规则是否已被违反，以及应处何种制裁，做出权威性决定，他能够消除单纯第一性规则的社会压力无效性。模式规则-原则-政策模式论：原则是有关尊重和保障个人（或由若干人组成的集团）权利的（德沃金） 一种政治决定，政策是旨在促进或保护整个社会的某种集体目标的一种政治决定总结：法的要素可区分为三类：规则、原则、概念含义：法律规则是法律的基本要素之一，是法律赋予一种事实状态以明确法律效果的一般性规定。所谓赋予一种事实状态以明确法律效果，指在某些事件或行为发生之后，可能会导致某种权利或义务的产生、变化或消灭，也可能引起某种法律责任，此时，法律规则所发挥的作用就是将这些事件或行为在法律上予以明确下来逻辑结构含义：指一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成，这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的为题。假定：法律规则的必要成分之一，是法律规则中关于适用该规则的条件规定。处理（行为模式）：法律规则必要成分之一，是法律规则关于行为模式的规定，即法律关于允许做什么、禁止做什么和必须做什么的规定。关于处理的规定一般用一些术语或表达方式：可以、有权、有的自由、不受的侵犯等。后果（法律后果）：法律规则的必要成分之一，是法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或者否定的规定。含义：法律规则是法律的基本要素之一，是法律赋予一种事实状态以明确法律效果的一般性规定。所谓赋予一种事实状态以明确法律效果，指在某些事件或行为发生之后，可能会导致某种权利或义务的产生、变化或消灭，也可能引起某种法律责任，此时，法律规则所发挥的作用就是将这些事件或行为在法律上予以明确下来法律种类1. 权利规则、义务规则、复合规则标准：法律规则是授予权利还是设定义务权利规则：又称授权性规则，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则；义务规则：是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则，具有强制性；复合规则：又称权利义务符合规则，是兼具授予权利和设定义务的双重属性的法律规则。一方面，他授予当事人某种权利，当事人可以根据此权利去（要求他人）作为或不作为；另一方面，此种权利又不允许当事人选择或放弃，所以具有义务性。2. 强行性规则、任意性规则 标准：按照权利义务的刚性程度强行性规则：又称强制性规则，指所规定的权利义务具有绝对肯定形式，不允许以当事人合意或单方意志变更的法律规则。多位义务规则和符合规则；任意性规则：是指所规定的权利义务具有相对肯定形式，允许当事人以合意或单方意志变更的法律规则，多位权利规则。3. 确定性规则、委任性规则、准用性规则标准：法律规则的内容是否直接地被明确规定下来确定性规则：明确规定了行为规则的内容，无须再援用其他规则来确定本规则内容；委任性规则：没有明确规定行为规则内容，而授权某一机构嫁衣具体规定的法律规则；准用性规则：没有明确规定行为规则内容，但明确之处可以援引其他规则来使本规则的内容得以明确。（援引其它法律规则；援引某一非法律性规则，如违反规章制度，这里的规章制度）4. 调整性规则、构成性规则标准：规则所调整的行为是否可能发生在该规则产生之前调整性规则：对已经存在的行为方式进行评价，并通过授予权利或设定义务来调整相关行为的法律规则；构成性规则：以本规则的产生为基础而导致某些行为方式的出现，并对其加以调整的法律规则。如授予审判权的规则和授予诉讼权的规则规则含义：法律原则是法的要素之一，是可以作为众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原则和准则。特点：不预先设定任何具体事实状态与特定法律效果的逻辑联系，没有规定何种具体事件或行为将导致何种具体权利义务或 责任的产生、变更、消灭。因此，在适用范围上，比法律规则更广泛。种类功能含义：在法律上对各种事实进行概括，抽象出它们共同特征而形成的权威性范畴种类：主体概念、关系概念、客体概念、事实概念、其他概念。其中关系概念是用来表达法律关系主体之间的权利、义务关系的概念；事实概念是用以表达各种事件和行为的概念。基本原则与具体原则公理原则与政策原则。