国际私法串讲第三章 冲突规范与法律.doc

国际私法 第三章冲突规范与法律第三章 冲突规范与法律一、冲突规范和准据法的概念与特点(简答) 二、冲突规范的结构（单选） 三、冲突规范的类型（单选）冲突规范因指定准据法的方式不同(或系属的方式不同)可分为四种类型：单边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用准据法的冲突规范和选择适用准据法的冲突规范(04.4)1.冲突规范的最基本的类型是（B）A.单边冲突规范B.双边冲突规范 C.重叠性冲突规范D.选择性冲突规范(05.4)18.涉外合同的当事人可以选择适用处理合同争议所适用的法律，这是一条（B）A.单边冲突规范B.双边冲突规范C.重叠适用准据法的冲突规范D.选择适用准据法的冲突规范(05.7)17我国中外合资经营企业法实施条例规定：“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。”这是( A )A单边冲突规范 B双边冲突规范C重叠适用的冲突规范D选择适用的冲突规范(05.7)29某国法律规定：“涉外侵权行为适用侵权行为地法，本国法律不认为在本国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”该规则是( D )A单边冲突规则 B双边冲突规则C选择适用的冲突规则D重叠适用的冲突规则四、正确认识冲突规范在国际私法中的地位与作用（简答、论述）(05.7)40试述如何正确认识冲突规范在国际私法中的地位与作用 1、冲突规范在解决各国民商法律的冲突方面具有特殊的地位和作用，统一实体法的直接调整方法不可能取代冲突法的。主要是因为：（1）这种方法适用的领域比较有限，主要是在国际经贸领域采用。而且即便是在这一领域，统一实体法的数量与其涵盖的内容也，比较有限；（2）即使在已制定了一些统一实体法公约的领域，也并不是国际社会共同体的所有成员围均是缔约国或参加国，所以冲突规范仍将起作用。2、冲突规范又具有其难以克服的局限性。冲突规范是间接调整涉外民事关系的法律规范，因而缺乏确定性和可预见性。为了避免其缺陷，国际私法中又相应地产生了一整套与之相联系的制度，如反致、转致、法律规避、外国法的查明和公共秩序保留等制度，从而增加了法律选择的难度和复杂性。国际私法学界占主导地位的观点是主张通过各种途径来进一步克服其缺陷，不断完善这种制度。 五、准据法表述公式和连结点1、掌握准据法表述公式的名称、含义、解决的“范围”问题。 (04.4)8.最早把当事人的国籍国法当作属人法的是（C）A.1756年的巴伐利亚法典 B.1794年的普鲁士法典C.1804年的法国民法典D.1865年的意大利民法典(05.7)6最常用来解决涉外民事诉讼程序方面的法律冲突的系属公式是( C )A物之所在地法 B行为地法C法院地法D最密切联系地法(05.7)10以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式，一般表述为( A) A属人法B行为地法C法院地法 D最密切联系地法2、连接点的选择：（1）传统的冲突规范往往相当简单，对某一类法律关系只规定一个连结点。（2）连结点的软化处理：用灵活的开放性的冲突规范代替僵硬的封闭性的冲突规范；增加连结点的数量；对同类法律关系进行适当的区分；对一个法律关系的不同方面进行分割(05.4)39.简述连结点的概念和法律意义(05.7) 36什么是连结点？并简述其法律意义。(05.7) 7“不动产的所有权，适用不动产所在地法律”这一冲突规范的连结点是( D )A不动产B所有权C不动产所在地法律 D不动产所在地3、互联网或因特网的应用对传统连结点提出的新的挑战。（新增）对于如何确定互联网案件的准据法，一些学者曾试图提出解决方案：（1）主张继续采用传统的冲突法方法， （2）主张归纳出一种崭新的法律关系，即网络空间法律关系，并由各国通过国内立法与判例以及国际条约制定“网络空间法”，形成一个独立的法律部门，专门适用于发生在网络空间中的案件。六、法律选择的方法（论述、简答）1、依法律的性质决定法律的选择2、依法律关系的性质决定法律的选3、依最密切联系原则决定法律的选择4、依“利益分析”或“利益导向”决定法律的选择5、依案件应取得的结果决定法律的选择6、依有利于判决在外国得到承认与执行和有利于求得判决一致决定法律的选择7、依当事人的自主意思决定法律的选择七、识 别1、识别的概念（选择）(05.4)19.下列有关识别的说法中，正确的是（A）A.识别是解决援用哪一冲突规范的前提B.识别是一种限制外国法适用的手段C.识别只能在确定了法院管辖权后才能进行D.识别不存在于两国规定了相同冲突规范的情况(05.7)15法院在决定涉外民商事案件的法律适用时，首先碰到的问题是( B )A反致 B识别 C公共秩序D外国法查明2、1908年英国著名的奥格登案 二、识别冲突及其产生的原因（简答）1、含义：识别冲突，是指依据不同国家的法律观点或法律概念对有关事实进行定性或归类所产生的抵触或差异。2、最早是由德国法学家卡恩和法国法学家巴丁 相继于1891年和1897年提出的。3、识别冲突产生的主要原因。4、识别的依据：（多选）法院地法说、准据法说、分析法学与比较法说、个案识别说（新增）、功能识