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信托法规政策解读 目录 一信托概述二信托当事人三信托的基本要素四信托公司经营规则五集合资金信托六我国现行主要信托法律法规 一 信托概述 一般认为 信托源于罗马法上的遗嘱信托 FideiCommissum 和15世纪英格兰的USE 用益 制度 USE 用益 转让人A信赖受让人B能够实现某个目的 为该目的A向B转让不动产 如果A希望C从受益财产中获益 由此B同意为该USE持有该财产 原因 为宗教目的规避封建限制作为防御债权人的有效工具 破产隔离 一 信托和信托法渊源 一信托概述 1 一个人即委托人在生前或死亡时创设的一种法律关系 委托人为受益人的利益或者某个特定目的 将其财产置于受托人的控制之下 1985年 荷兰 国际私法会议 关于信托的承认及其法律适用的国际共约 2 信托法 第2条 本法所称信托 是指委托人基于对受托人的信任 将其财产委托给受托人 由受托人按委托人的意愿以自己的名义 为受益人的利益或特定目的 进行管理或处分的行为 二 定义 一信托概述 1 立法机关 在中国应当将信托作为一种理财制度 或者称之为财产管理制度 它的核心内容就是 受人之托 代人理财 人大法工委副主任卞耀武 2 监管机关 推动信托公司从 融资平台 向 受人之托 代人理财的专业化机构 转变 2007银监会 3 学理 1 作为一种特殊的财产管理制度安排 信托鲜明地体现了财产权利和利益的项目分离 2 信托的存在 从功能上说 是为实现 财产转移 与 财产管理 两大功能而作的法律设计 三 对信托的理解 一信托概述 4 从以下四个角度看信托 得人之信 受人之托 代人理财 履人之嘱 1 信任是信托法的基础 2 财产转移是信托的关键 3 受托人名义是信托的形式 4 委托人意愿是信托的目的 三 对信托的理解 一信托概述 1 民事信托和商事信托2 资金信托和财产信托3 公益信托和私益信托4 单一信托和集合信托5 自益信托和他益信托 四 信托分类 一信托概述 信托财产的主要特征 信托财产的独立性 破产隔离 委托 代理和信托1 财产是否转移2 法律效果的承担主体3 谁的名义4 法律关系的稳固性 五 区分 财产管理功能融通资金功能社会投资功能为社会公益服务职能 一信托概述 六 信托功能 二信托当事人 1 概述委托人应当是具有完全民事行为能力的自然人 法人或者依法成立的其他组织 自然人 原则上十八周岁以上 十六周岁以上不满十八周岁的公民 以自己的劳动收入为主要生活来源的 视为完全民事行为能力人 法人或其他组织 视经营范围而定 其他要求 对设立的财产享有所有权或依法处分权 信托法第11条 委托人以非法财产或者本法规定不得设立信托的财产设立的信托无效 一 委托人 二信托当事人 2 委托人主要权利知情权 信托法第20条 委托人有权了解信托财产的管理运用 处分及收支情况 并有权要求受托人作出说明 解任权 信托法第22条 受托人违法管理信托财产 委托人有权解任受托人 指定受益人的权利或确定受益人范围的权利 法律规定的其他权利 如信托财产管理方法调整请求权 信托法第21条 一 委托人 二信托当事人 3 委托人主要义务 1 转移信托财产信托财产转移应遵循民法通则和物权法关于财产转移的规定 2 支付信托报酬 3 除委托人已在信托文件中声明保留权利者外 不得干预受托人的活动 一 委托人 二信托当事人 4 合格投资者适用范围 集合资金信托定义 能够识别 判断和承担信托计划相应风险的人 条件 具备下列条件之一 1 投资一个信托计划的最低金额不少于100万元人民币的自然人 法人或者依法成立的其他组织 2 个人或家庭资产总计在其认购时超过100万元人民币 