公理原则是从社会本质中产生出来、得到社会广泛公认并被奉为法律准则的公理；政策原则是国家在管理社会事务过程中为实现长期、中期或近期目标而做出的政治决策。实体原则与程序原则。标准：是否直接涉及实体权利义务关系。1. 法律原则直接决定法律制度的基本性质、基本内容和基本价值取向；2. 法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障；3. 法律原则对法制改革具有导向作用法律实施上看。法律原则法律制定上看1. 指导法律解释和法律推理；2. 补充法律漏洞，强化法律的调控能力；3. 限定自由裁量权的合理范围。法律适用往往面临在数种可 能的结论中做出仙则的问题，例如量刑幅度，这就要求在适用时作出合理的裁量，法律原则对于裁量权的范围有着知道和限制的作用。法律概念概念：也称“法源”，或“法律渊源”，是指那些具有法的效力作用和意义的发的外在表现形式，因此，也称“法的形式”。法的历史渊源：指那些在历史上引起法律原则或法律规则和制度产生的历史事件和行为，如古罗马的（十二铜表法）看成是大陆法系的历史渊源；法的理论渊源：指那些对某一特定历史阶段的法律制度、原则、规范的产生、创制、和发展有重大影响的理论学说和思想基础；法的政治渊源：指那些影响法律产生变化发展的掌控证券的统治阶级的政策；法的物质渊源：指法律赖以产生的物质生活条件，这是法得以产生、存在、发展的最终极渊源；法的效力渊源：指作为法的力量和效力的来源；法的形式渊源：指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式；法的解释渊源：指各种各样对法律进行解释的有法的效力的法律性文件，以及那些虽不具有法的效力，但却具有阐释力的学理性说明。理论解说法的渊源主要形式正式渊源：指哪些可以从体现为权威性法律文件的明确文本形式中得到的渊源。主要有：宪法和法规、行政命令、行政法规、条例等；非正式渊源：指那些具有法律意义的资料和值得考虑的材料，而这些资料和值得考虑的材料尚伟在正式法律文件中得到权威性或至少是明文阐述的体现。另类分法制定法：指由不同的享有立法权或经授权的机关根据法定职权和程序制定的各种规范性文件；判例法：指先前法院做出的判决对以后法院处理类似案件时具有法律上的约束力的判例；习惯法：经社会成员或统治阶级认可的社会习惯；法理：指法学家对法的各种学理性说明、解释和理论阐发，这种学理性解释能否具有法律效力的法律渊源，取决于各个时代和国家的法律规定和法律传统。制定法：指由不同的享有立法权或经授权的机关根据法定职权和程序制定的各种规范性文件；判例法：指先前法院做出的判决对以后法院处理类似案件时具有法律上的约束力的判例；习惯法：经社会成员或统治阶级认可的社会习惯；法理：指法学家对法的各种学理性说明、解释和理论阐发，这种学理性解释能否具有法律效力的法律渊源，取决于各个时代和国家的法律规定和法律传统。主要形式正式渊源：指哪些可以从体现为权威性法律文件的明确文本形式中得到的渊源。主要有：宪法和法规、行政命令、行政法规、条例等；非正式渊源：指那些具有法律意义的资料和值得考虑的材料，而这些资料和值得考虑的材料尚伟在正式法律文件中得到权威性或至少是明文阐述的体现。另类分法宪法法律：由全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定的。基本法律：由全国人民代表大会制定和修改，内容涉及国家和社会生活某一方面的最基本的问题，如刑法、民法、诉讼法等；基本法律以外的法律：由全国人民代表大会常务委员会制定和修改。此外，全国人民代表大会常务委员会所作出的决议或决定，具有规范性内容的，也属于法律的范畴，与法律具有同等效力；行政法规和国务院部门规章；军事法规和军事规章；军事立法有三种：由中央军事委员会制定军事法规；由中央军事委员会各总部和国防科工委、各军兵种、各军区制定军事规章；如果调整对象属于国防建设，涉及地方政府、社会团体、企事业单位和公民的均是行政法规、行政规章，分别有中央军事委员会会同国务院，军委总部、国防科工委会同国务院有关部门联合制定；地方性法规和地方政府规章：省、自治区、直辖市人大及其常委会制定并报全国人大常委会备案的地方性法规；较大的市的人大及其常委会在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，报省、自治区人大常委会批准后实行，并报全国人大常委会备案；民族自治地方的自治条例和单行条例；特别行政区基本法和特别行政区法律经济特区法规和规章：广东省、福建省、深圳市人大及其常委会制定的；国际协定和国际惯例；非正式渊源：政策、判例、习惯、法理等；当代中国法渊源规范性法律文件的规范化含义： 