建设工程合同管理.docx

第一章 建设工程合同管理法律基础本章提要重点掌握建设工程合同管理涉及的基本法律概念及相关法律制度。通过复习本章内容，应做到准确把握合同法律关系、代理、法人、担保、保险等基本概念，正确理解公证与签证的异同点、代理权的产生与行使、五种具体的担保方式等法律规定，建立以下知识体系。(1)法律关系：一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利义务关系(2)合同法律关系：由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系知识体系一、合同法律关系1.概念： 自然人：分为完全行为能力人、限制行为能力人和无行为能力人。既包括公民，也包括外国人和无国籍人(1)主体：2.构成要素 法人：A.是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织B.法人应具备的条件：依法成立、有必要的财产或经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任其他组织：主要包括法人的分支机构，不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等(2)客体：主要包括物、行为、智力成果(3)内容：权利和义务3.产生、变更与消灭：(1)法律事实的概念：能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实(2)法律事实的种类：行为：包括作为和不作为两种表现形式 还可分为合法行为和违法行为事件：分为自然事件和社会事件两种二、代理1.概念：是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为2.特征：（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为（2）代理人以被代理人的名义实施代理行为（3）代理人在被代理人授权范围内独立地表现自己的意志（4）被代理人对代理行为承担民事责任3.种类：（1）委托代理（项目经理、总监理工程师为施工企业、监理单位的代理人，招标代理机构是建设单位的代理人）（2）法定代理（主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式）（3）指定代理（只在没有委托代理人和法定代理人的情况下适用）4.无权代理(1) 表现：没有代理权而为代理行为超越代理权限为代理行为代理权终止为代理行为(2) 后果：被代理人追认由被代理人承担责任 被代理人拒绝由行为人承担责任5.代理关系终止(1)委托代理关系的终止(2)指定或法定代理关系的终止三、合同担保1.担保概述(1) 概念：当事人根据法律规定或双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度(2)担保合同：是被担保合同的从合同，主合同无效，从合同也无效，担保合同应当采用书面形式(3) 担保活动应遵循的原则：平等、自愿、公平、诚实信用(4) 担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金2.保证(1) 概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为(2)方式：一般保证和连带责任保证（当事人未约定保证方式的，按照连带责任保证承担保证责任）(3)保证人资格：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民可以作为保证人。但企业法人的分支机构、职能部门、国家机关、以公益为目的的事业单位、社会团体不能作为保证人(4)保证合同的内容(5)保证担保的范围(6)保证的期间3.抵押(1) 概念：债务人或者第三人向债权人以不转移占用的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以抵押物折价或者从变卖抵押物的价款中优先受偿(2)抵押物：可以作为抵押物的财产(1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物；(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他设备；(3)抵押人依法有权处分的国有土地的使用权、房屋和其他地上定着物；(4)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他设备；(5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；(6)依法可以抵押的其他财产。不得抵押的财产1土地所有权； 2耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有土地使用权，但上述第5、6项除外； 3学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； 4所有权、使用权不明或者有争议的财产； 5依法被查封、扣押、监管的财产； 6依法不得抵押的其他财产。(3)抵押合同：应当办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日起生效自愿办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日起生效 (4)抵押的效力：抵押担保的范围转让抵押物的价款(5)抵押权的实现4.