民事诉讼法习题二2.doc

民事诉讼法习题二一、 名词解释（每题4分，共5题20分）。1.民事诉讼事件答:不以民事诉讼法律关系主题的意志为转移，而引起的民事诉讼关系发生、变更和消灭的客观事实。 2.确认之诉答：原告要求法院确认其主张的法律关系存在或不存在的请求。 3.无独立请求权的第三人答：对他人的诉讼标的没有请求权，但对案件结果又法律上的利害关系，因而参加到他人已经进行的诉讼中去的人。4.反证答：是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。 5.期间答：是指法院、当事人和其他诉讼参与人单独或者会和实施或者完成诉讼活动所应遵守的时间。二、不定项选择题（每题2分，共10题20分）。1. 李某和王某因租房合同发生纠纷，他们的纠纷有可能通过下列哪些方式解决？（A B C D）。 A.李某和王某二人和解 B.请居委会的张大妈进行调解 C.到仲裁委员会申请仲裁 D.一方起诉至法院2. 民事诉讼法律关系的主体有（A B C D）。 A.当事人 B.证人 C.鉴定人 D.翻译人3. 下列诉讼中，不属于给付之诉的有（A C）。 A.请求解除共有关系之诉 B.请求给付抚养费之诉 C.请求确认婚姻关系有效之诉 D.请求赔偿损失之诉4. 体现处分原则的有（A C D）。 A.当事人的民事权益授到侵犯，决定诉诸法院解决 B.诉讼开始后，被告反驳原告的诉讼请求 C.一方当事人反对调解 D.一审后，原、被告均提起上诉5. 适用两审终审制的案件有（A B D）。 A.适用简易程序的案件 B.适用普通程序的案件 C.适用特别程序的案件 D.适用涉外民事诉讼程序的案件6. 下列案件中，由人民法院专属管辖的有：（A C D）。 A.因不动产纠纷提起的诉讼 B.因保险合同纠纷提起的诉讼 C.因继承遗产纠纷提起的诉讼 D.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼7. 因保险合同纠纷提起的诉讼，由（C D）人民法院管辖。 A.合同签订地 B.合同履行地 C.被告住所地 D.保险标的物所在地8. 民事诉讼中，无独立请求权的第三人享有的诉讼权利包括：（B C）。 A.变更诉讼请求 B.委托诉讼代理人 C.申请回避 D.撤诉9. 民事诉讼中一方当事人死亡，由他的继承人参加诉讼，这是（C ）。 A.更换当事人 B.追加当事人 C.诉讼权利的承担 D.诉讼权利的转移10. 诉讼代理人权限的变更或者解除，由当事人书面告知人民法院，并由（ D ）通知对方当事人。 A.委托人 B.诉讼代理人 C.当事人自己 D.人民法院三、简答题（每题8分，共5题40分）。1. 简述处分原则的基本内容。答：处分原则又称为处分权原则，是大陆法系国家民事诉讼中的一项基本内容。其基本含义是：当事人是否起诉或终结起诉，何时或何种内容、范围（法院对当事人没有提出的请求事项部门裁判），对何人起诉，原则上由当事人自由决定，国家不能干预。法院在民事诉讼中处于消极被动的地位。主要体现在以下几个方面：1、诉讼只能因当事人行使起诉权而开始，因而当事人自主的撤销行为而结束。2、诉讼请求的范围由当事人自行决定，当事人没有提出的事项法院不能对其作出裁判，即由当事人决定审判对象。3、当事人可以在诉讼中变更、撤回和追加诉讼请求。4、原告可以放弃已经提出的诉讼请求；被告可以承认原告的诉讼请求；当事人双方可以在诉讼中就民事争议的解决达成和解或调解协议。2. 起诉应满足哪些条件？答：积极条件：1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或者其他组织，2、有明确的被告3、有具体的诉讼请求和事实、理由4、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖消极条件有：1、 不属于“一事再理“2、 不属于法律规定在一定期限或期间内不得起诉的情形。