规范性法律文件是指国家宪法和法律规定的有权制定法律规范的国家机关所颁布的属于法的渊源的规范性文件；规范性法律文件的规范化是指根据宪法和法律的规定，有权制定规范性法律文件的国家机关，在制定规范性法律文件时，必须遵守和符合一定的规范性要求；规范性法律文件的系统化含义： 规范性法律文件系统化是指对已经制定的规范性法律文件进行专门的、有目的的系统整理、分类和加工等活动；规范性法律文件系统化的形式：法律汇编、法律编纂、法律清理；1.法律汇编 法律汇编或法规汇编是指将规范性法律文件按照一定的目的和标准进行排列汇编成册的一项规范性法律文件系统化的整理归类活动。法律汇编不是创制法律的形式。2.法律编纂法律编纂是指对某一类或某一部分的全部规范性法律文件进行整理、审查、补充、修改，或者再次基础上编制一部新的系统化的法律的创制活动。3.法律清理 也叫法规清理，是指有关国家立法机关或授权机关根据国家的统一安排或法律的规定，按照一定的程序，对一定时期和范围的规范性法律文件进行审查、清理、整理等，并重新确定其法律效力的活动。成文法与不成文法：成文法是指由国家特定机构制定和公布，并以成文形式出现的法律，因此也称制定法；不成文法是指由国家认可其法律效力，但不具备成文形式的法，一般为习惯法；实体法与程序法；根本法与普通法；一般法与特别法；国内法与国际法；一般分类法的公法与私法：这是以古罗马法为来源和后来通行大陆民法法系的一种分类方法；普通法与衡平法：这是普通法系国家的一种法的分类方法。这里的普通法，专指英国在11世纪后由法官通过判例形式逐渐形成的适用于全英格兰的一般判例法；衡平法是指英国在14世纪后对普通法的修正和补充而出现的一种判例法；联邦法和联邦成员法：这是实行联邦制国家的一种法的分类方法。分类特殊分类广义：指法的约束力和强制力，即（1.规范性法律文件）凡是国家制定和颁布的法律，都对人的行为具有普遍的法律上的约束力和强制力；2.非规范性法律文件狭义：仅指由国家制定和颁布的规范性法律文件的效力，包括：法的效力层次、效力范围（人、空间、时间）等概念 含义：指在一个国家的法律体系的各个法律渊源中，由于其制定主体、程序、时间、适用范围等不同，各个法的效力也不同，由此而形成的一个法的效力等级体系。一般规则：不同等级的主体制定的法有不同的法的效力，等级高的主体制定的法，效力高于等级低的主体制定的法。 在整个法的效力层次体系中，宪法具有最高效力，所有其他法的渊源的效力都要服从、遵守宪法； 除宪法的效力统摄所有法的效力外，上一级法的效力均高于下一级任何法的效力；特殊规则：特别法优于一般法；新法优于旧法法的效力层次法的 效力含义：指法对何种人，在何种空间范围、时间范围内有效，从而发挥出法的约束力和强制力。 属人主义：凡是本国人，不论在国内还是在国外，都受本国法约束； 属地主义：一国法对它所管辖的领土内的一切人都具有约束力和强制力，而不论其国籍； 保护主义：不论任何人，只要损害了本国的利益，不论行为人的国籍和所在地域，都要受到本国法的追究； 结合主义：以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合。 全国性法律的空间效力范围； 地区性法律的空间效力范围； 有的法律不但在国内有效，在特定条件下其效力还可越出国境。如刑法规定的泄漏国家秘密罪； 国际条约和协定的空间效力范围 含义：指法何时生效，何时终止生效以及法律对其颁布实施前的事件和行为是否具有溯及力的问题。 生效时间：自法律颁发之日起生效；由该法来规定具体的生效时间；由专门决定规定该法的具体生效时间；规定法律颁发后到达一定期限开始生效； 终止时间：新法公布后，原有法律即丧失效力；新法律取代原有法律，同时宣布旧法律作废；法律本身规定的有效期届满；由有关机关颁发专门文件宣布作废某个法律；法律已经完成其历史任务而自行失效。 法的溯及力：又称法的溯及既往的效力，是指新法颁布后，对其生效前的事件或行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。一般情况下，法律坚持“法不溯及既往”原则。