质押(1) 概念：债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权履行的担保(2)分类：动产质押权利质押：可以质押的权利包括汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权等5.留置：(1) 概念：债权人按照合同约定占有对方（债务人）的财产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权按照法律规定留置该财产并享有处置该财产得到优先受偿的权利(2) 适用：留置财产仅限于动产，且只适于保管合同、运输合同、加工承揽合同(3) 留置权：依法行使，不能通过合同约定产生留置权6.定金(1) 概念：当事人双方为了保证债务的履行，约定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币作为担保(2) 数额：当事人约定，但不得超过合同标的额的20%(3) 定金合同：自实际交付定金之日生效(4) 定金罚则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金7.保证的应用(1) 施工投标保证：有效期退还的情况(2) 施工合同的履约保证：有效期索取保证金的情况(3) 施工预付款保证：有效期担保金额四、建筑工程一切险1.保险概述(1)保险的概念：投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。(2)保险合同的概念：投保人和保险人约定保险权利义务关系的协议(3)保险合同的分类财产保险合同：以财产及其有关利益为保险标的的保险合同人身保险合同：以人的寿命和身体为保险标的的合同2.建筑工程一切险(1)概念：承保各类民用、工业和公用事业建筑工程项目，包括道路、桥梁、水坝、港口等，在建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种(2)第三者责任险：承保凡在工程期间的保险有效期内因在工地上发生意外事故造成在工地及邻近地区的第三者人身伤亡或财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任。建筑工程一切险往往还加保第三者责任险(3)投保人与保险人：在国外，投保人为承包人；在国内，投保人为发包人被保险人包括：业主或工程所有人；承包人或者分包人；技术顾问，包括业主聘用的建筑师、工程师及其专业顾问(4)责任范围：自然事件 意外事故(5)保险期限：起始时间：保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时终止时间：工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格，或工程所有人实际占用或使用或接受该部分或全部工程之时（以先发生者为准）五、公证与鉴证1概念：公证：国家公证机关根据当事人双方的申请，依法对合同的真实性与合法性进行审查并予以确认的一种法律制度鉴证：合同管理机关根据当事人双方的申请，对其所签订的合同进行审查，以证明其真实性和合法性，并督促当事人双方认真履行的法律制度2.实行的原则：自愿原则3.公证与鉴证的相同点：实行自愿申请原则公证与鉴证的内容和范围相同公证与鉴证的目的都是为了证明合同的真实性与合法性4.公证与鉴证的区别：性质不同：鉴证是行政管理行为，公证是司法行政行为效力不同：公证的合同，其法律效力高于结果鉴证的合同域外效力不同：公证在我国域内和域外都有法律效力，而鉴证的效力只限于我国国内第二章 合同法律制度本章提要 本章的内容是根据合同法总则部分的规定编写的，应重点掌握合同订立、合同效力、合同履行、违约责任及合同争议的解决等内容，对盖章复习可结合合同法条文学习，以考试大纲为线索，对教材中所引的法律规定重点掌握。知识体系合同的类别1. 合同法的基本分类：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同等共15类2. 其他分类：(1)以当事人订立合同的依据为划分标准：计划合同非计划合同(2)以当事人双方还是单方承担义务为划分标准：双务合同单务合同(3)以合同成立为划分标准：诺成合同实践合同(4)以合同之间依赖关系为划分标准：主合同从合同(5)以当事人取得权利是否付出一定的代价为划分标准：有偿合同无偿合同(6)以合同是否具备法律形式为划分标准：要式合同非要式合同二、合同的订立1.合同的形式：分为书面形式、口头形式和其他形式（建设工程合同应当采用书面形式）合同法规定的不要式原则的重要体现：法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。2.要约(1)要约的概念：要约是希望和他人订立合同的意思表示。其应当具备的条件：内容具体确定表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束(2)要约邀请的概念：希望他人向自己发出要约的意思表示。比如价目表的寄送、招标公告、商业广告、招股说明书等。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。