且能提供相关财产证明的自然人 3 个人收入在最近三年内每年收入超过20万元人民币或者夫妻双方合计收入在最近三年内每年收入超过30万元人民币 且能提供相关收入证明的自然人 一 委托人 二信托当事人 1 概述受托人 具有完全民事行为能力的自然人 法人 在营业信托中 受托人只能是信托公司 2 共同受托人 同一信托的受托人有两个以上的 为共同受托人 共同受托人处理信托事务 应按信托文件约定分别处理 如有不同意见 按信托文件的约定处理 未约定 由委托人 受益人或其他利害关系人决定 二 受托人 二信托当事人 3 信托公司 1 定义 依照 公司法 和 信托公司管理办法 设立的主要经营信托业务的金融机构 2 形式 有限公司或股份有限公司 3 经营范围 资金信托 财产或财产权信托 作为投资基金或者基金管理公司的发起人从事投资基金业务 经营企业资产的重组 并购及项目融资 公司理财 财务顾问等业务 受托经营国务院有关部门批准的证券承销业务 办理居间 咨询 资信调查等业务 代保管及保管箱业务 二 受托人 二信托当事人 4 受托人主要权利权利来源 信托文件和法律规定 1 对信托财产享有管理权和处分权 2 请求支付信托报酬的权利 3 请求补偿费用的权利受托人为处理信托事务而支出的必要费用或者承担的必要费用 应当由信托财产承担 二 受托人 二信托当事人 5 受托人主要义务 1 忠实义务 信托之所以成为一种特殊的财产管理方案或制度 根源就在于信托财产上固有地体现着权利和利益的分离 信托当事人的特殊信任关系 受托人作为被信任人的地位 决定着忠实义务正是受托人最根本性质的义务 2 分别管理义务 信托财产的独立性 3 亲自管理义务 选任责任和监督责任 4 信息披露义务 保存完整记录供委托人 受益人查阅 定期披露 二 受托人 二信托当事人 1 受益人是在信托中享有受益权的人 2 受益权 受益人自信托生效之日起享有信托受益权 信托文件可以另有约定 主要针对公益信托 1 受益权转让的限制 信托文件的约定 如不得转让等 法律规定 在集合资金信托中 受让人只能为合格投资者 且信托受益权进行拆分转让的 受让人不得为自然人 机构所持有的信托受益权 不得向自然人转让 2 转让后需经受托人确认 否则 不能对抗受托人 三 受益人 二信托当事人 3 受益人的主要权利义务 1 信托受益权 2 新受托人的选任权 3 知情权 4 转让权 5 支付报酬的信托义务委托人 受益人支付信托报酬的信托义务体现在信托报酬由信托财产承担或信托文件约定由委托人或受益人支付 三 受益人 三信托的基本要素 1 定义 委托人移交给受托人的作为信托法律关系之标的的 由受托人以自己名义为受益人的利益而管理和处分的财产 信托法第14条 受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产 受托人因信托财产的管理运用 处分或者其他情形而取得的财产 也归入信托财产 法律 行政法规禁止流通的财产 不得作为信托财产 法律 行政法规限制流通的财产 依法经有关主管部门批准后 可以作为信托财产 一 信托财产 三信托的基本要素 2 信托财产的独立性含义 信托一旦有效设立 则信托财产从委托人 受托人和受益人的固有财产中分离出来 成为一种独立的财产整体 委托人 受托人和受益人各方的债权人行使债权均不得及于信托财产 体现 1 破产隔离 2 信托财产损益的独立 分别管理 分别记账 一 信托财产 三信托的基本要素 3 信托财产合法信托法第7条 设立信托 必须有确定的信托财产 且该信托财产必须是委托人合法所有的财产 方式 客户身份识别制度 尽职调查 陈述和保证等 4 移交信托财产的方式 交付登记 一 信托财产 三信托的基本要素 