诉讼前议定书.doc

- 6 -第一节 诉讼前议定书本节的诉讼前议定书(pre-action protocols)所涉及的是人身伤害案件快捷程序使用的诉讼前议定书，此项议定书将作为其他案件的模型。目前大量使用诉讼前议定书的案件有三种，即医疗事故争议，建筑诉讼和诽谤诉讼。正在不同程度上发展的还有专业人员过失，返还金钱债务的请求等。在对无保险的驾驶人的诉讼中，在其责任和损害赔偿金额已经机动车保险业者管理局(Motor InsurersBureau) 机动车保险业管理局（MIB）是根据公司法注册的公司，有效地代表机动车保险公司。其与国务大臣签有关于肇事者逃逸，以及未保险的驾驶员造成的机动车事故赔偿的相关协议。确定的情况下，也在推行相似的诉讼前披露制。立法者的意图是推行能涵盖一切主要类型诉讼的诉讼前议定书，打破传统的对立和隐密的案件准备方式，促进快速地，在知情的基础上达成和解。遵守相关的议定书，视为律师的合乎情理的工作方式。对不履行相关的议定书的人将给予下述严厉的待遇作为处罚，即在诉讼程序开始之后不轻易地给予时间上的展期，处以惩罚性的诉讼费用。诉讼应被视为争议解决的最后手段。诉讼前议定书要求采取的步骤，旨在确保在启动诉讼程序之前对其他解决争议的方式进行尝试。凡是案件中不适用经批准的议定书的，法院期待当事人以交换信息和有关请求的书面材料的做法，通情达理地行事，避免起诉。换言之，当事人们应仿照人身伤害案件议定书的总的模式，尽管该模式并不适用于当前的案件，当事人应向对方提供正式的请求函，指出请求的根据，所要求的救济的性质，并给对方进行调查的合理时间，并做出接受和否认责任的正式答复。如果对方否定责任，请求人亦能考虑要求对方出示具体的书面材料。在这之后，当事人应在进一步收集证据方面，尤其是专家证言方面进行合作。他们在启动诉讼程序之前，应做合理的第36部分项下的解决争议的尝试。一、 人身伤害议定书人身伤害诉讼前议定书，主要是为金额为15，000英镑以下的人身伤害请求权设计的。这类案件如果起诉的话，将分配给快捷轨道。金额更大的案件亦应遵照该议定书的精神办理。在细节上，当事人们可以摆脱议定书，但如果后来程序开始，法官会要求当事人对违背议定书做出解释。议定书规定在起诉之前应采取的一些步骤，提供一些应书写的信函的格式。在开始时，请求人能向被告或保险公司发出非正式的信函，告知后者他所主张的请求权。这样做并不启动议定书的日程表，只是开启了沟通的渠道。但同时给了对方一个将会提出请求权的警告，被告的保险公司能及时接触和询问证人。诉讼前的议定书的正式程序以向被告发出两份请求函开始。一份送给被告，另一份送给被告的保险公司。如果保险公司的名字已为请求人知晓，两份信函应分别发出。信中应包括关于事实的清楚的概要，伤害的性质，财务上损失的细节。请求函应尽可能地说明，被告这一阶段应披露的文件包括哪些。被告应在21天内提出答复，并说明其承保人是谁。未在规定的时间内答复，将作为起诉的理由。被告或其保险公司自承认收到请求信之日起的3个月内，对请求权进行调查，并声明是否否认责任，如果否认责任，要说明否认的根据是什么。如果被告对责任有异议，必须披露有关责任的文书。这些文书必须是请求人在请求信中指明的那类文书。如果被告主张请求人有助成过失，请求人应在合理的时间内，即1个月内做出答复。之后请求人应尽快把特别损害赔偿清单，以及支持清单的文书送交被告。这张清单应表明各种各样的，过去的和现在的财务上的损害。在复杂的案件中，此项文书是由大律师起草的。下一步为取得与当事人人身伤害有关的医务证据。议定书建议使用双方共同选定，共同指示的医疗专家。在采取上述各个步骤之后，当事人们应考虑在进行诉讼之前进行谈判，使用替代的解决争议的办法（ADR）或和解。在这一阶段当事人对责任和损害赔偿的数量应该已有合理的证据。在起诉之前，明智的做法为双方当事人共同审查争议点，以及可能要求提出的证据。如果诉讼是近在眼前的，为被告行事的保险公司必须指定律师。二、 选择专家人身伤害议定书认为在正常情形下，应由双方共同委任一名单一的专家。因此，规定请求人或其他当事人在委任专家之前，应向另一方当事人提供相关专业内一名或几名专家的名单。被告能在14天之内对名单上的一名或几名专家提出异议。如果被告没有对所有被建议的专家表示异议，请求人就应从名单上委任一名相互接受的专家。如果被告对名单上的所有专家表示异议，当事人们能委任自己选择的专家。在起诉的情形下，应由法官决定是否任何一方没有按照情理行事。导致双方无法共同委托一名专家的结果，其原因可能是请求人名单上所列的专家，全都倾向于做出对请求人有利的报告，或者被告对请求人名单上所列的专家表示异议，没有能够成立的理由。有些律师不直接找专门的医生或医院，而是通过医疗代理机构获得报告。