(3)要约的撤回：要约可以撤回，要约撤回的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人(4) 要约的撤销：要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人要约不得撤回的情形：要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作3.承诺(1)概念：承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示（招标人发出中标通知书的行为是承诺）(2)条件：承诺必须由受要约人作出承诺只能向要约人作出。承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺必须在承诺期限内发出。(3)期限受要约人超过期限发出的承诺非受要约人责任原因延误到达的承诺(4)承诺的撤回：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。4.要约和承诺的生效(1) 要约到达受要约人时生效(2) 承诺的通知送达给要约人时生效5.格式条款(1)概念：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商即采用的条款(2)提供格式条款方的义务：遵循公平原则，提请对方注意、说明条款等(3) 格式条款无效：提供格式条款方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利(4) 格式条款解释：对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释，格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款6.缔约过失责任(1) 缔约过失情形：假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况有其他违背诚实信用原则的行为违反缔约中的保密义务(2)承担缔约过失责任的形式：赔偿损失三、合同的效力1.合同生效(1)合同生效应当具备的条件当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力 意思表示真实 不违反法律或者社会公共利益 (2)合同生效时间：一般规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，从其规定附条件和期限合同：附生效条件的合同，自条件成立（就）时生效；附解除条件的合同，自条件成就时失效。附生效期合同，自期限届至时生效；附终止期限但是合同，自期限届满时失效(3)合同效力与仲裁条款：合同成立后，合同中的仲裁条款独立存在，其效力不受合同无效、变更、终止的影响 (4)效力待定的合同：限制民事行为能力人订立的合同无权代理人订立的合同表见代理人订立的合同法定代表人、负责人越权订立的合同无处分权人处分他人财产订立的合同2.无效合同(1)概念：当事人违法了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同(2)合同无效的情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同以合法形式掩盖非法目的的合同损害社会公共利益的合同违反法律和行政法规的强制性规定的合同(3)免责条款无效：造成对方人身伤害的因故意或者重大过失造成对方财产损失的3.可变更、可撤销合同(1) 可变更、可撤销合同的情形：因重大误解而订立的合同在订立合同时显失公平以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同(2)合同撤销权的消灭具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的4.无效合同、被撤销合同的法律后果：(1)返还财产(2)赔偿损失(3)追缴财产四、合同的履行1.合同履行的原则(1) 合同履行的原则：当事人应当按照约定全面履行自己的义务当条款空缺时：协议补充按照合同有关条款或者交易习惯确定按照规定履行质量要求不明的, 按国家标准、行业标准履行，没有国家、行业标准的，按通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。作为建设工程合同中的质量标准，大多是强制性的国家标准，因此，当事人的约定不能低于国家标准。价款或者报酬不明的, 按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。在建设工程施工合同中，合同履行地是不变的，肯定是工程所在地。因此，约定不明确时，应当执行工程所在地的市场价格。履行地点不明确的, 给付货币的，在接收货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的, 债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式不明确的, 按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用负担不明确的, 由履行义务一方承担。政府定价合同执行政府定价或者政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。(2)诚实信用原则：当事人应当遵循)诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯，履行通知、协助和保密义务2.