公司法与公司设立讲稿-041112.ppt

设立公司的经济 法律基础与实务 同济大学软件学院2004 11 12 讲座纲要 一 企业产生的经济基础 二 设立企业的法律基础 三 设立公司的条件分析 四 设立程序 五 案例 一 企业产生的经济基础 市场与组织随着市场经济的不断发展 经济主体之间的关系日益复杂 除生产成本外 为完成市场交易 还要支付有关信息搜寻 发现最合适的交易伙伴 谈判 签订契约以及契约实施过程中各种中介和仲裁等费用 由于信息不完全 不对称和不确定 达成并完成一项完全契约的成本往往很高 因此 参与交易的组织权衡得失 把一些难以明确 市场交易成本很高的不完全契约纳入组织内部 形成企业 交易费用的存在是企业产生的根本原因 企业的出现并不意味着市场失灵 不能说厂商制度取代了价格制度 只能说一种市场取代了另一种市场 其实质是一种合同取代了另一种合同 资源所有者可以自己组织生产 也可以将一部分权利转让或出租 委托给某个代理者去组织生产 这种代理者就是企业 张五常教授 产权经济学的代表人物之一 一 企业产生的经济基础 续 纳入企业内部的交易关系越多 企业规模越大 企业的管理费用 包括各种代理费用 也越高 市场交易费用与企业内部管理费用 代理费用之间的权衡形成了企业的边界和合理的企业规模 市场和企业之间的选择是经常发生的 例如 当一家企业使用自备汽车运输而取代委托运输公司时 组织就替代了市场 又如 对学院来说 软件项目可以由教师开发 或者由教师组织学生开发 或者由学院外包给企业实施 当然由学生组织起来 在教师指导下开发也是一种可行的方式 交易费用和企业管理费用 代理费用的相对比率除与不同行业的规模报酬有关外 还与社会经济体制和法律文化背景有关 例如 我国的软件开发企业数量巨大 但企业规模较小 大量企业人数在200人以下 与美国 印度软件企业规模相差较大 二 设立企业的法律基础 企业概念 为满足社会需要并获取盈利 自主经营 自负盈亏 独立核算 具有法人资格 从事商品生产 服务经营的经济单位 企业的特点 一个经济组织目标 实现利润最大化 或者实现股东价值的最大化 利润最大化 股东价值最大化一个独立法人企业具有自己的独立财产与组织机构 能以自己的名义进行民事活动并承担责任 享有民事权利与义务 一个自主经营的系统 自负盈亏 自我积累 自我发展 自我制约 一个社会单位 见下页 二 设立企业的法律基础 续 企业 管理者 供货商 协作厂 投资者 股东 竞争者 职工 工会 商业系统 中介单位 债权人 银行 客户 市场 政府 社区 家庭 企业及其社会环境 二 设立企业的法律基础 续 企业分类 二 设立企业的法律基础 续 按照产权与法律责任划分企业的主要特征独资企业特征 一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 合伙企业特征 数名合伙人共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织 公司的特征 是一种组织企业的法律框架 区别于独资企业和合伙企业的特点是有限责任 有限责任带来了其他特点 投资者出资或股份可转让 独立法人资格 永续存在 其他类型 国有公司 个体工商户 二 设立企业的法律基础 续 二 设立企业的法律基础 续 法律规则 独资企业 个人独资企业法 1999 合伙企业 合伙企业法 1997 有限责任公司 公司法 1993制定 1999修订 股份有限公司 公司法 1993制定 1999修订 二 设立企业的法律基础 续 设立独资企业应当具备下列条件 一 投资人为一个自然人 二 有合法的企业名称 三 有投资人申报的出资 四 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 五 有必要的从业人员 设立合伙企业应当具备下列条件 一 有二个以上合伙人 并且都是依法承担无限责任者 二 有书面合伙协议 三 有各合伙人实际缴付的出资 四 有合伙企业的名称 五 有经营场所和从事合伙经营的必要条件 设立公司应当具备的条件 见下页 二 设立企业的法律基础 续 设立有限责任公司应当具备之条件 一 股东符合法定人数 2至50人 二 股东出资达到法定资本最低限额 按行业类型定标 三 股东共同制定公司章程 四 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 五 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 