这样做，需得到被告的事先同意，如果被告提出了要求，医疗代理机构应提供其打算委托的医生的姓名。律师应安排专家查阅相关的医务档案。专家报告的费用一般由请求人负担。请求人应向对方披露报告之日起21天之内推迟起诉，以便双方考虑请求是否能够和解。各方都能通过请求人的律师向专家提出有关报告的问题。专家应分别地，直接地向每一方答复每个问题，答复问题的费用一般由提问题的一方负担。如果请求人在接近时效期间届满时才向律师咨询，该律师应在实际上可以做到的限度内，把起诉的意图告知被告。当事人们能请求法院延长送达支持请求的文书，或送达答辩的时间，或者在完成议定书所要求的步骤前停止诉讼程序。有时一方或双方没有遵循议定书的要求。这样做也许有合理的理由，或者没有遵照议定书行事是经法院同意的，在这种情形下，不会引起不利的后果。如果不遵照议定书的各项要求，是由于偷懒或有意的轻蔑，请求人有权启动诉讼程序，不再继续完成议定书上规定的所剩下的程序，任何一方当事人都可能在后来的阶段，因未完成议定书的要求而受到法院的处罚。如果法院认为不遵照议定书，导致启动本来不应启动的诉讼程序，或者导致在诉讼程序中本来可以不发生的费用，法院能做出以下裁定：（1） 有过失的一方支付另一方的诉讼程序费用，或其一部分；（2） 有过失的一方基于一种补偿的基础支付这些费用；（3） 如果有过失的一方是请求人，在法院做出应向其支付损害赔偿或一定金额的判决时，法院能以判决剥夺其在一定期间的利息，以及以较低的利率向其支付利息等。（4） 如果有过失的一方是被告，法院在做出向请求人支付损害赔偿的判决时，给予该笔金额在此期间的利息，其利率可以略高于本来应当给予的利率，但不得超过其10。上述权力中的（1）和（4），是使无过错一方处于不低于议定书被遵守时所处的地位。另外，根据规则第3.1（5）条，如果有过失一方没有正当理由而不遵照议定书行事，法院能裁定其向法院支付一笔金钱。第36部分提议与第36部分付款在诉讼程序中进行抗辩的被告，可能承认有败诉的风险，或者可能抗辩应当有助成过失，亦可能同意自己有责任，但对损害赔偿金额有争论。规则第36部分向这样的被告提供两种正规的方法，以获得对不利裁定取得保护。所谓不利裁定是指部分胜诉的诉讼费用裁定。第36部分提议(offers)的目的是向对方当事人施加合法的压力，促使其接受和解提议，并就不接受提议规定诉讼费用上的后果。前述两种方法是第36部分提议，和第36部分付款。法律对第36部分提议用下述短语表示， “除关于诉讼费用外，不损害（请求人）的权利”。第36部分提议自送到之日起21天内为可接受期限。使用这种方式的目的是确保在责任问题上，如果提议未能被接受时，不能用来对付提议人（即被告）。同时允许法院在责任和损害赔偿金额做出判决之后，处理诉讼费用和利息时考虑提议。第36部分付款与上述情况相似，但包括作为运行正式的提议和解程序的一部分，向法院实际付款。向法院付款后，就向请求人送达第36部分通知，通知上说明已支付的金额。请求人能在送达之日起21天之内作出接受。对接受第36部分提议或第36部分付款的压力来自以下事实，即如果请求程序发展到判决阶段，而请求人没有得到比提议或付款更好的结果，通常的裁定内容是，被告应得到自接受提议或付款的最后日期起算的诉讼费用。第36部分还规定了第三种正式提议，称为“请求人的第36部分提议”。这项程序允许请求人向被告提出正式的和解方案，说明请求人愿意按照明确约定的条件进行和解。如果被告不接受请求人的第36部分提议，而请求人得到的判决金额超过提议金额，法院可能判决被告支付自接受提议的最后一天起算的附加利息。可见第36部分的提议或付款一旦做出，就关于诉讼费用和利息来说，最重大的问题是：请求人是否能取得高于付款或提议的金额。在很大情形下，诉讼费用的大部分是在诉讼程序的后阶段产生的，尤其是接近审理或审理过程中产生的。收到切合实际的第36部分项下提议或付款的请求人面临着必须支付，诉讼程序后续阶段双方的诉讼费用的风险。最好的办法为接受建议，避免去冒不能取得高于所提议的金额的风险。一、第36部分提议和第36部分付款的相互联系如果寻求得到金钱救济的诉讼程序已经开始，被告应作第36部分项下的付款，而不是作第36部分项下的提议。第36部分的提议不牵涉到金钱的脱手，因此往往对被告来说更有吸引力。第36部分提议只能在金钱请求中做出，如果诉讼程序尚未开始时；但对寻求取得非金钱救济的请求，例如禁制令或特定履行，则在任何时候都能援用。根据第36.10（3）条，在诉讼程序开始之前做出的第36部分提议，应在送达诉讼请求格式之时起14天之内，以第36部分付款取代，才能使诉讼费用保护得以持续。二、被告的第36部分提议第36部分提议必须使用书面形式。