合同履行中的抗辩权(1)同时履行抗辩权。当事人互负债务，没有先后顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。(2)后履行抗辩权。当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行的一方未履行的，后履行的一方有权拒绝其履行要求。应当先履行的一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 (3) 不安抗辩权。应当先履行的一方有确切证据证明对方有下列情形的，可以中止履行：经营状部分严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务的；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 3.合同不当履行的处理(1) 因债权人致使债务人履行困难的处理(债务人可以中止履行或者将标的物提存)(2) 提前或部分履行的处理（提前或部分履行会给债权人行使权利带来困难或者增加费用的，债权人可以拒绝，由此增加的费用由债务人承担）(3)保全措施：代位权：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。撤销权：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理低价转让财产，对债权人造成损害的，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。五、合同变更与终止1.合同的变更：当事人协商一致可以变更合同当事人对合同的变更约定不明确，视为未变更合同变更后，当事人不得再按原合同履行，而必须按变更后的合同履行2.合同的终止(1)合同终止的概念：当事人之间根据合同的权利义务在客观上不复存在，据此合同不再对双方具有约束力(2)合同终止的情形债务已按照约定履行（清偿是合同的权利义务终止的最主要和最常见原因） 合同解除概念：合同解除，是指对已经发生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使债权债务关系提前归于消灭的行为约定解除：协商解除附解除条件的合同，条件成就时，合同解除法定解除：A因不可抗力致使不能实现合同目的B.在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为不履行主要债务C.当事人一方延迟履行主要债务，经催告在合理的期限内仍未履行D. 当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为，致使不能实现合同目的的E.法律规定的其他情形债务相互抵销A 法定债务抵销（互负到期债务，且债务标的物的种类、品质相同，一方可以要求将自己的债务与对方的债务抵销）B 约法定债务抵销（标的物的种类、品质不相同，一当事人协商一致可以抵销债务）债务人依法将标的物提存债权人免除债务 债权债务同归于一人 法律规定或者当事人约定终止的其他情形(3)合同终止的效力：合同终止，不影响合同中结算和清理条款的效力六、合同的转让与合同履行的债权债务转移1.合同的转让(1)概念：当事人一方将合同的权利或义务全部或部分转让给第三人的法律行为。合同转让包括债权转让和债务承担两种情况，当事人也可以将权利义务一并转让。(2)债权转让债权不得转让的情形A. 根据合同性质不得转让B. 根据当事人约定不得转让C. 依照法律规定不得转让债权转让的程序：债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知的，该转让对债务人不发生效力债权转让效力：债务人对债权人的抗辩权可以针对受让人(3)债务承担债务转让的程序：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，必须经债权人同意债务转让的效力：债务人转让义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩(4)权利和义务同时转让一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务2.合同履行的债权债务转移(1)债务人向第三人履行债务：合同中约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未能向第三人履行或者与约定不符，债务人向债权人承担违约责任(2)由第三人向债权人履行债务：合同中约定由第三人向债权人履行义务的，第三人不履行义务或者履行债务不符合约定，由债务人向债权人承担违约责任七、违约责任 1.承担违约责任的前提：违约合同而承担违约责任的，以合同有效为前提2.承担违约责任的条件：采用严格责任原则, 只要当事人有违约行为，即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条件，就应当承担违约责任3.承担违约责任的原则：承担违约责任以补偿性为原则4.承担违约责任的方式：（1）继续履行 金钱之债：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬 非金钱之债：当事人一方不履行非金钱债务的，或者履行非金钱债务不符合规定的，对方可以要求继续履行继续履行的除外情形： 法律上或者事实上不能履行 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 债权人在合理期限内未要求履行 当事人就迟延履行支付违约金后，还应当继续履行债务（2）采取补救措施 适用情况：采取补救措施的责任形式，主要发生在质量不符合约定的情况下 具体措施：A.