六 例外 国有有限责任公司 设立股份有限公司应当具备之条件 一 发起人符合法定人数 大于5人 二 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 三 股份发行 筹办事项符合法律规定 四 发起人制订公司章程 并经创立大会通过 五 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 六 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 七 例外 国有股份有限公司 二 设立企业的法律基础 续 中国公司法的特点 与美国公司法比较之一公司内部权力结构RMBCA 董事中心主义 所有公司权利应当由董事会行使或在它的许可下行使 公司的商务 business 和事务 affairs 也应当在它的指导下经营管理 英美公司法不设监事会 由董事会行使监督职能 单独设立监察机构是大陆法系的做法 中国 有限责任公司 股东会 董事会 经理 经营规模较大的 设立监事会 其成员不得少于三人 监事会应在其组成人员中推选一名召集人 股份有限公司 股东大会 董事会 经理 董事长为公司的法定代表人 股份有限公司设监事会 监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成 二 设立企业的法律基础 续 中国公司法的特点 与美国公司法比较之二股东权利BMBCA 股东权利包括知情权 投票权 诉讼权 知情权是投票权和诉讼权的基础 中国 公司法中规定的股东投票决定的事项比RBMCA多 诉讼权和知情权欠缺 RMBCA解析 美国公司法为州法 各州中以 特拉华州公司法 和纽约州的 商业公司法 最为重要 美国许多大公司在特拉华州注册 总部设在纽约 这两州的判例最有特色 判例法中的许多规则已经写进了RMBCA RevisedModelBusinessCorporationAct 简写为RMBCA 模范公司法 三 设立公司的条件分析 战略选择人力财力物力市场策略软件工程开发模式选址项目财务分析社会效益分析 三 设立公司的条件分析 续 设立公司的可行性研究报告 编写纲要一 企业名称 地址 负责人 技术 财务 二 项目的提出 理由 三 合资双方简况和经营方针 四 技术与设备 包括维修设施和配套零配件的供应 五 组织机构六 资金概算和来源七 经济效益和分析 四 设立程序 新设公司的程序 参照 上海市工商行政管理局颁布的业务流程 企业设立之另类 收购与兼并 略 五 案例 企业章程 某中外合资企业章程一 订立合同各方当事人二 公司名称 性质及注册资金 地址三 公司的经营范围 经营任务和方式四 集资 出资方式及期限五 出资人的权利和义务六 转让出资和变更注册资本的规定七 组织管理体制八 公司的财务管理九 利润分配及亏损分担十 组织机构十一 期限 终止和清算十二 违约责任十三 不可抗力十四 争议的解决十五 其他 五 案例 续 股东出资协议书 出资协议书 样本 依据 中华人民共和国公司法 我们各股东经过慎重研究 一致同意按照该法律规定应具备的条件 自愿出资申请设立一个有限责任公司 特制定协议如下 一 申请设立的有限责任公司名称为 有限公司 以下简称公司 并有不同字号的被选名称若干 公司名称以公司登记机关核准的为准 二 公司主要经营行业 公司住所拟设在市区路号楼 房 五 案例 续 股东出资协议书 三 公司股东共个 其中自然人个 企业法人个 社会团体个 事业法人个 国家授权的部门个 分别为 现住 身份证号码 公司 住所在 企业法人营业执照号为 学会 协会 联谊会等 住所在 团体法人编号为 研究所 中心等 住所在 五 案例 续 股东出资协议书 四 公司注册资本为人民币万元 各股东出资额和出资方式为 出资 万元 其中以货币 或者实物 工业产权 非专利技术 土地使用权 方式出资万元 出资 万元 其中以货币 或者实物 工业产权 非专利技术 土地使用权等 方式出资万元 五 公司名称预先核准登记后 应当在天内到银行开设公司临时帐户 股东以货币出资的 应当在公司临时帐户开设后天内 将货币出资足额存入公司临时帐户 六 股东不按协议缴纳所认缴的出资 应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任 承担办法为 五 案例 续 股东出资协议书 七 股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 八 全体股东同意指定