员工管理_就业与劳动法概述

第三讲就业法律来护航 你是劳动者吗 案例一 在校生能签订劳动合同吗 2009年 王朔拿着其所在高校出具的 毕业生双向选择就业推荐表 前去一家公司应聘并被录取 其后公司就与王朔签订了劳动合同 上班两个月后 王朔发生了交通事故 遂治疗和休息 并向公司请了享受工伤待遇 公司辩称 王朔在签订劳动合同时仍然是在校大学生 其应受学校的管理 不具有劳动关系的主体资格 不能同时拥有职工和学生两种身份 所以双方签订的劳动合同是无效的 自然不能算工伤 而王朔认为自己已满十六周岁 就具备了就业的权利能力和行为能力 并且法律也没有禁止在校大学生就业的规定 因此自己具备劳动主体资格 签订的劳动合同应当有效 劳动法是一个涵义广泛的概念 凡是具有劳动能力 以从事劳动获取合法收入作为生活资料来源的公民都可称为劳动者 但法律上的劳动者 不同于我们上面所说的劳动者 1995年劳动部 关于贯彻执行 劳动法 若干问题的意见 明确规定 在校生利用业余时间勤工俭学 不视为就业 未建立劳动关系 可以不签订劳动合同 因此 在校学生是不受 劳动法 调整和保护的 从这个角度上看 本案中的王朔并不具有劳动法意义上的劳动者的主体资格 在王朔毕业前 在公司已经工作 虽然表面上跟公司的其它员工一样 但实际上是因为其在校学生的身份不受劳动法的保护 不视为就业 双方签订的劳动合同在此期间不发生法律效力 王朔在此期间发生的交通事故也不能认定为工伤 还有哪些劳动合同无效 未成年人签订的合同无效劳动合同有效的前提之一是签订劳动合同的劳动者必须是完全行为能力人 对于未满是十八周岁的未成年人作为合同的一方签订的劳动合同是否有效的问题 应从两个方面来考虑 1 对于已满十六周岁不满十八周岁的未成年人 以自己的劳动收入为主要生活来源的 视为完全民事行为能力人 但不得从事矿上井下 有毒有害 国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动 第四级体力劳动就是在8小时工作日内 人体的平均能量耗费为2700大卡 净劳动时间为370分钟 相当于 很重 强度劳动 例如 煤厂的煤仓装煤工等 以此为内容签订的劳动合同是无效的 2 对于十六周岁以下的未成年人 不能认定为完全民事行为能力人 其所签署的劳动合同当然无效 文艺 体育和特种工艺单位依照国家有关规定 在履行了审批手续后 可以招用未满十六周岁的未成年人 但必须保障其接受义务教育的权利 还有哪些劳动合同无效 黑店 中的劳动者所签的合同无效黑店是指无营业执照的单位不属于 劳动合同法 第二条规定的用人单位 其与劳动者订立的劳动合同因主体违反法律规定属于无效合同 但是无效合同并不意味着劳动者的劳动也是无效的 根据公平原则 无营业执照的单位被依法处理的 该单位的劳动者已经付出劳动的 仍应获得相应的劳动报酬 应当由被处理的单位或者其出资人向劳动者支付劳动报酬 案例二 小刚今年大学毕业 正赶上就业形势非常严峻 他好不容易才获得了一个面试的机会 于是准备妥当后 来参加面试 面试的过程很紧张 面试官问了他很多问题 小刚都一一作答 他看面试官好像很满意 等到面试官问完所有的问题后 小刚也想了解一下这家公司的情况 比如 公司的业务情况 办公条件等 可是他一张嘴 面试官就一副不耐烦的样子 冷冷地对小刚说 我没有时间回答你的问题 你要是不想来我们公司 就请另谋高就 要是想在我们公司干 就回家等通知 你后边还有二十多个人等着面试呢 我今天上午必须面试完 怎么可能有时间回答你的问题 小刚只好知趣地告辞了 正确行使订立劳动合同过程中的知情权 用人单位在让求职者享受知情权时应注意下列问题 1 知情权行使的时间是在缔约过程之中 2 知情权的范围是与缔结劳动合同有关的信息 用人单位的商业秘密则不属于知情权的范围 3 用人单位对其提供的信息 应负有保证信息真实性的义务 老师支招 劳动者在订立劳动合同前 对用人单位相关的制度 劳动条件 劳动报酬 这几个关键信息 应当予以充分的了解 如果用人单位没有将这几个关键信息告知劳动者 那么 就会产生劳动者不受单位规章制度约束的法律后果 劳动合同的种类 