法的对象效力法的效力范围法的空间效力法的溯及力当代中国法律体系：宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼和非诉讼程序法法与权利和义务：法是以权利和义务为机制调整人的行为和社会关系的，权利义务贯穿于法律现象逻辑联系的各个环节。1. 权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素；2. 权利义务贯穿于法的一切部门；3. 权利和义务贯穿于发的运行和操作的整个过程；4. 权利和义务全面体现和实现法的价值：权利是法的价值的体现，而义务则是实现法的价值的手段。权利权利和义务的概念：资格说；自由说（法律允许的自由，即有限制但受法律保护的自由）；权利是具有正当性、合法性、可强制执行的主张；利益说（即权利是法律所承认和保障的利益）；可以把权利理解为法律规范规定的有权人做出一定行为的可能性；可以把权利理解为法律所保障和允许的能够做出一定行为的尺度；综上，可以将权利理解为规定或隐藏在法律规范中、实现于法律关系中、主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段；义务是设定或隐藏与法律规范中、实现于法律关系中、主体以相对手动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。把权利义务这一概念与马克思主义法学关于发的本质、作用和价值的原理结合起来，可以对权利和义务的本质、作用、价值作如下陈述：1. 作为具有法律性质、特征和效能的权利和义务，是由法律规范明文规定或至少可以从法律规范的精神中退订出来的；2. 任何权利和义务规定都是统治阶级意志的体现，是社会主流价值观和利益观的体现；3. 权利和义务都是肯定的，即都有明确的界限；4. 权利和义务相互比较，权利具有能动性；5. 权利和义务归根结底都是手段，非目的。工具性首先表现在它们是国家分批利益和负担，从而维护统治阶级利益，实现国家治理、公共管理的手段。其次表现在它们是社会成员或其全体、阶层实现自我利益的手段。和义务法与权利和义务：法是以权利和义务为机制调整人的行为和社会关系的，权利义务贯穿于法律现象逻辑联系的各个环节。5. 权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素；6. 权利义务贯穿于法的一切部门；7. 权利和义务贯穿于发的运行和操作的整个过程；8. 权利和义务全面体现和实现法的价值：权利是法的价值的体现，而义务则是实现法的价值的手段。权利义务的分类一、 应有权利和义务、习惯权利和义务、法定权利和义务、现实权利和义务标准：权利和义务的存在形态应有权利和义务：应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定物质生活条件和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求，是主体认为或被承认的应当享有的权利。这种权利往往表现为道德上的要求，因此又叫做“道德权利”；应有义务是虽未被法律明文规定但根据社会关系的本质和法律精神应当有主体承担和履行的义务，通常以道德义务的形式存在，但不是纯粹的道德义务；习惯权利和义务：习惯权利是人们在长期的社会生活中形成或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。法定权利和义务：法定权利是通过实在法明文规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。它是统治阶级主观权利客观化的结果，因此又叫做“客观权利”。注：依法律的精神和逻辑推理出来的权利，即“推定权利”也属于法定权利。现实权利和义务：现实权利，即权利主体实际享有与实现的权利。亦称“实有权利”，这种权利是主体通过主管努力而实现的，因此由叫做“主观权利”二、 基本权利和义务、普遍权利和义务标准：权利和义务所体现的社会关系的重要程度基本权利和义务是人们在国家政治、经济、文化生活和社会生活中的根本权利和义务，是源自社会关系的本质，与主体生存、发展、地位直接相关的。是“不证自明的权利和义务”。普遍权利和义务，是人们在普通社会生活中的权利和义务，通常有宪法以外的法律或法规规定。