修理；B.更换；C.重新制作；D.退货；E.减少价格或者报酬（3）赔偿损失 赔偿损失的适用条件：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给双方造成损失的，应当赔偿对方的损失 赔偿损失的范围：赔偿损失应当相当于因违约造成的损失，包括履行合同后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见的因违反合同可能造成的损失 非违约方的减损义务：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请求赔偿，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担()（4）支付违约金 约定违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加 约定违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构适当减少 违约金与赔偿金不能同时采用（5）定金 定金罚则：给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金，收交定金的一方不履行约定债务的，双倍返还定金 既约定定金，又约定违约金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款5.违约责任的免除（1）免除事由：因不可抗力不履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任（2）遭受不可抗力方的义务： 及时通知 减损 在合同期限内提供证明八、合同争议的解决合同争议的解决方式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。 1.和解：合同纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通，互相谅解，从而解决纠纷的一种方式2.调解：合同当事人对合同的争议，在合同管理机关或有关机关、团体等主持下，通过当事人说服教育，促使双方互相作出适当让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决纠纷的方法3.仲裁（1）概念：当事人双方在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者作出裁决，并负有自动履行义务的一种解决争议的方式（2）仲裁的原则： 自愿原则 公平合理原则 仲裁依法独立进行原则 一裁终局原则（3）仲裁委员会：独立于行政机关，与行政机构没有隶属关系，仲裁委员会之间没有隶属关系（4）仲裁协议内容： 请求仲裁的意思表示 仲裁事项 选定的仲裁委员会作用： 当事人受其约束 排除了法院对纠纷的管辖权 是仲裁机构进行仲裁的先决条件 仲裁机构应按仲裁协议进行仲裁（5）程序 开庭 证据 辩论 裁决（6）执行：当事人自觉执行；不履行仲裁裁决，另一方当事人可以申请法院执行4.诉讼（1）人民法院审理民事案件(合同纠纷)，按照规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度（2）建设工程合同纠纷的管辖 级别管辖：一般由中级人民法院受理一审诉讼 地域管辖：由工程所在地人民法院管辖（3）证据书证 物证 试听资料 证人证言 当事人陈述 鉴定结论 勘验笔录第六章 建设工程施工合同管理知识体系 一、施工合同示范文本1.示范文本的作用2.示范文本的组成(1)协议书：作为施工合同的总纲性文件，由双方签字盖章后，合同即成立(2)通用条款：包括词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约和索赔及争议、其他共计11部分(3)专用条款：该部分只为当事人提供了编制具体合同时应包括内容的指南，具体内容由当事人根据发包工程的实际要求细化(4)附件承包人承揽工程项目一览表发包人供应材料设备一览表房屋建筑工程质量保修书二、施工合同涉及有关各方的管理1.发包人2.承包人3.工程师(1)工程师的委派发包人委托的监理：发包人可以委托监理单位，全部或者部分负责合同的履行管理。监理单位委派的总监理工程师在施工合同中称为工程师。发包人派驻的代表，对于国家未规定实施强制监理的工程施工，发包人也可以派驻代表自行管理 （2）工程师易人 施工过程中，如果发包人需要撤换工程师，应至少于易人前7天以书面形式通知承包人 4.建设行政主管部门(1)颁布规章(2)批准工程项目的建议(3)对建设活动实施监督5.质量监督机构(1)对工程参与各方质量行为的监督(2)对工程的实体质量的监督(3)工程竣工验收的监督6.金融机构三、合同文件、工期和合同价款1.工期：在合同协议书内明确注明开工日期、竣工日期和合同工期总日历天数2.合同价格（1）合同约定的合同价款：合同协议书内注明的合同价款（2）追加合同价款：合同履行中发生需要增加合同价款的情况，经发包人确认后，按照计算合同价款的方法，给承包人增加的合同价款 （3）费用：不包含在合同价款之内，应当由发包人或承包人承担的经济支出 (3)合同的计价方式固定价格合同可调价格合同成本加酬金合同(4) 工程预付款的约定预付款是发包人为了帮助承包人解决工程施工前期资金紧张的困难，提前给付的一笔款项。