有固定期限的劳动合同 它是指企业等用人单位与劳动者订立的有一定期限的劳动协议 合同期限届满 双方当事人的劳动法律关系即行终止 如果双方同意 还可以续订合同 延长期限 无固定期限的劳动合同 它是指企业等用人单位与劳动者订立的 没有期限规定的劳动协议 劳动者在参加工作后 长期在一个企业等用人单位内从事生产或工作 不得无故离职 用人单位也不得无故辞退 这种合同一般适用于技术性较强 需要持续进行的工作岗位 以完成一定工作为期限的劳动合同 案例三订立合同的期限马先生在一家外资公司工作 工资很高 工作环境也不错 一切都令他满意 但唯独一件事让马先生放心不下 那就是 进入公司工作后 马先生跟公司要求签订劳动合同 可是公司领导却说 你是急聘进来的 公司计划要到两个月后才大批招人 现在只跟你一个人签了合同 不好管理 等到两个月后跟成批进来的员工一起签吧 马先生只好等 可是两个月后 公司领导又说 这次招的人都是工人 工作性质跟你不一样 等到管理人员续订劳动合同时 再 后来虽然马先生多次要求公司和他签订劳动合同 但公司一直以种种理由进行推托 致使马先生和该公司始终未签订劳动合同 一年过去了 公司和马先生还是没有签订劳动合同 法律规定 劳动合同法 第十条规定 建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 劳动合同法 第八十二条规定 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付二倍的工资 劳动合同法 第十四条第三款还规定 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 案例4 1合同使用期的规定梁某被某住宅工程有限公司录用后 签订了为期一年的劳动合同 其中约定试用期三个月 试用期工资为1000元 转正后工资为3000元 上班后 梁某被分配到由白经理主管的市场部工作 经过一段时间的考察 白经理认为 梁某在试用期间 工作表现良好 符合岗位要求 于是 在梁某工作满两个月之际 经请示总经理范某同意 准备给梁某办理提前转正手续 可是 还没等梁某的转正手续办好 白经理就被调离了公司 白经理在离职交接时 又遗漏了梁某提前转正之事 就这样 梁某转正一事被拖了下来 直到试用期满时也没解决 一天 公司人事部经理找到梁某 告知他公司又决定将他的试用期延长一个月 原因是 与同事关系不融洽 纪律性不强 公司就这件事征求梁某意见时 问梁某是否同意延长试用期 如不同意 公司就立即解除双方的劳动合同 无奈 梁某只好同意延长了试用期 劳动合同法 第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的 试用期不得超过一个月 劳动合同期限一年以上不满三年的 试用期不得超过二个月 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过六个月 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的 不得约定试用期 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合同期限 第二十一条劳动合同可以约定试用期 试用期最长不得超过六个月 第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的 由劳动行政部门责令改正 违法约定的试用期已经履行的 由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准 按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金 案例4 2 小张与公司签订了二年期限的劳动合同 合同中约定试用期为六个月 试用期工资为3000元 试用期满后 工资为3500元 这就是约定的试用期超过法律规定的最长期限的案例 劳动合同法规定 劳动合同期限一年以上不满三年的 试用期不得超过二个月 本案中小张与公司签订的劳动合同期限为二年 