三、一般权利和义务、特殊权利和义务标准：权利和义务对人们的效力范围不同四、 第一性权利和义务、第二性权利和义务标准：权利和义务之间的因果关系第一性权利和义务是直接由法律赋予的权利或有法律授权的主体依法通过其积极活动而创立的权利。第二性权利是在第一性权利收到侵害时产生的权利。亦称“补救权利或救济权利”五、 行动权利和消极义务、接受权利和积极义务标准：权利主体依法实现其意志和利益的方式行动权使主体有资格做某事或以某种方式采取行动，接受权使主体有资格接受某事物或被以某种方式对待。选举权和被选举权就是一对典型的行动权与接受权。与行动权和接受权相对性的就是消极义务和积极义务六、个体权利和义务、集体权利和义务、国家权利和义务、人类权利和义务权利义务的关系结构上的相关关系：权利和义务是对立统一的。权利表征利益，义务表征负担；权利是主动的，义务是受动的；就此而言，它们是法的两个分离的、相反的的成分和因素，是两个相互排斥的对立面。数量上的等值关系：1.一个社会上的权利总量和义务总量是相等的。 2.在具体法律关系中，权利义务互相包含。功能上的互补关系：1.权利直接体现法律的价值目标，义务保障价值目标和权利的实现； 2.权利提供不确定的指引，义务提供确定的指引。价值上的主次关系法律行为法理上的法律行为，是广义上的概念，与民法上的法律行为有着本质的区别。这里的法律行为，是一个涵盖一切具有法律意义和属性的行为。法律行为具有以下特征：1.社会性任何动物的根本区别之一在于人的行为是社会的产物，即受社会环境和社会关系的制约，并且是从社会习得的，而不仅是自然的禀赋；人在其现实性上是一切社会关系的总和，行为是社会关系的创造者；人的行为是社会互助行为，即引起他人行为的行为；法律行为是其他社会行为的形式或一个方面；受社会规范的制约2.法律性法律行为是由法律规定的行为；法律行为是发生法律后果的行为；法律行为是法律现象的组成部分。3.可控性法律意义上的行为是有规律的：行为动机的出现，行为的发生，行为路线、方法等，行为预期效果等都是有一定规律性或必然性的。法律行为具有意志性，即法律行为是受人的意志支配，有意识、有目的地做出的；4. 价值性法律行为是基于行为人对该行为的意义的评价做出的；法律行为是以需要为机制的，由行为人的需要所推动或引发；法律行为是一种对象性的实践活动，体现了主体与客体的关系；法律行为是一定社会价值的载体，人们可以用善恶、好坏、利害等范畴进行评价。内在方面行为1. 行动行动是行为者通过其身体或某一部分的动作而影响、作用外部世界的活动。从法学角度，行动可分为两类以自身的力量直接作用与外界事物、任何社会关系，从而引起法律关系的产生；通过传达信息而对他人产生影响，从而引起法律关系的产生、变更或消灭；2. 手段手段是指行为者为达到某种目的而采取的具体方式和方法，既包括行动计划、措施、程式、技术，也包括行动所使用的工具、物品、器械等；手段与目的密切联系：手段是为实现目的所必须的；手段是由目的所决定和选择的，有什么样的目的就有什么样的手段与之对应；3. 结果结果是行为的完成（结束）状态。结构外在方面法律行为的分类1. 个人行为、集体行为、国家行为2. 角色行为与非角色行为标准：行为是否出自和符合特定法律关系角色3. 单方法律行为与双方法律行为、多方法律行为4. 自为行为与代理行为自为行为是指特定权利主体在没有他人参与下独立做出的行为；代理行为指受特定权利和义务主体的委托，或根绝法律直接规定或有关组织的制定，由行为者以被代理人的名义进行的具有法律意义的行为。5. 行使权利的行为与履行义务的行为6. 积极行为与消极行为：这里的“积极”、“消极”仅指“作为”和“不作为”7. 主行为与从行为8. 抽象行为与具体行为抽象行为是指针对不特定对象而作出的、具有普遍法律效力的行为。9. 要式行为与不要试行为10. 意志行为与事实行为11. 合法行为与违法行为12. 有效行为与无效行为 概念：法律关系是指法律在调整人们行为过程中形成的权利、义务关系； 1. 法律关系是以法律规范为前提而形成的社会关系；2. 法律关系是以法律上的权利、义务为纽带而形成的社会关系；3. 法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系特征一、 基本的法律关系、普通的法律关系、诉讼的法律关系标准：法律关系所体现的社会内容基本的法律关系：由宪法和宪法性法律所确认或创立的、直接反映该社会的经济制度和政治制度基本性质的法律关系。如公民和国家之间的关系、国家机构之间的