论信托摘要.doc

修逸群，房地产私募基金管理学 论信托摘要笔记新中国成立后第一家信托公司是荣毅仁先生在1979年创立的“中国国际信托投资公司”。信托是自愿式的，是一种心甘情愿的，无怨无悔的，即使委托人托付的是自己的整个身家，那也是他自发内心的行为。信托是契约的，它是双方甚至多方经过通盘的考虑，深思熟虑之后所做出的决定，一旦达成信托协议就要严格履行，每条规定应该有落实，不能反悔。信托这种方式不仅分离了所有权和管理权，还分离了所有权和受益权、分离了管理权和受益权，在这三方面的权力中划定了边界，使三方的权利和义务相互独立，互不干扰。信托业这几年迅速壮大，已经超越了保险行业，成为仅次于银行业的国内第二大金融行业。从经济角度讲，信托是一种生产关系。比如集合类信托，就是聚集众多的投资者去完成一个项目，实现一个共同的目标。信托，因信而托，有信有托，无信则无托。很多人知道亚当斯密对市场经济曾经有个著名的“看不见的手”论断，却不知道他还有另有“一手”，那就是对情感道德之手的总结。道德的基础是同情。而关心他人，舍生处地为他人着想，关心别人的幸福就是同情。英国哲学家大卫休谟说：“人类幸福和繁荣的大厦是依赖许多双手建设的，通过添砖加瓦使它仍然升高；社会就是一个幸福的大厦，是依赖社会正义美德建设的，在这一座大厦的建设过程中，如果没有彼此的支持和结合，任何一块砖头都不能发挥作用。”一手保证效率，一手平衡公平；一手鼓励竞争，一手重视道德；一手抓民主，一手搞集中；一手激发个人创新，一手完善分配制度。孔子说过“君子和而不同，小人同而不和”，又说“仁者爱人，礼之用和为贵”。孟子说：“天时不如地利，地利不如人和。”如果说利己主义是人类天性的话，那么利他主义是人类的另外一重天性。中国历史上令人称颂最多的信托例证白帝城托孤，是利他的。“达则兼济天下，穷则独善其身”英国13世纪后用益制度也就是“尤斯”导致信托作为一种专业行为，专业制度和专门法律的兴起，起因是利他的。信托不止于金融，但是信托一旦介入金融，就应该也有义务成为金融领域中令人信服的服务商，信托产品应该是一种负责任的产品，信托从业人员应该是受人尊敬的专业人士，信托关系应该是最有契约精神的一种生产关系。信托之意有多重，首先，是一种信任；其次，指的是一种托管行为或者说是一种安排；再次，指的是这种托管本身。一个人要是无德，即使有才也不值得信赖。但是如果无才，即使有德也不宜托付。还有一点不能忽视的是诸葛亮的忠实和谨慎，而这正是信托关系中的两点重要原则。忠实原则要求受托人根据委托人的意愿管理其信托，同时不能从事与委托人利益相冲突的交易。信用是托付的前提，托付是信用的结果，所以才有信托。”诸葛一生惟谨慎，吕端大事不糊涂“社会契约论美国信托资产规模已经超过该国GDP的总量，几乎是其两倍，而在中国只是百分之十几而已。信用是一种信用，也是一种契约，还是一种媒介。在金融领域，担保是一种间接信用。间接信用的应用往往多于直接信用。信托也是一种间接信用，不仅应用广泛，还比直接信用更为有效。信托由人、财、知识汇聚而成，讲这些要素凝聚在一起，是“信”信托各方的信任和信用，将之结构化、制度化的则是“托”托付。信就是所望之事的实底，是未见之事的确据“其中的“信”是指“信德”、“信心”。“因为人心里相信，就可以称义”。这就是著名的“因信称义”“凡天地万物，皆有形质。就形质之中，有体有用。体者即形质也。用者即形质之妙用也。假令天地圆盖为体为器，以万物资始为用为道。动物以形躯为体为器，以灵识为用为道。植物一枝干为体为器，以生性为道为用。”“信用”是“信”与“用”的综合与统一。人类从来不是独居性动物，信任是人与人之间通往合作的桥梁。在陌生人之间，这种信任往往具有局限。影响朋友之间信任的最重要因素是品德，能力次之。“受人之托，忠人之事”。策略信任，对制度的普遍信任与对亲友之间的个别信任有着本质的区别。生命的有限性和死亡的永恒性是人类忧虑的最主要来源。“倘若一位公民去世时，不得不违心把财产留个无知而奢靡的子女，或不配抬举的妻子，愿意在生前从事大事业的人则势必寥寥无几。”信托中的受托人会对委托人各种诉求和资源进行综合考量、全面管控，并且会对不同受益人公平对待。信任，是托付的动因；托付是信任的履行、实践。