施工合同的支付程序中是否有预付款，取决于工程的性质、承包工程量的大小以及发包人在招标文件中的约定。在专用条款内应约定预付款总额、一次或分阶段支付的时间及每次付款的比例（或金额）、扣回的时间及每次扣回的计算方法、是否需要承包人提供预付款保函等相关内容。 (5)支付工程进度款的约定在专用条款内约定工程进度款的支付时间和支付方式。工程进度款支付可以采用按月计量支付、按里程碑完成工程的进度分阶段支付或完成工程后一次性支付等方式。对合同内不同的工程部位或工作内容可应采用不同的支付方式，只要在专用条款中具体明确即可。 3.合同文件(1)合同文件的组成订立合同时已形成的文件A.施工合同协议书B中标通知书C投标书及其附件D施工合同专用条款E. 施工通同专用条款F标准、规范及有关技术文件G图纸H工程量清单I工程报价单或预算书合同履行过程中形成的文件(2)对合同文件中矛盾或歧义的解释合同文件的优先解释次序合同文件出现矛盾或歧义的处理程序四、发包人和承包人的工作发包人的义务：(1)办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，在开工后继续负责解决以上事项遗留问题；（2）将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要；（3）开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要道路，保证施工期间的畅通，满足施工运输的需要；（4）向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，保证数据真实，位置准确；（5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除外）；（6）确定水准点与座标控制点，以书面形式交给承包人，并进行现场交验；（7）组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底；（8）协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作，并承担有关费用； （9）发包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。虽然通用条款内规定上述工作内容属于发包人的义务，但发包人可将上述部分工作委托承包方办理，具体内容可以在专用条款内约定，其费用由发包人承担。承包人的义务：（1）根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，由此发生的费用由发包人承担； （2）向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应进度统计报表； （3）根据工程需要，提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫； （4）按专用条款约定的数量和要求，向发包人提供施工场地办公和生活的房屋及设施，发生的费用由发包人承担； （5）遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人。发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外； （6）已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的成品保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复；发包人要求承包人采取特殊措施保护的工程部位和相应的追加合同价款，双方在专用条款内约定； （7）按专用条款约定做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作； （8）保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定；（9）承包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。 承包人未能履行上述义务，造成发包人损失的，承包人赔偿发包人有关损失。五、施工准备阶段的合同管理1.施工图纸(1) 发包人提供的图纸：施工图纸经工程师审核签字认后，在合同约定的日期前发放给承包人(2) 承包人负责设计的图纸应在合同约定的时间按规定的审查程序批准的设计文件提交工程师审核，签认后用于施工工程师对承包人设计的认可，不能接触承包人的设计责任2.施工进度计划(1)承包商在约定的日期，将施工组织设计和施工进度计划提交工程师(2)工程师予以确认或者提出修改意见(3)工程师的认可，不免除承包人对其计划本身的缺陷应承担的责任3.施工前的准备工作：对工程师而言，需做好水准点与坐标控制点的交验，按时提供标准、规范4.开工(1)承包人书面要求延期开工工程师同意，工期相应顺延工程师不同意，工期不予顺延(2)承包人未书面要求，工期不予顺延(3)发包人原因的延期开工：工程师书面通知承包人推迟开工日期，发包人赔偿承包人因此造成的损失，工期顺延5.工程分包(1)包括在投标书内的分包计划，发包人通过接受投标书表示认可分包(2)履行合同中提出的分包要求，须经发包人书面同意(3)发包人控制分包的原则：主体工程施工任务不得分包，由承包人完成(4)分包人提请工程师同意，未经工程师同意的分包人不得进入现场参与施工6.