按照法律规定试用期不得超过二个月 因此 小张可以向劳动行政部门投诉 由劳动行政部门责令用人单位改正 案例4 2 假如该试用期已经履行了五个月 则用人单位应当从第三个月开始每月按照3500元的标准支付小张赔偿金10500元 3500元 3个月 该赔偿金不包含用人单位已经支付的工资15000元 3000元 5个月 试用期辞职能拿工资吗 我国 劳动法 第3条规定 劳动者享有平等就业和选择职业的权利 取得劳动报酬的权利 劳动者付出劳动 依照劳动合同与国家有关法律应当取得报酬 这不仅是劳动者的权利 也是劳动者持续地行使劳动权必不可少的物质保证 而及时足额向劳动者支付工资则是用人单位必须履行的义务 劳动法 第50条还规定 工资应当以货币形式按月支付劳动者的工资 劳动部关于贯彻执行 劳动法 若干问题的意见 第57条规定 劳动者与用人单位形成或建立劳动关系后 试用 熟练 见习期间 在法定工资时间内提供了正常劳动 其所在的用人单位应当支付其不低于工资标准的工资 试用期期间因公受伤应否报销医药费 中华人民共和国劳动法 第29条规定劳动者有下列情形之一的 用人单位不得解除劳动合同 一 患职业病或者因工负伤被确认的丧失或者部分丧失劳动的 二 患病或者负伤 在规定的医疗期内的 三 女职工在孕期 产期 哺乳期内的 四 法律 行政法规规定的其他情形 劳动法的适用 包括企业正式员工 试用期工 临时工 季节工 农民工 拒绝试用期工伤费用 是没有法律依据的 受伤的试用工 可要求医院出具住院医疗证明 经伤残等级鉴定后 通过企业所在地的劳动仲裁机关申请赔偿 劳动仲裁之后还可求得司法保护 遭遇滥用试用期如何维权 如果大学生因用人单位滥用试用期权益受损 有权通过法律救济程序解决 但鉴于劳动关系的特殊性 首先应注重协商解决 如果协商不成 可以采取多种维权手段 比如可以将用人单位违反试用期法律规定的行为举报到劳动监察部门 由劳动监察部门处理 也可以提起劳动争议仲裁 通过法律救济渠道解决 提醒大学生 在工作期间应当注意获取一些证据 比如工资条 工作证 录音资料等 以备将来发生纠纷时用来证明自己与用人单位之间存在过劳动关系 遭遇滥用试用期如何维权 违法试用要支付赔偿金 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的 由劳动行政部门责令改正 违法约定的试用期已经履行的 由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准 按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金 用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除劳动合同需承担违约金是否有效 根据 劳动合同法 的规定 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位 可以解除劳动合同 劳动合同法赋予了劳动者在试用期内提前三天通知解除劳动合同的权力 该解除权应当是无条件的 同时 劳动合同法规定劳动者承担违约责任只限于两种情况 即违反服务期约定和竞业限制约定 用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除劳动合同需承担违约责任实际上限制了劳动者的解除权 侵害了劳动者的合法权益 违反了法律的规定 应当确认为无效条款 试用期内辞职培训费及招录费用谁承担 用人单位出资对员工进行各类技术培训 员工提出与单位解除劳动关系的 如果在试用期内 则用人单位不得要求员工支付该项培训费用 劳动合同当事人双方的试用期约定合法 有效 双方约定设立试用期的 均享有在试用期内的法定权利 在试用期内享有随时解除合同的权利是法定的权利 双方的服务期协议并不能限制在试用期内享有的合同解除权 劳动合同法 施行后 劳动者在试用期内依法解除劳动合同无须赔偿用人单位的招录费用 案例五空白合同是否应该签 2008年5月 某城建公司部分职工的劳动合同期限届满时 企业没有与他们办理终止手续 