1 设立信托 必须有合法的信托目的 信托目的不得违反法律 行政法规或者损害社会公共利益 2 专以诉讼或者讨债为目的设立的信托无效 诉讼信托是委托人将债权等实体权利及相应诉讼权利转移给受托人 由受托人以诉讼当事人身份 为实现实体利益进行诉讼 产生诉讼利益归于受益人的一种信托制度 立法理由 避免滥诉或剧诉 二 信托目的 三信托的基本要素 书面形式 并载明以下事项 信托目的 信托当事人基本信息 信托财产的范围 种类及状况 信托规模 期限 信托利益的计算 分配 信托当事人的权利义务 其他约定事项 三 信托形式 四信托公司经营规则 1 定义 信托公司以其固有财产开展的经营业务 2 经营范围 信托公司的固有业务项下可以开展存放同业 拆放同业 贷款 租赁 投资等业务 投资业务限定为金融类公司股权投资 金融产品投资和自用固有业务投资 信托公司不得以固有财产进行实业投资 3 监管部门要求 从制度上割断信托业务与固有业务之间的利益输送纽带 督促信托公司更加专注服务于受益人的最大利益 银监会就 两规 答记者问 一 信托公司固有业务 四信托公司经营规则 4 禁止行为 1 相关联方融出资金或转移资产 2 为关联方提供担保 3 以股东持有的本公司股权作质押进行融资 立法目的 限制关联交易 防止利益输送 5 信托公司不得开展除同业拆入业务以外的其他负债业务 且同业拆入月不得超过其净资产的20 6 信托公司可以开展对外担保业务 但对外担保余额不得超过其净资产的50 一 信托公司固有业务 四信托公司经营规则 定义 信托业务 是指信托公司以营业和收取报酬为目的 以受托人身份承诺信托和处理信托事务的经营行为 信托公司管理运用或处分信托财产时 可以依照信托文件的约定 采取投资 出售 存放同业 买入返售 租赁 贷款等方式进行 信托公司不得以卖出回购方式管理运用信托财产 二 信托公司信托业务 四信托公司经营规则 1 经营规则 1 受益人最大利益原则 信托公司管理运用或者处分信托财产 必须恪尽职守 履行诚实 信用 谨慎 有效管理的义务 维护受益人的最大利益 2 利益冲突避免原则 信托公司在处理信托事务时应当避免利益冲突 在无法避免时 应向委托人 受益人予以充分的信息披露 或拒绝从事该项业务 3 亲自处理信托事务原则 信托文件另有约定或有不得已事由时 可委托他人代为处理 但信托公司应尽足够的监督义务 并对他人处理信托事务的行为承担责任 二 信托公司信托业务 四信托公司经营规则 2 禁止行为 1 利用受托人地位谋取不当利益 2 将信托财产挪用于非信托目的的用途 3 承诺信托财产不受损失或者保证最低收益 且证券投资信托业务不得设定预期收益率 4 以信托财产提供担保 3 信托公司开展关联交易 应以公平的市场价格进行 逐笔向银监会事前报告 向受益人并进行信息披露 二 信托公司信托业务 四信托公司经营规则 4 信托报酬信托公司经营信托业务 应以手续费或佣金的方式收取报酬 并在信托文件中明确约定收费的具体标准 信托公司证券投资信托操作指引 规定了管理费和业绩报酬两种形式 信托法第26条 受托人除依照本法规定收取报酬外 不得利用信托财产为自己谋取利益 受托人违反前款规定 利用信托财产为受托人自身谋取利益的 所得利益归入信托财产 二 信托公司信托业务 五集合资金信托 1 定义 信托公司按照委托人的意愿 为受益人的利益 将两个 含 以上委托人交付的资金集中管理 运用或处分的资金信托 2 基本要求 1 委托人为合格投资者 2 自益信托 3 自然人委托人不得超过50人 4 期限不少于1年 5 信托受益权划分为等额份额的信托单位 一 概述 五集合资金信托 3 信托计划的推介 1 应制定规范详尽的信息披露材料 明示信托计划风险收益特征 且不得有误导性陈述 