荀子说“君子性非异也，善假于物也”伟大的英国法学家梅特兰将信托称为“人类的逃生通道”。信用不仅是信托制度存在的前提，也是信托发展的动力。信托和信托业务中包含了多种信用类型。比如，1、人的信用2、商品的信用3、货币的信用4、资本的信用。信托之信，内在为信任，外在则为信用。信用使信任得以传递并对外彰显，最终形成信托的核心竞争力。1830年，在英国伦敦成立了世界第一家征信公司。1860年，美国第一家信用局在美国纽约的布鲁克林成立。债权是人与人之间相互信用的基础上产生的，承认了债权制度，就可以使将来的给付预约，变为现在的给付对价价值。不论是实物借贷还是货币借贷，它们都是一方因信任对方而提前将自己所有的经济价值让渡给对方。货币的信用使得人们之间的交易活动变得便利化和简单化。作为一种以信用为基础的制度设计，信托中包含了人的信用，商品的信用，货币的信用，资本的信用，媒介的信用等多个层次。现代信用主流是商事信用，受托人已经从被动接受信托转为主动地寻求受托机会。所谓的信托之义，指的是信托精神。信托精神包含非常丰富的内涵，主要包括信托的价值观，信托的道德规范和信托的道德精神3个方面。在信托关系中，涉及多个利益主体，例如受托人，委托人，受益人，社区，国家等。信托活动是一种规范的经济行为，要求信托业者必须在一定规范约束下来选择自己的行为，否则，行业秩序就无法维持，信托机制就不可能有效发挥作用。孟子曰“天下之本在国，国之本在家。”孟子从“无恻隐之心，非人也；无羞恶之心，非人也；无辞让之心，非人也；无是非之心，非人也”的四端说出发，也强调“义”的重要性，“利”是可欲之事，“苟为后义而先利，不夺不厌。未有仁而遗其亲者，未有义而后其君者也。王亦曰仁义而已矣，何必曰利？”诚是最高的道德修养，明是最高的智慧。孟子提出“天时不如地利，地利不如人和”。“人和”是取得事业成功的必备条件。“内之父子兄弟作怨仇，皆有离散之心，不能相和合”。“不偏之为中，不易之谓庸；中者天下正道，庸者天下之定理”。“中者，不偏不倚无过不及之名；庸，平常也”“诚者，天下之道也；诚之者，人之道也”。“克己复礼”是儒家伦理的核心命题，是达到仁的境界的方法。朱熹对“敬”做出明确解释：“敬不是万事，休置之谓，只是随事专一，谨畏不放逸耳。”即一种全神贯注的做事态度。每个有所成就的信托业者的成功史都是一部勤奋敬业的奋斗史。信任和当事人的相互关系。若没有相互关系或信任，那就不可能有用益权。信托发展至现代商业社会，利用信托方式转移财产成为国际避税的主要手段之一。其一，利用信托在各关联公司之间进行低成本融资。其二，在避税地设立个人持股信托公司，这样就可以规避全部或一部分的所得税和遗产税。在我国大陆地区，信托公司开展家庭财产信托服务还不多，认识不足。信托制度是英国衡平法精心培育的产物，在长期的司法实践中，已经形成其定型化的法理。最凸显信托制度创新价值的基本法理有四个：权益重构、信托财产独立性、信托责任的有限性、信托管理的连续性。信托一旦有效设立，委托人转移受托人的财产就成为信托财产。信托财产上的权力极为特殊，表现为“权益的分离与重构”。受托人必须妥善地管理和处分信托财产，并将信托财产的利益交给委托人指定的受益人，在一定时候将信托财产的本金也交给受益人。换言之，信托财产的利益归属于受益人，受益人对信托财产享有受益权。信托一旦有效设立，信托财产即从委托人、受托人以及受益人的自有财产中分离出来，成为一项独立运作的财产，仅服从于信托目的，这就是信托制度被称为“准法人”的原因。有的学者形象地将之称为“闭锁效应”“信托一旦设立，信托财产即自行封闭与外界隔绝”。有限责任是信托的另一重要法律特质，这根源于信托财产的独立性。受托人未能取得信托收益时，可以不向受益人支付；信托财产有损失的，在信托终止时，只需要将剩余财产交给受益人即可。当然，如果未能取得信托收益或造成信托财产损失，是因为受托人的失职或违反信托目的所致，受托人须以自有财产负个人责任。在信托的外部关系上，委托人、受托人以及受益人实质上对因信托事务所发生的债务（合同之债和侵权之债）都只以信托财产为限，负有有限责任。这是信托法的一项基本原则。我国信托法规定：“遗嘱指定人拒绝或者无能力担任信托人的，由受益人另行选任受托人；受益人为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的，依法由其监护人代行选任。