双方形成事实劳动关系 之后企业为完善管理 主动与职工补办了续办劳动合同手续 但随后15名职工却将企业告到了劳动争议仲裁委员会 认为在签订劳动合同时 企业让签的是空白合同 具有欺诈行为 要求认定该合同无效 你们认为仲裁协会会如何决断 孰是孰非 法律自有公正的判决 但特别需提醒的是 劳动者在签订劳动合同时 必须认真审查好合同文本的内容是否完整 有无缺项或空白 起止日期是否明确等 如果劳动者发现劳动合同填写不完整或出现空白 应及时提出 要求用人单位加以完善 当其内容与自己的意识表示一致 再履行签字手续 从法律角度分析 一方面 劳动合同属法律文书 是劳动者与用人单位确定劳动关系 明确权利义务协议 一经签订 即双方产生法律约束力 同时也具有法律的强制执行力 由此形成的各项权利义务双方必须承担 另一个方面 从劳动者自身讲 签订劳动合同的过程是体现劳动者对自己民事权利的处分 换言之 也就是实施民事行为的过程 劳动者应当对自己的民事行为承担相应的责任 因此 在签订劳动合同时 应审查仔细 不应有随意性 老师的叮咛 面对任何合同 必须仔细审查 如果是空白的 或者有残缺项的 就不要签署 因为 这份合同很可能就会被填上不利于你的内容 签了字的空白合同 由于有了双方的签字已经签字生效了 而被欺骗者也很难举证说明这种被骗签的行为 相反 自己在合同上的签字却证明了自己对这些内容的同意 一旦出现纠纷 你就会处于非常不利的地位 案例六劳动合同是否应当自己持有 关平与公司签订了一份三年的劳动合同 但是在送到劳动行政主管部门鉴证完毕后 公司以替职工统一保存为由 没有将合同交给关平 两年后 关平工作时受伤 要求公司给予工伤待遇 遭到拒绝 关平又拿不出劳动合同证明双方的关系 一时陷入两难境地 劳动合同法 第十六条规定 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份 实践中 有的用人单位只让劳动者在空白的劳动合同书上签字 不让劳动者知道合同的内容 或者以种种理由拒绝将劳动合同书交给劳动者 造成劳资双方的信息严重不对称 在这种情况下 一旦发生纠纷 劳动者就处于无 据 可查的处境 即说不清楚工资多少 不知道执行什么工时 有时连是否与公司存在劳动关系都无法证明 导致自己的权益受到侵害 实际上 用人单位拒不将劳动合同书交给劳动者 是要负法律责任的 用人单位提供的劳动合同文本未载明法定劳动合同必备条款或用人单位未将正式文本交给劳动者 由劳动行政部门责令改正 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 老师叮咛 规范企业的劳动合同时一式三份的 企业一份 劳动者一份 送到劳动行政主管部门鉴证存档的一份 一般是电子档 但实践中有些企业与劳动者签订完劳动合同后 以种种理由不会给劳动者一份劳动合同 或者干脆只签一份留在自己的手里 其实这样做的目的很简单 就是在日后发生争议时 由于劳动合同文本在企业手里 企业想这么改就怎么改 这对劳动者是极其不利的 所以你们就业时一定要警惕企业这种行为 遇到类似的事情 一定要坚决维护自己的合法权益 案例七 袁超到孙二娘个人承包的饭店打工 由于没有必要的劳动防护手段 在一次事故中袁超受伤 袁超诉至法院要求孙二娘赔偿其医药费 住院费 误工费等损失共计15万元 虽然法院判决了袁超胜诉 但是在执行的时候却发现孙二娘可供执行的财产仅有3万元 对于袁超来说实在是杯水车薪 袁超对此也不知道到哪里去讨债 因此 找工作的时候要注意工作单位的性质是什么 就像我们之前所说一样 要对你所服务的单位的底细要清楚 像本案中是个人承包经营商 法律规定 个人承包经营违反本法规定招用劳动者 给劳动者造成的损害 发包方与个人承包经营者要承担连带的责任 法律之所以这么规定 是针对实践中大量存在我们案例中那种情形 个人承包经营者没有能力赔偿 也是为了防止个人承包经营者急功近利侵害劳动者利益 或规避损害劳动者的赔偿责任 尽管求职路上陷阱可遇 但并不至于 防不胜防 初出校门的毕业生应擦亮眼睛 做好几个方面的工作 针对案例中的这种情况 劳动合同法 