2 异地推介应向注册地 推介地报告 3 禁止行为 保底承诺 公开营销宣传 虚假 误导性陈述 不正当竞争 恶意贬低同行 委托非金融机构推介 4 委托人以现金方式认购信托单位的 可委托商业银行代理收付 一 概述 五集合资金信托计划 4 尽职调查 尽职调查报告应包括可行性分析 合法性 风险评估 有无关联交易等事项 5 基本信托文件 信托计划说明书 信托合同 认购风险申明书 保管合同 其他信托文件 一 概述 五集合资金信托计划 1 信托计划的资金实行保管制 现金信托财产 商业银行保管 且保管账户与信托财产专户应为同一账户 非现金信托财产 自我保管或第三方保管 2 保管人职责 1 安全保管信托财产 2 为不同信托计划分别设置保管账户 3 确认和执行受托人管理运用信托财产指令 并核对交易记录 资金和财产账目 4 记录资金划付情况 保存资金用途说明 5 定期向受托人出具保管报告 二 信托财产的保管 五集合资金信托计划 1 信托经理 每个信托计划至少配备一名信托经理 2 资金运用规则 1 不得提供担保 2 贷款额度不得超过所有信托计划实收余额的50 3 不得将资金运用于股东或其关联人 有例外 4 不得以固有财产与信托财产进行交易 5 不得将不同信托财产进行交易 6 不得将同一公司管理的不同信托计划运用于同一项目 三 信托计划的管理运用 五集合资金信托 1 组成 全体受益人2 召开情形 信托合同约定情形或以下情形 1 提前终止信托计划或延长信托期限 2 改变信托财产运用方式 3 更换受托人 4 提高受托人信托报酬 3 召集人 受托人或持有信托单位10 以上的受益人 4 召集程序 至少提前十天公告 公告至少以下事项 召开时间 会议形式 审议事项 议事程序和表决方式 四 受益人大会 五集合资金信托 5 大会形式 现场或通讯方式 6 召开条件 代表50 以上信托单位的受益人参加7 表决 每一信托单位具有一票表决权普通审议事项 三分之二以上通过 特别审议事项 全体通过 8 受益人大会决议事项 应及时通知当事人 并向银监会报告 四 受益人大会 五集合资金信托 1 基本要求 真实 准确 完整 2 定期披露 按季制作信托资金管理报告 信托资金运用及收益情况表 3 临时披露 下列情形 应在获知三个工作日后向受益人披露 并自披露日起七日内向受益人书面提出应对措施 一 信托财产可能遭受损失 二 信托资金使用方的财务状况严重恶化 三 信托计划的担保方不能继续提供有效担保 五 信息披露 五集合资金信托计划 1 终止情形 1 信托期限届满 2 受益人大会决定终止 3 受托人职责终止 未能按照约定产生新受托人 4 信托文件约定的情形 2 清算报告 终止后十个工作日内做出清算报告 经审计后向受益人披露 如约定不需审计 可提交未审计报告 如受益人未对清算报告提出异议 则受托人就报告所列事项解除责任 六 信托终止和清算 五集合资金信托 3 信托利益的分配 1 受托人以清算后剩余信托财产为限向受益人分配信托利益 2 分配方式 现金方式 维持终止时信托财产原状方式 混合方式 4 禁止行为 信托公司将信托收益归入其固有财产 或者挪用其他信托财产垫付信托计划的损失或收益 六 信托终止和清算 六我国现行主要信托法律法规 1 一法两规 信托法 2001年 信托公司管理办法和信托公司集合资金信托管理办法 2007年 2 银监会监管指引信托公司私人股权操作指引 2008 信托公司证券投资信托业务操作指引 2009 银行与信托公司业务合作指引 2008 银监会关于加强信托公司房地产 证券业务监管有关问题的通知 2008 信托合同研读 目录 一信托合同概述二信托合同常见法律风险三信托合同与信托计划说明书的关系 一信托合同概述 1 信托合