11-鄢梦萱讲座-学生稿.doc

2011年司法考试讲座鄢梦萱“司考”被叫做“天下第一考”。司考之难，难在“多、烦、杂”。我们常说，“知己知彼，百战不殆”，“不能打无准备之战”，现在时段正是我们摸清敌情、确定战略战术的准备阶段。在着手准备前，先确定方向方法，方向不能错，方法要对路。备考中，我首先强调的是时间，其次是方法。时间要保障，方法要得当。在这次讲座中，着重两方面内容，一是司法考试的总体备考思路，二是商经法的考试特点以及具体的复习方法。一、总体备考策略（一）资料选择教材 三校名师讲义 三大本 三校法条（加了真题） 必读法条（中国政法大学出版社）法条 重点法条（帮助理解） 指南针的法条试题 三校的真题分类题解 5年真题（0611年，但经济法要8年真题） 其他参考试题（二）复习计划缺乏计划性是最大的问题。1、时间保障。2、时间安排不断重复的车轮战 基础阶段：现在 6月底（1）现在4月中旬：复习科目：有基础的同学：民法、刑法、行政法、诉讼法（三大诉讼）为复习重点。使用三校名师讲义没有基础的同学：法理、民法、刑法、行政法、诉讼法。（三大本简明讲义）（2）4月中旬6月底全面开花，所有科目要照顾。法理和法制史、国际三法、商法、经济法。（3）方法1、理解第一，记忆第二。2、作笔记，整理思路。 3、稳打稳扎，不能贪求速度。强化阶段 （提高阶段）7.18.31（2个月）1、重点记忆。一定不要忽视作题。2、专题，真题相结合，知识点的融汇贯通，知识归类巧记忆。3、落实到知识点细微的差别、具体的运用。“同点多考”。4、有时间的最好报个辅导班。冲刺阶段9.1 调整心态， 最后冲刺 （四）几大误区二、司法考试中如何考商经法？对商经的综合分析（一）综合分析商法考试科目为：公司法合伙企业法个人独资企业法外商投资企业法企业破产法票据法证券法保险法海商法（在三国法中授课）经济法考试科目为：反垄断法反不正当竞争法消费者权益保护法产品质量法劳动法劳动合同法劳动争议调解仲裁法社会保障法环境保护法商业银行法银行业监督管理法证券法证券投资基金法个人所得税法、企业所得税法、税收征收管理法车船税法审计法土地管理法城市房地产管理法城乡规划法商、经、知产在司法考试中历年均占据较为重要的地位。2010年商法重拾雄风，卷四公司法的案例分析高达22分，导致商法总分值达到56分；知识产权法全部为客观题，分值为13分；经济法分值为35分，故2010年三科总分值为104分。其他考察年度的概况为：2006年、2007年商法、经济法、知识产权法的总体分值突破了100分大关，2008、2009年分值有所下降，2008、2009年在卷四中没有单独的商法（主要为公司法）案例分析题导致比重下降，三科总分为80分。2011年商法总分值为 分。自2006年始，我国商事法有重大变革，如2006年的新公司法、证券法，2007年的新企业破产法、合伙企业法、企业所得税法，2008年劳动合同法施行，2009年施行食品安全法、保险法修订、专利法修订，这些均是非常重要的变化。商法经济法可谓法条庞杂，内容繁多，复习备考时颇为令人头疼。但商法、经济法、知识产权法仍然考查重点突出。此重点涵盖两个内容，一是重点的部门法，如公司法、合伙企业法、劳动法、劳动合同法等；二是部门法中的重要制度，如，土地管理法中的“土地确权纠纷”、环境保护法中的“环境侵权诉讼”，这些考点在司法考试中频频出现。单就商法而言，毫无疑问，备考的重点仍然是公司法和合伙企业法。经济法法条繁多且杂乱，既有权利义务等民事法内容，也有行政措施、行政处罚等行政法内容，单个部门法考查的分值普遍不高，多数部门法仅仅考查一两道题，似乎仅仅为了证明该法还没有被司法考试所遗忘所抛弃。还有部分部门法“偶尔露峥嵘”，如审计法、证券投资基金法。 （二）考试特点：商法重点突出，试题温和，注重基础；考试特点：搭配考察，面面俱到商法“考重点”体现在两个方面，一是着重考查公司法和合伙企业法，二是没有偏离这两个部门法本身的重点，试题不偏不怪，考试的重点也基本是教学重点，试题中很少纠缠于不重要的期日、数字等内容。如【09特A-30，股权转让；09特A-39，合并分立的程序、后果；09特A-31、40；股权回购；司法判决解散；09特A-46，中外合资经营企业】商法中其他部门法，所考查的内容都是最基本的，考生在复习时需要重点掌握的制度或者规则，如保险利益，财保合同的代位求偿权；票据法中的票据抗辩；禁转背书；票面记载事项。参见【09特A-45，死亡退伙的后果；09特A-51取回权；09特A-63，（财保合同）代位求偿权；09特A-49；票面记载事项（禁转背书）；09特A-65，（著作权）合理使用；09特A-69.专利无效宣告；09特B-20，禁转背书】这符合了我们在辅导时一贯强调的“复习备考时一定要将主要精力和时间投入到相应部门法的主要制度上，不要求全面和钻牛角尖。但是这两年试题均加大对基本概念、基本制度的理解掌握。经济法的考察既有传统重点，又因为内容巨多，所以经济法常有偏题出现，但这些偏题也是和经济热点相关。（2011-1-66）66下列哪些法律渊源是地方政府开征、停征某种税收的依据？A全国人大及其常委会制定的法律 B国务院依据法律授权制定的行政法规 C国务院有关部委制定的部门规章D地方人大、地方政府发布的地方法规 （2011-1-67）67关于纳税人享有的权利，下列哪些选项是正确的？A向税务机关了解税收法律规定和纳税程序 B申请减税、免税、退税 C对税务机关的决定不服时，提出申辩，申请行政复议 D合法权益因税务机关违法行政而受侵害时，请求国家赔偿 答案：66.AB.