解除合同的风险及风险防范几点建议.doc

试用期规定、试用期内解除合同的风险及风险防范几点建议 试用期含义试用期是指用人单位和劳动者双方相互了解、确定对方是否符合自己的招聘条件或求职条件（作内容、劳动条件、劳动报酬等）而约定的最长不超过6个月的试用期。 在劳动合同中规定试用期，既是维护劳动合同双方当事人的权利与义务，也为劳动合同其他条款的履行提供了保障。 试用期可否延长的解释一、【法律依据】：1、劳动合同法第19条第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。合同类型及期限固定期限劳动合同无固定期限劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同非全日制用工劳动合同不满3个月3个月以上不满1年1年以上不满3年3年以上试用期无不超过1个月不超过2个月不超过6个月不超过6个月无无2、关于实行劳动合同制度若干问题的通知第4条 3、用人单位对工作岗位没有发生变化的同一劳动者只能试用一次。二、【公司依法规定】：“平保寿人（2010）37号文，关于下发用工管理规范手册（2010）版的通知”：2008年以后新入司的人员1第一次合同的期限：（1）普通管理人员：3年，试用期36个月。（2）外招管理干部：3年，试用期6个月。（3）文员、事务员：根据具体情况签13年。合同期限3年的，试用期36个月；合同期限1年以上（含1年）不满3年的，试用期12个月。2第二次合同的期限：15年，不约定试用期。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以上的试用期只适用于员工和单位初次签订合同的情形。续签合同，无论签固定期限还是无固定期限，都不能约定试用期。 试用期解除劳动合同的规定【法律依据】：1、根据劳动合同法第二十一条规定 在试用期中，除劳动者有下列规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。2、“第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （1）在试用期间被证明不符合录用条件的； （2）严重违反用人单位的规章制度的； （3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （5）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （6）被依法追究刑事责任的。 3、第四十一条 有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（1）依照企业破产法规定进行重整的；（2）生产经营发生严重困难的； “试用期内被证明不符合录用条件”作为解除的理由有效、适用性【重要提示】1、需要延长试用期的，公司与员工须在原试用期内签署变更协议，延长后的试用期需符合法律规定；2、公司充分利用试用期的规定；3、适用“在试用期内被证明不符合录用条件”作为单方解除合同理由的，需满足以下要件 1）有明确的试用期约定； 2）试用期的期限约定合法； 3）有明确的录用条件与岗位职责（例如：招聘信息、岗位说明书等）； 4）有充分证据证明不符合录用条件（例如：岗位说明书、公司规章制度、用人部门认为不符合录用条件所出具的相关邮件、谈话记录、考核排名，核人小组转正核人的签字确认记录等）； 5）解除需在试用期内做出4、公司就不符合录用条件的理由、证明并向员工面谈说明理由，员工签字确认同意；5、对公司造成严重影响可以是商业秘密泄露、本职工作不能完成等。拒不改正可以由单位向员工发出书面警告等形式。 公司以“试用期内以不符合录用条件”作为解除合同的理由存在一定的劳动风险1、“在试用期内不符合录用条件”的明确举证困难，一般情况下用人单位举证的证据在劳动纠纷案件受理中常不被采信；2、用人部门没有提出淘汰的主动需求，核人小组所做的淘汰决定使淘汰理由和有效证据显失充分（需有员工的具体违纪行为有明确表述、证据证明，可以是员工本人的检查，也可以是录像、用人部门与员工之间沟通的邮件、处罚通知、员工本人对不能胜任事实的书面认可、工会及相关领导给予具体意见及评价等）。3、总公司现行相关规定中未明确试用期具体淘汰标准，只明确了考核排名2年末尾淘汰，及年终考核排名后10%，合同终止不续签；4具备有效法律认可的条件才能以试用期内不符合录用条件为由解除合同。无需提前30天通知，无需支付经济补偿。 风险防范的建议1、通过招聘广告、入职登记表、岗位说明书等明确录用条件，工作岗位说明书规章制度须合法，并公告；新员工报到入司时阅知，并签字确认；2、规章制度对员工的具体违纪行为有明确表述及处罚规定；3、对违法规章制度的行为须有证据证明，可以是员工本人的检查，也可以是录像、他人的证明等；4、用人部门收集有效的证据、试用期解除的书面申请报人力资源部门、核人小组、法律部门及工会审批同意；5、人力