中进一步明确和强化了劳动者在订立劳动合同方面的知情权 即该法第八条规定 用人单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 一 就业协议与劳动合同的区别 首先要明确就业协议和劳动合同是两种的不同的概念 前者是大学生和用人单位在签订劳动合同前 双方确定就业意向和权益的依据 具有民事合同的性质 后者是劳动者与用人单位确立劳动关系 明确双方权利和义务的协议 开始受 劳动法 约束 签订劳动合同后 学生的身份变成了劳动者 打个比方 前者好比是 订婚协议 后者好比是 结婚证书 劳动法 规定 建立劳动关系应当订立劳动合同 学生到用人单位报到后 双方应按有关法律法规规定及就业协议约定条款 及时订立劳动合同 聘用合同 并办理有关录用手续 劳动合同 聘用合同 订立后 就业协议就自动终止了 当然 也不是说原来的协议条款都无效了 就业协议中的有关条款 包括合同期 服务期 试用期 福利待遇 工资 违约金等符合劳动法的内容 应当作为签订劳动合同的依据 二 签订协议时需要注意事项 1 对签约的单位进行较全面的了解大学生在就业市场上常常供大于求 他们求职心切 遇到一个要求马上签约的单位 就会不假思索的立即签约 这样很可能会 上错花轿 嫁错郎 一旦真正了解了单位 很可能违约 给单位和自己都带来了不必要的麻烦 二 签订协议时需要注意事项 2 认真审查协议书和补充协议的内容协议书的内容是整个协议书的关键部分 毕业生一定要认真审查 首先审查协议内容是否合法 是否符合国家相关法律和政策 其次审查和仔细推敲双方权利和义务是否合理 由于现在使用的格式协议书内容简单 毕业生可以和用人单位协商 就原协议书中未能体现的具体权利和义务用补充协议形式表达出来 必须指出 补充协议书和主协议书具有同等法律效力 如果遇到单位在 协议书 或者补充协议中只规定毕业生定期服务的义务和违反约定时的赔偿 而不提单位提供的工资标准 工作岗位和工作条件等在 劳动合同 中必备的约束用人单位的条款 用人单位的用意就非常明显 此时毕业生就需要进一步谨慎考虑 二 签订协议时需要注意事项 3 审查单位主体资格是否合格协议双方的资格是否合格是协议书是否具有法律效力的前提 用人单位 不管是机关 事业单位还是企业 不包括私营企业 必须要有进人的权力 如果其本身不具备进人的权力 则必须经其具有进人权力的上级主管部门批准同意 因此 毕业生签约前 一定要先审查用人单位的主体资格 二 签订协议时需要注意事项 4 违约责任是否明确违约责任是指协议当事人因过错而不履行或不完全履行协议规定的义务应承担的法律责任 它是保证协议履行的有效手段 鉴于实践中毕业生及用人单位违约率有所增加的状况 协议书中违约责任条款就显得更为重要 因此 在协议内容中 应详细表述当事人双方的违约情形及违约后应负的责任 同时还应写明当事人违约后通过何种方式 途径来承担责任 这样 才能更有利于当事人双方履行协议 也有利于以后违约纠纷的解决 二 签订协议时需要注意事项 5 协议的形式是否合法毕业生和用人单位对协议各项条款经协商一致 签约时要注意完整地履行手续 首先 毕业生要签名并写清签字时间 其次 用人单位以及其上级主管部门必须加盖单位公章并注明时间 不能用个人签字代替单位公章 第三 毕业生和用人单位签字后需将协议书交给学校就业主管部门履行相关手续 第四 用人单位和毕业生各保留一份协议 并将第三份交学校保管 三 审查劳动合同必须包含的内容 劳动法 第十九条规定 劳动合同应当以书面形式订立 并应具备七个方面的条款 劳动合同除包括此七个方面的必备条款外 当事人还可以协商约定其他内容 即约定条款 法定条款与约定条款不同 某些条款受到法律法规的严格限制 甚至对条款的内容都作了具体的规定 这些法律规定从劳资间强弱失衡的现实出发 最大限度地保护劳动者的权益 具体而言这七个方面的内容如下 三 审查劳动合同必须包含的内容 1 劳动合同的期限 我国的劳动合同可以分为有固定期限和无固定期限以及以完成一定的工作为期限 实际生活中固定期限劳动合同比较普遍 固定期限的劳动合同 应明确劳动合同的开始期限和终止期限 三 审查劳动合同必须