；67.ABCD（三）讲解示范专题1、 有限责任公司的股权转让公司成立后，股东不可抽回出资或者股份，但是可以通过转让的方式退出公司。有限责任公司具有一定的人合性和封闭性，股份有限公司具有资合性和开放性，两类公司因为性质不同，导致允许股东转让股权或股份的法律规则的差异。请大家将上述两类公司关于股权或股份转让的规则对比复习，尤其注意其中的差别点。【图例】有限责任公司股权转让： 内部转让：无需通知、同意股权转让协议转让（）外部转让 强制执行转让 通过收购股权的转让（诉权） 死亡继承的转让【考点1】（有限责任公司）股权的内部转让【核心法条】第72条第1款 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。【考点提示】股东对内转让股权，即股东之间的相互转让全部或者部分股权，要点为：1、向其他股东转让全部或者部分股权，适用的法律规定相同。2、股东之间的转让股权，无需通知其他股东或取得其他股东同意。3、对比和合伙人转让财产份额的区别。【考点2】（有限责任公司）股权对外转让（协议转让）【核心法条】第72条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 【考点提示】股权的协议转让，适用于股东和第三人通过协商形式转让股权的场合。该规则的要点为：1、“其他股东过半数同意”，是指股东人数的过半数，而非股权总数的过半数。2、“书面通知其他股东征求同意”，是程序上的要求，也是06公司法增加的内容。3、股权转让的渠道是畅通的，具体体现为两个“视为同意转让”：即：（1）其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。（2）不同意的股东又不购买转让股权的，视为同意转让。4、“同等条件”，主要是指股权转让的价格，但也包括转让的其他条件，如支付方式、支付期限以及其他由转让方提出的合理条件。5、“其他股东有优先购买权”，此处的“优先购买权”如果在公司章程没有其他规定的情况下，可以对抗股东和第三人签订的股权转让协议。6、“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”，这句话是典型的“章程优先条款”。表明在有限责任公司股权转让问题上，公司法把决定权交给股东来自由裁量，只有公司章程没有规定的，才适用公司法第72条。【例题1】(2007-3-30)甲、乙、丙是某有限公司的股东，各占52%、22%和26%的股份。乙欲对外转让其所拥有的股份，丙表示同意，甲表示反对，但又不愿意购买该股份。乙便与丁签订了一份股份转让协议，约定丁一次性将股权转让款支付给乙。此时甲表示愿以同等价格购买，只是要求分期付款。对此各方发生了争议。下列哪一选项是错误的?A甲最初表示不愿意购买即应视为同意转让B甲后来表示愿意购买，则乙只能将股份转让给甲，因为甲享有优先购买权C乙与丁之间的股份转让协议有效D如果甲丙都行使优先购买权，就购买比例而言，如双方协商不成，则双方应按照21的比例行使优先购买权【例题2】（2009-3-26）甲、乙、丙为某有限责任公司股东。现甲欲对外转让其股份，下列哪一判断是正确的？ A甲必须就此事书面通知乙、丙并征求其意见B在任何情况下，乙、丙均享有优先购买权C在符合对外转让条件的情况下，受让人应当将股权转让款支付给公司D未经工商变更登记，受让人不能取得公司股东资格 【考点3】（有限责任公司）股权回购【核心法条】第75条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： （一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （二）公司合并、分立、转让主要财产的； （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。【考点提示】收购股权是指股东向公司出售股权。在法定情况下，股东可以通过向公司出售股权的方式退出公司。股权收购“需要满足法定前提”，这一点和股东向第三人转让股权是以当事人协商为主不同。该规则的要点为：1、主体：对股东会的该项决议投反对票的股东。2、法定情形（1）公司有盈余不分配。即“公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的”；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司解散、终止，但股东会会议修改章程使公司存续的。3、股权收购的实施。 股权收购包括两项可行的措施：（1）股东与公司达成股权收购协议；（2）股东向人民法院提起诉讼。【例题】甲乙等六位股东各出资30万元于2004年2月设立一有限责任公司，五年来公司效益一直不错，但为了扩大再生产一直未向股东分配利润。2009年股东会上，乙提议进行利润分配，但股东会仍然作出不分配利润的决议。对此，下列哪些表述是错误的？A. 该股东会决议无效B. 乙可请求法院撤销该股东会决议C. 乙有权请求公司以合理价格收购其股权D. 乙可不经其他股东同意而将其股份转让给第三人 【考点5】（有限责任公司）股权的继承 【核心法条】第76条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但