民法读书报告.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。关于我国合同法中缔约上过失问题研究的读书报告摘要 缔约过失制度是我国合同法上的重要制度，对缔约过失制度的研究对完整的了解掌握合同法乃至民法具有重要作用。笔者学习了文章我国合同法中缔约上过失问题研究后深有启发，特作此读书笔记，以期加深对缔约过失制度的了解和掌握。缔约过失与合同成立或效力类型没有必然的对应关系，缔约过失不仅广泛存在于合同未成立或无效的情形，也可存在于合同有效成立的场合。“恶意磋商”是缔约过失成立的主要归责事由，其包括恶意开始磋商、恶意继续磋商和恶意终止磋商三种类型。缔约过失赔偿责任通常为过错责任，个别场合也可是无过错责任。缔约过失的法律效果，除了赔偿责任外，个别场合也可体现为如合同解除、减少价款、拒绝履行等其他的法律效果。关键词缔约上过失 先合同义务 损害赔偿 归责事由 恶意磋商 诚实信用原则 缔约过失制度在我国合同法乃至民法上都占有重要地位，我国合同法民法通则等都有其制度痕迹。合同法第四十二条更是给了缔约过失制度明确的规定。关于缔约过失责任的定义，学界主流认为“缔约过失责任是指在缔结合同过程中，一方当事人过失的违反诚实信用义务，导致合同不成立、被确认无效或被撤销，致使他方当事人遭受损害而应负的赔偿责任” 王卫国主编民法中国政法大学出版社，第458页。然而，本文作者在此基础上却提出了新的更广的见解，如他认为合同有效成立的情形也可存在缔约过失；缔约过失的效果不仅仅只限于赔偿责任的形式，还可有解除合同、减少价款、拒绝履行等其他的法律效果。本文对缔约过失制度作了全面深入的分析，在比较德国，台湾等立法成果的基础上，提出了超越主流的许多新颖观点，将缔约过失制度的理论向前扩展了，对我国完善合同法，完善民法都具有指导性意义。下面，笔者试图对此文作出分析并抒发读罢此文后的个人思考和认识。一 对于文章的评析1. 文章的层次本文分为六个部分对缔约上的过失制度作了详细、深入的分析。在引言部分首先介绍了缔约上过失制度的来源，即德国著名法学家耶林于1861年提出。其次介绍了该制度发现以来在世界各国立法上的体现，包括德国、台湾和我国大陆的立法对缔约过失的肯定和体现，彰显耶林这一法学上的伟大发现在现代社会中的生命力和重要性。在第二部分缔约上过失的类型中，该文将缔约上过失的类型分为合同未成立型，合同无效型，合同成立型三种类型。在合同未成立型中，该文将合同未成立的归责事由即合同法第四十二条第一款中的“恶意磋商”分为恶意开始磋商，恶意继续磋商和恶意终止磋商三种情况。在合同无效型的情况中，可分为合同无效和合同被撤销等情形。合同有效型缔约过失我国学理多不予以承认，但作者通过违反情报提供义务，合同可撤销可变更和因撤销权的消灭使合同变为完全有效型等三种情况来论证，即使在合同成立的场合也可存在缔约上的过失。在第三部分缔约上过失的归责事由中，作者在肯定合同法第42条中的“恶意”、“故意”和第58条的“过错”以外，还在无权代理制度中推出了缔约过失责任可为“无过失的缔约过失责任 ”的结论。概而言之，就是先合同义务的违反（即合同一方当事人的过错）是缔约过失的主要归责事由，但也可存在无过错的缔约过失的情形。第四部分对缔约过失和相关法律制度作了比较，得出了缔约过失责任和惩罚性赔偿可以并行不悖的结论。第五部分缔约上过失的法律效果上，该文除了当下通说的损害赔偿以外，还举出了合同解除，减少价款，拒绝履行等归责形式。最后在结论中，该文总结和重申了以上五个部分所探讨的问题并得出结论。总而言之，该文章结构严谨，论证明晰，层次分明的详细探讨了缔约过失制度的类型，归责事由，法律效果等方面，完善了缔约过失的理论体系。2. 文章研究方向该文章在现有的理论基础和立法实践的基础上，对缔约过失制度作了更为深入的探讨和研究。其研究的方向是：缔约上过失的类型或适用范围。缔约上过失的归责事由。缔约上过失的法律效果。缔约上过失与其他法律制度的比较等几个人方面。在原有的理论基础上提出了更为新颖的见解。该文章是对缔约过失制度的深入剖析，从合同成立的缔约过失、恶意终止磋商的存在、无过错的缔约过失责任，缔约过失致使合同解除等方面缔约过失制度作了深刻研究，丰富了缔约过失制度的理论基础。3. 