遗嘱对选任人另有规定的，从其规定。”英国衡平法上有句格言：“法院不会因欠缺受托人而宣告信托失效”欲揭开信托法的神秘面纱，正本清源之道应从经济面或功能面的角度来体察它的性质与内容。如果甲乙之间签订信托合约，则无论甲或乙的个人财产出现何种变故，作为信托财产的房屋与房屋收益都将不受影响，丙的权力也因此得到保障。法律史最低限度的道德，道德则是最高限度的法律。知识和技术的存量决定了人类福祉的上限，但他们本身并不能决定在这些限度内人类如何获得成功。政治和经济组织的结构决定着一个经济的实绩以及知识和技术的增长速率。黑格尔说：“界限是中介，通过这个中介，某物与他物既是也不是”。承认一切事物之间通过中介而联系、过渡，转化，是辩证法的一个基本观点，对事物之间相互联系的中介做深入研究，揭示中介在事物联系中的地位和作用，是唯物辩证法理论的一个重要内容；掌握唯物辩证法的中介理论，具有重要的世界观方法论意义。中介有6个功能：1、联系功能2、阻隔功能3、协调功能4、居间功能5、过渡功能6、转化功能。信托主体是指完成信托行为的行为主体，即委托人、受托人、受益人，这三者必须具备一定的资格或条件，享有一定的权力，承担一定的义务，形成信托关系，才能使信托活动顺利进行。信托客体是指信托关系的标的物，即信托财产。剩余索取权和剩余控制权的分离使得信托资产所有者得到并保留财产的剩余收益成为可能，那些拥有剩余控制权的人最终将得到金融的准租金。中华人民共和国信托法、信托公司管理办法、信托公司集合金融资源信托计划管理办法等法律法规的颁布实施，明确了信托公司的发展方向和业务范围。客户导向应是信托中介的基本战略，信托中介开展业务过程就是向客户提供综合性金融服务并从中获得利润的过程，减少客户交易成本和信息不对称则是信托中介提供金融服务的重要功能。信托制度能够有效整合多元主体，使其实现兼容和互补，因此具有政治、经济和社会多重功能。信托中介机构的出现始于节省间接融资交易费用的需求。信托中介机构综合了间接融资和直接融资的作用。价值增值是指信托中介机构利用其自身的技术、专业、人才优势向客户提供价值增值服务。英美法将信托财产权一分为二：普通法上的所有权与衡平法上的所有权；前者由受托人享有，后者由受益人享有。信托财产的独立性直接决定了受托人以信托财产为限承担相应的民事责任。所谓的减贫信托基金，是指出于减贫目的，主要针对社会贫困民众之权益而设立信托的行为。减贫公益信托是专门服务于减贫的公益行为，公益实施主体包括公益基金合法人，信托公司法人和其他依法登记的公益性组织。1989年3月13日，中国扶贫基金会在北京成立。公益基金会法人设立，根据基金会管理条例，需要几个必备条件：一是需要业务主管部门批准。二是需要到民政部门登记。三是有最低财产限额的条件，“全国性公募基金会的原始基金不低于800万人民币，地方性公募基金会的原始基金不低于400万元人民币，非公募基金会的原始基金不低于200万元人民币；原始基金必须为到账货币资金”。树立“公益是一种信仰和文化”的理念；树立“人人可公益”的理念；树立“维护公民尊严”的理念；树立“提高公益能力”的理念。信托制度可以实现土地承包经营权，农村基础设施等农业要素的资本化、流动化与优化配置。人有三个基本属性：物质性、社会性和知识性。老吾老以及人之老，幼吾幼以及人之幼。达尔文认为，人均由两种本能，一是利己主义，一是利他主义，两种本能的调和产生了复杂的制度，迫使个人服从于集体之共同利益，以谋生存。信托作为一种“利他性”制度安排，是人的社会性要求。设立信托可以将信托财产的不同权能分开，其中最典型的是收益权的分离。信托制度与简单的赠与、转让或者遗嘱继承相比，最大的优势在于可以将所有权进行不同时空的分割。有时出于避税、保密、避免纷争、提高交易效率等因素的考虑，真正的财产所有人并不想实名持有财产，采用信托就可以达到名实分离的效果。人的一生可能拥有很多财产，但往往希望将一部分财产隔离出来，服务于专门的目的，不受到其他事务的干扰。除了知识和学问之外，世上没有任何其他力量能在人的精神和心灵中，在人的思想、想象、见解和信仰中建立起统治和权威。现阶段，所有制实现形式有独资、合伙、股份、信托4类。著名心理学家马斯