按照第36.5条，提议必须（1）说明其是否涉及整个请求，请求的一部分，或具体的争执点，（2）说明是否考虑到反请求，（3）如果不包括利息，应对有关利息的详情做出说明。除非做出明确的相反的表述，第36部分提议被认为包含，在无需许可的情况下，直到提议本来可被接受的最后一日的利息。被告提出第36部分提议的信函，必须指出接受期间为21天。并标注“除诉讼费用外不损害当事人的权利”的字样。请求人自收到第36部分提议之日起有21天的时间决定是否接受建议，但以审理尚未开始为条件，接受必须以书面作出。如果请求人愿意在提议之后21天以上的时间内接受或者提议是在审理之前不到21天作出的，双方必须对诉讼费用达成协议，接受才有效。如果他们对诉讼费用不能达成协议，提议的接受需经法院许可。如果法院允许接受，必须同时做出关于诉讼费用的裁定。尽管法院在这个问题上有自由裁量权，通常的结果是请求人将追还直至提议接受的最后一天为止的诉讼费用，被告有权追还在这之后的诉讼费用。根据第36.15条，正常情况下的，不需法院许可以的接受所产生的结果是诉讼请求停止；接受方应支付请求人的直至送达通知之日起的诉讼费用。如果请求人不接受第36部分的提议，而且事后未能取得比提议内容更有利的判决，法院将命令请求人支付被告在接受时间之后所产生的诉讼费用，除非这样做是不公平的。很难说服法院作出另一种裁定。三、第36部分付款向法院支付第36部分付款的人，应把款项存入法院。他必须提交，并送达第36部分付款通知。第36部分付款通知应说明存入的金额，说明此款项的数额是否涉及诉讼请求的全部或一部分；说明此数额是否考虑反请求；如果曾做出中间付款，说明存入的数额包括中间付款在内；如果这笔款项的数额不包括利息，说明关于利息的一些细节。除非有相反的规定，第36部分付款被认为包含，在无需许可的情况下，直到付款本来可被接受的最后一日的利息。向法院付款的常见的做法为，存入一笔总括性的金额，包括一切请求权和利息，不具体地划分金额的各组成部分。第36部分付款通知也能说明，存入的金额不包括利息在内。如果使用这一办法，付款通知必须明确利息是否在提议之内。如果在内，应说明所提议的金额，利率和期间。被告可以未经法院许可的情况下，在任何时候增加存放法院的金额，但应向请求人和其他被告送达新的第36部分付款通知。根据第36.16条，接受第36部分付款适用的规则，与接受第36部分提议的规则相同。因此，请求人应在通知送达之日起21天之内做出书面接受通知。诉讼程序因此而停止，请求人有权按标准的基数取得诉讼费用。请求人能以提出接受通知的方式取得存放在法院的款项。未能取得超过第36部分项下付款的请求人，法院将裁决他支付被告在接受期限过后所发生的诉讼费用。在大多数情形下，判决的金额是否高于可支付的金额是很明显的。但有时判决金额接近存放在法院的金额。在这种情形下，考虑请求的利息因素就很重要。如果法院在第36部分付款的接受期限的最后一天作出判决，则应当计算出利息的数额。例如，在审理之前被告提供100,000英镑包括利息的第36部分项下的付款。如果经过审理法官做出的判决为92，000英镑，外加15，000英镑的利息，该利息为自诉因产生之日至判决日的利息（共计107，000英镑）。根据第36部分关于诉讼费用的问题应是从诉因发生到付款接受期限的最后一天，使用法官计算利息的方法，92，000英镑的利息是否超出了被告提供的8，000英镑。在一般情形下，应采取严格的方法。如果判决金额与被告的付入金额相同，被告有权要求支付自第36部分付款接受期限的最后一天起算的诉讼费用。四、请求人的第36部分提议规则中的第3种第36部分建议是请求人做出的提议。此种提议的做出和接受与被告的第36部分提议相同，如系金钱请求，除非请求人有相反的规定，请求人的提议视为包括利息，利息计算包括该提议可以不需要法院许可接受的最后一天。正像第36部分付款，请求人的第36部分提议能规定排除利息。如果请求人的第36部分提议被接受，请求人有权取得直至作出接受通知之日为止的诉讼费用。如提议被拒绝，并且请求人在审理后得到超过提议的金额，法院能就诉讼费用做出不同的判决。五、澄清凡是第36部分项下的付款或提议是以囊括一切的形式提出的，可能接受提议的人方能要求澄清，以区分不同的请求人或诉讼原因。规则第36.9条允许可能接受提议的人写信给提议人要求澄清。如果提议人不作澄清，得申请法院作出相关裁定。六、撤回第36部分的付款必须经法院许可才能撤回或减少。在下列情形下一般认为有允许撤回的“充分理由”：（1）第36部分付款是诈骗引起的；（2）第36部分付款受错误的影响；（3）进一步的证据的发现改变了案件的面貌；（4）诉讼的性质发生了改变，例如增加了反请求。规则施行前的判决曾考虑发现进一步的证据作为允