文章的价值该文章详细探讨了缔约上过失的类型或适用范围、缔约上过失的归责事由、缔约上过失的法律效果、缔约上过失与其他法律制度的比较等等方面，有利于完善缔约过失制度的理论体系，为我国立法提供理论基础，也有利于与国际立法相接轨。首先，在缔约过失的类型方面，提出了合同有效成立时的缔约过失，完善了缔约过失的制度类型。其次，该文将缔约过失制度扩展到无过错的情况，让我们在理解缔约过失责任时，不再固守“无过错便无缔约上的过失”的立场，承认个别场合存在无过错的缔约过失责任。作为缔约过失的法律效果，主要体现为损害赔偿，但应根据案件具体情况运用好信赖利益赔偿和完全性利益赔偿两个原则。除此之外，个别场合可存在如合同解除、减少价款、拒绝履行等法律效果。最后缔约过失和其他法律制度如真意保留、欺诈行为等也有着区别和联系，缔约过失责任制度与民法上的反欺诈制度目的有别，并行不悖。4. 文章的结论文章通过对缔约上过失的类型或适用范围、缔约上过失的归责事由、缔约上过失与其他法律制度的比较、缔约上过失的法律效果等几个方面的深入探讨得出了以下结论：缔约过失与合同成立或效力的类型没有必然的对应关系，在合同有效成立的场合也可存在缔约过失。恶意磋商是缔约过失产生的主要形式，其包括恶意开始磋商、恶意继续磋商和恶意终止磋商三种类型，三者的法律效果可以存在差异。缔约过失责任的归责事由通常表现为过错责任，但于个别场合可存在无过错责任的类型。合同法第42条中的“恶意磋商”不能解释为真意保留，因为恶意磋商通常合同没有成立，而真意保留则相反。缔约过失和民法上的反欺诈制度有别，并行不悖。作为缔约过失的责任效果，通常表现为损害赔偿，就赔偿范围，应根据具体情况适用信赖利益原则和完全性利益赔偿原则。此外，还可存在如合同解除、减少价款、拒绝履行等其他法律效果。5. 小结该文立足于我国的立法实际，充分借鉴了德国等世界民法的先进理论，对缔约过失制度作了深入详细的分析。突破了当下我国民法理论和立法对缔约过失制度的认定，提出了许多新颖的，值得关注的见解。在缔约过失的类型方面，作者突破了我国学理和立法的桎梏，认为合同有效成立的情形也可存在缔约过失。并把合同未成立时的主要归责事由“恶意磋商”分解为恶意开始磋商、恶意继续磋商和恶意终止磋商三种情形。在缔约过失赔偿责任的归责事由上，不应再固守“无过错变无缔约上的过失责任”的立场，而是承认个别情况下存在无过错的缔约过失责任。对于缔约过失责任的法律效果，通常表现为损害赔偿，就赔偿范围，应根据具体情况适用信赖利益原则和完全性利益赔偿原则。此外，还可存在如合同解除、减少价款、拒绝履行等其他法律效果。总之，该文章是对缔约过失制度的深入解读，对我国缔约过失理论体系和民事立法都起到了完善和借鉴的作用。二 个人感悟及收获读罢此文，让我对缔约过失制度的理论价值和其设置的合理性有了更深刻的认识。缔约过失制度是社会经济发展的产物，由于社会经济的发展，人们交易量增加，经济交往中利益保护需求也不断增长。基于此，德国法学家耶林于1861年撰文系统分析了缔约上过失的问题。“缔约过失责任是介于违约责任和侵权责任之间的一种特殊的民事责任制度” 王利明主编民法学,中国人民大学出版社，第537页。，因此，它是在合同法与侵权行为法之间建立的另一种责任根据。其产生的基本理由在于，当事人为缔结契约而接触、磋商、谈判、甚至订立契约时，已由一般关系进入一种特别结合关系，彼此之间的信赖与之剧增，权利义务就有强化之必要。所以从此可以看出，缔约过失制度其实保护的是当事人之间的一种信赖利益，是诚实信用原则的体现和坚决捍卫。此外，“缔约过失责任导致了合同义务概念的扩张和合同责任的扩大，对于完善法律对现实生活的规范作用具有深远的意义。” 王卫国主编民法,中国政法大学出版社，第458页。1. 缔约过失的制度价值缔约过失责任的理论被誉为“法学上的发现”可谓实至名归，它建立在合同法和侵权责任法的基础之上，弥补了两者在经济社会发展中的不足。论及缔约过失制度的制度价值。我认为有一下几个方面：.缔约过失制度开创了对缔结契约双方当事人之间信赖利益的保护，顺应了社会经济的发展，为确保了交易的安全有效进行，有力地维护了缔约双方的利益，提高了交易的效率的同时，也避免了资源的浪费。.它是民法“帝王条款”诚实信用原则在合同缔结环节的制度体现，是诚实信用原则的灵活运用。宣扬和捍卫了诚实信用原则，确保了其神圣，长久的生命力。.缔约过失理论使是民法理论的精细表达，它的提出使民法理论体系更为严密。