支付工程预付款：发包人应不迟于约定开工日期前7天按规定的数额支付预付款六、施工过程的合同管理施工过程三大控制1.施工质量控制(1)对材料和设备的质量控制到货检验发包人供应的材料设备: 发包人应按照专用条款的材料设备供应一览表，按时、按质、按量将采购的材料和设备运抵施工现场，与承包人共同进行到货清点承包人采购的材料设备: 1）承包人负责采购材料设备的，应按照合同专用条款约定及设计要求和有关标准采购，并提供产品合格证明，对材料设备质量负责； 2）承包人在材料设备到货前24小时应通知工程师共同进行到货清点； 3）承包人采购的材料设备与设计或标准要求不符时，承包人应在工程师要求的时间内运出施工现场，重新采购符合要求的产品，承担由此发生的费用，延误的工期不予顺延 使用前检验发包人供应的材料设备:承包人采购的材料设备: 1）采购的材料设备在使用前，承包人应按工程师的要求进行检验或试验，不合格的不得使用检验或试验费用由承包人承担； 2）工程师发现承包人采购并使用不符合设计或标准要求的材料设备时应要求由承包人负责修复、拆除或重新采购并承担发生的费用由此延误的工期不予顺延； 3）承包人需要使用代用材料时应经工程师认可后才能使用由此增减的合同价款双方以书面形式议定； 4）由承包人采购的材料设备发包人不得指定生产厂或供应商。 (2)对施工质量的监督管理质量标准: 承包人施工的工程质量应的达到合同约定的标准。发包人对部分或全部工程质量有特殊要求的，应支付由此增加的追加合同价款，对工期有影响的应给予相应顺延。 不符合质量要求的处理: 不论何时，工程师一经发现质量达不到约定标准的工程部分，均可要求承包人返工。承包人应当按照工程师的要求返工，直到符合约定标准。 施工过程中的检查和返工: 承包人应认真按照标准、规范和设计要求以及工程师依据合同发出的指令施工，随时接受工程师及其委派人员的检查检验,并为检查检验提供便利条件。工程师的检查检验原则上不应影响施工正常进行使用专利技术及特殊工艺施工(3)隐蔽工程与重新检验检验程序承包人自检: 工程具备隐蔽条件或达到专用条款约定的中间验收部位，承包人进行自检，并在隐蔽或中间验收前48小时以书面形式通知工程师验收。通知包括隐蔽和中间验收的内容、验收时间和地点。承包人准备验收记录。共同检验：工程师接到承包人的请求验收通知后，应在通知约定的时间与承包人共同进行检查或试验。检测结果表明质量验收合格，经工程师在验收记录上签字后，承包人可进行隐蔽和继续施工。验收不合格，承包人在工程师限定的时间内修改后重新验收。工程师不能按时进行验收，应在验收前24小时以书面形式向承包人提出延期要求，延期不能超过48小时。工程师未能按以上时间提出延期要求，又未按时参加验收，承包人可自行组织验收。承包人经过验收的检查、试验程序后，将检查、试验记录送交工程师。本次检验视为工程师在场情况下进行的验收，工程师应承认验收记录的正确性。经工程师验收，工程质量符合标准、规范和设计图纸等要求，验收24小时后，工程师不在验收记录上签字，视为工程师已经认可验收记录，承包人可进行隐蔽或继续施工。 重新检验：无论工程师是否参加了验收，当其对某部分的工程质量有怀疑，均可要求承包人对已经隐蔽的工程进行重新检验，若质量合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人损失，并相应顺延工期，若不合格，则由承包人承担全部费用，工期不予顺延2.施工进度控制(1)按计划施工：开工后，承包人应按照工程师确认的进度计划组织施工，接受工程师对进度的检查、监督。 (2)承包人修改进度计划只要计划与实际进度不符，工程师有权要求修改进度计划，承包人修改计划报工程师确认后执行因承包人自身的原因导致修改进度计划的后果自负(3)暂停施工工程师指示的暂停施工暂停施工的原因 外部条件的变化；发包人应承担责任的原因；协调管理的原因；承包人的原因由于发包人不能按时支付的暂停施工(4)工期延误可以顺延工期的条件（共计7项见教材P117）(1)发包人不能按专用条款的约定提供开工条件：(2)发包人不能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使工程不能正常进行：(3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行;(4)设计变更和工程量增加：(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;(6)不可抗力;(7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。这些情况工期可以顺延的根本原因在于：这些情况属于发包人违约或者是应当由发包人承担的风险。反之，如果造成工期延误的原因是承包人的违约或者应当由承包人承担的风险，则工期不能顺延。工期顺延的确认程序：承包人在工期可以顺延的情况发生后14天内，应将延误的工期向工程师提出书面报告。工程师在收到报告后14天内予以确认答复，逾期不予答复，视为报告要求已经被确认。工程师确认工期是否应予顺延，应当首先考察事件实际造成的延误时间，然后依据合同、施工进度计划、工期定额等进行判定。经工程师确认顺延的工期应纳入合同工期，作为合同工期的一部分。如果承包人不同意工程师的确认结果，则按合同规定的争议解决方式处理。(5)发包人要求提请竣工签订提前竣工协议承包人修订进度计划和制定相应的措施，经工程师同意后执行发包人提供必要的方便条件3.支付管理(1)允许调整合同价款的情况采用可调价合同，施工中如果遇到以下情况，通用条款规定出现四种情况时，可以对合同价款进行相应的调整：1)法律、行政法规和国家有关政策变化影响到合同价款。如施工过程中地方税的某项税费发生变化，按实际发生与订立合同时的差异进行增加或减少合同价款的调整。2)工程造价部门公布的价格调整。当市场价格浮动变化时，按照专用条款约定的方法对合同价款进行调整。3)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时。4)双方约定的其他因素。(2) 调整合同价款的管理程序发生上述事件后，承包人应当在情况发生后的14天内，将调整的原因、金额以书面形式通知工程师。工程师确认调整金额后作为追加合同价款，与工程款同期支付。工程师收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。(3)工程进度款支付工程进度款的计算计算本期应支付承包人的工程进度款的款项计算内容包括：1）经过确认核实的完成工程量对应工程量清单或报价单的相应价格计算应支付的工程款 2）设计变更应调整的合同价款 3）本期应扣回的工程预付款。 4）根据合同允许调整合同价款原因应补偿承包人的款项和应扣减的款项 5）经过工程师批准的承包人索赔款等发包人的支付责任：发包人应在双方计量确认后14天内向承包人支付工程进度款施工过程其他管理1.设计变更(1)工程师指示的设计变更更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸增减合同中约定的工程量改变有关工程的施工时间和顺序其他有关工程变更需要的附加工作(2)设计变更程序发包人要求的设计变更 施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。承包人要求的设计变更 施工中承包人不得因施工方便而要求对原工程设计进行变更。承包人在施工中提出的合理化建议被发包人采纳，若建议涉及到对设计图纸或施工组织设计的变更及对材料、设备的换用，必须经工程师同意。(3)变更价款的确定确定变更价款的程序（1）承包人在工程变更确定后14天内，可提出变更涉及的追加合同价款要求的报告，经工程师确认后相应调整合同价款。如果承包人在双方确定变更后的14天内，未向工程师提出变更工程价款的报告，视为该项变更不涉及合同价款的调整。(2)工程师应在收到承包人的变更合同价款报告后14天内，对承包人的要求予以确认或作出其他答复。工程师无正当理由不确认或答复时，自承包人的报告送达之日起14天后，视为变更价款报告已被确认。(3)工程师确认增加的工程变更价款作为追加合同价款，与工程进度款同期支付。确定变更价款的原则A.合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价格B合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价格C.合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人提出适当的变更价格，经工程师确认后执行2.工程量的确认(1)承包人提交工程量报告承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交本阶段（月）已完工程量的报告，说明本期完成的各项工作内容和工程量。 (2)工程量计算工程师接到承包人的报告后7天内，按设计图纸核实已完工程量，并在现场实际计量前24小时通知承包人共同参加。承包人为计量提供便利条件并派人参加。如果承包人收到通知后不参加计量，工程师自行计量的结果有效，作为工程价款支付的依据。若工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，工程师单方计量的结果无效。工程师收到承包人报告后7天内未进行计量，从第8天起，承包人报告中开列的工程量即视为已被确认，作为工程价款支付的依据。(3) 工程量计算原则：只对承包人完成的永久工程合格工程量进行计量3不可抗力(1)不可抗力的范围：合同当事人不能预见、不能避免、无法控制并且不能克服的客观情况(2)发生不可抗力后的合同管理不可抗力事件发生后，承包人应在力所能及的条件下迅速采取措施，尽量减少损失，并在不可抗力事件结束后48小时内向工程师通报受灾情况和损失情况，及预计清理和修复的费用。发包人应尽力协助承包人采取措施。不可抗力事件继续发生.承包人应每隔7天向工程师报告一次受害情况，并于不可抗力事件结束后14天内，向工程师提交清理和修复费用的正式报告及有关资料。(3)不可抗力事件的合同责任合同约定工期内发生不可抗力的责任分担A.工程本身的损害、第三人的损失、现场施工材料及待安装设备的损害，由发包人承担B.承包人机构设备损坏、停工损失，由承包人承担C承发包双方人员的伤亡损失，由各自负责D.停工期间，工程师要求的留守人员费用由发包人承担E.工程清理、修复所需费用，由发包人承担F.延误的工期相应顺延延迟履行合同期间发生的不可抗力，不能免除责任方的相应责任七、竣工阶段的合同管理1.工程试车(1)竣工前的试车试车组织A.单机无负荷试车，由承包人组织B.联动无负荷试车，由发包人组织试车达不到要求，双方的责任A设计原因，由发包人要求设计单位修改设计，承包人按修改后的设计重新安装，由此发生的费用由发包人承担，工期顺延B.设备制造原因，由设备采购方负责重新购置或修理，承包人负责拆除或重新安装，由此发生的费用、工期损失由采购方负责C承包人施工原因，承包人按要求重新安装和试车，费用、工期损