“缔约过失理论一经提出，直接影响了大陆法系国家的民事立法” 王利明主编民法学,中国人民大学出版社，第538页。，对完善民法体系起了重要作用。总而言之，缔约过失制度推动了民法理论和民事立法的完善，也顺应和便利了社会经济的发展。2. 缔约过失的归责事由缔约过失责任是违法缔约过失制度的行为和当事人的一种民事制裁和惩戒，那么什么行为才能够受到该责任的制裁呢？合同法第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”从该条文我们可以看出，恶意磋商，故意隐瞒信息或提供虚假信息，其他有违诚实信用原则的情况，三者是构成缔约过失责任的归责事由。概而言之，以上三种情况就是对先合同义务的违反。前已述及，合同虽未成立，但当事人之间的关系已大不同于一般陌生人，因此，订立合同的当事人应该依据诚实信用原则承担忠实、照顾、告知等义务。民事主体一旦进入缔约过程中，就应该推定在双方之间形成一种合理的信赖。违反该信赖义务就是对先合同义务的违反。先合同义务的发生以双方进入订立合同过程为标志。如果民事主体没有形成缔约关系，自不发生缔约过失问题。所以，综上所述，对先合同义务的违反，是缔约过失责任归责事由的概括表达。 有过错的缔约过失责任该条款强调“恶意”，“故意”，“违背”，从中可以看出，缔约过失责任强调的是可归责与一方当事人的过错责任。假借订立合同，恶意进行磋商，“恶意磋商”是一方当事人根不就不想订立合同，而是为谋取不法利益而假借订立合同进行磋商。这种情况合同不成立自不待言。关于“恶意磋商”，该文章将其分为恶意开始磋商，恶意继续磋商，恶意终止磋商三种情形，我深为赞同。我国合同法只规定了恶意进行磋商的情形，即恶意开始恶意继续磋商两种情形。但应和国际商事合同通则接轨，再补充“恶意终止磋商”的情形。“恶意终止磋商”是指一方当事人一开始有磋商的意思，但由于种种原因一方当事人恶意终止磋商的情形。恶意终止磋商在实务中是大量存在的，恶意磋商理应包含恶意终止磋商的情形。在“故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况”的情形，应当适用合同法第五十四条关于合同可变更可撤销的情况。在此时，合同是成立的，但是可变更可撤销情形，说明缔约过失可存在于合同可变更可撤销的情况。文章中提出了缔约过失可存在于合同成立的情形，原因是在违反情报提供义务，可撤销合同变更，因撤销权归于消灭而合同变为有效等三种情形下，缔约过失可存在于合同成立的情形。作者所言不无道理。违反情报提供义务可使合同成立，可撤销的的合同变更后可为有效成立的合同，因撤销权归于消灭而使合同有效成立，都是在合同成立的情形下的，应当承认在合同成立情况下也存在缔约过失责任，无过错的缔约过失责任 缔约过失责任是否属于过错责任是值得探讨深究的。从以上论述中，我们可以认为，过错责任是缔约过失责任的主要归责事由，但并不是全部事由，应当肯定无过错的缔约过失责任的存在。从德国民法典“错误的撤销”“无权代理”和我国民法上的“重大误解”等民法理论上讲，作者认为在中国法上，缔约过失责任整体上仍受过错责任原则支配，惟在个别场合，可有无过错责任的情形。所以我们在理解缔约过失时，便不应再固守“无过错便无缔约上过失责任”的立场，而是给予其包容的，具体的理解，不妨承认个别场合存在无过错的“缔约过失”责任。3. 缔约过失责任的归责形式缔约责任过失的归责形式，在文章中叫做缔约过失责任的法律效果。缔约过失责任的主要内容是损害赔偿。损害赔偿的范围不仅包括信赖利益的损失，还应包括完全性利益的赔偿。信赖利益的赔偿，即当事人相信合同能够有效成立，但因合同不成立、无效或者被撤销所受的损失。信赖利益的损失主要是直接的财产的减少，如缔约费用、准备履行合同所支出的费用等。信赖利益的赔偿是根据具体情况的，一般而言，“被害人得请求的，系若无加害行为时，其所处的状态，故应以信赖利益为原则” 王泽鉴民法学说与判例研究一 中国政法大学出版社，第123页。产生完全性利益赔偿的情况是因一方当事人违反先合同义务而使相对人的身体健康或财产受到损害，则加害人所应赔偿的，“系被害人于其健康或所有权所受一切损害，即所谓维持利益，而此可能远逾履行契约所生的利益” 同上。其实，信赖利益赔偿和完全性利益赔偿的主要区别在于一方当事人违反先合同义务有没有给相对人的生命健康和财产造成损害，前者无而后者有。此外，缔约过失责任的法律效果在特殊