3、 双方当事人没有就合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁的。3. 普通的共同诉讼成立条件是什么？答：1、有两个以上属于同一种类的诉讼标的。2、由同一法院管辖，适用同一诉讼程序3、符合合并审理的目的4、法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理。4. 如何理解证明责任？答：证明责任又称为举证责任，是指当作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明的状态时，一方当事人因此而承担的诉讼上的不利后果。1. 证明责任是一种不利的后果，这种后果只有作为裁判基础的主要事实真伪不明时才发生作用2. 真伪不明是证明责任发生的前提。3. 真伪不明的事实是指作为裁判依据的主要事实，不涉及间接事实和辅助事实。4. 法院不是证明责任承担的主题，证明责任是对当事人的一种不利后果。5. 证明责任不同于主张责任。主张责任也是一种后果，是指当事人如果没有向法院提出对自己有利的事实将可能承担的不利后果。6. 证明责任由哪一方当事人承担是由法律法规预先确定的7. 应当注意作为一种不利后果的证明责任与当事人对自己的主张提出证据加以证明的关系8. 证明责任是一种拟制或假定。5. 适用特别程序审理的案件有哪些？答：1、选民资格案件的审理程序2、宣告公民失踪案件的审理程序3、宣告公民死亡案件的审理程序4、认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件的审理程序5、认定财产无主案件的审理程序四、论述题（每题10分，共1题10分）。1. 试述审判监督程序与第二审诉讼程序的区别。答：第二审程序是指当事人对一审法院所做的未发生法律效力的裁判不服，向上级人民法院提起诉讼，上一级人民法院据此对案件进行审理所适用的审判程序；再审程序是指当事人、人民检察院和人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定，基于法定的事实和理由认为确有错误，申请、提起和决定对相应案件进行再审从而由人民法院对案件进行审理而适用的审判程序。主要区别有：1、 程序启动的原因不同：二审程序是因当事人不服一审裁判，再审程序是因生效裁判确有错误。2、 程序启动的主体不同：二审程序只能由当事人启动，再审程序除了当事人以外，还包括检察院和法院可以启动。3、 提起的时间要求不同：二审须在裁定作出10日内或者判决作出15日内提出，再审若是由当事人提出的，则在裁判生效后两年之内，若是由检察院和法院提起则不受时间限制。4、 适用的法院不同：二审只能由原审法院的上一级法院审理，再审可以由原审法院审理，也可以由其上级法院审理。5、 适用的程序不同，二审只能适用二审程序审理，再审可能适用一审程序，也可能适用二审程序。6、 裁判的效力不同，二审所做的裁判为生效裁判，再审则要根据适用的程序来确定裁判的效力，若是适用一审程序审理的，当事人不服仍可提起上诉。五、案例分析（每题10分，共1题10分）。11988年10月，甲市北方文化艺术中心与乙市江南音像出版公司在丙市签订合同，双方商定联合制作以歌颂残疾人自强不息为主题的 60 分钟歌曲录音磁带一盘，由北方文化艺术中心收集曲目、进行必要的艺术处理，并解决有关版权问题，由江南音像出版公司制作发行。后北方文化艺术中心收集歌曲 12 首，在本单位进行艺术处理并制成母带。江南音像出版公司因设备发生故障，便请丁市文化馆协助，江南音像出版公司黄伟等人去丁市文化馆利用其设备制作磁带，文化馆还派职工李荣国等人参与制作工作，事后，江南音像出版公司付给丁市文化馆 2 万元设备磨损费和劳务费。该歌曲磁带取名为强者之歌，在戊市、己市发行销售。此后，白云乐队认为强者之歌中的第 2、3 两首歌曲版权应归其所有，红土地出版社认为强者之歌 中的第 5、6、7 三首歌曲版权应归其所有，两单位发现强者之歌署名单位为北方文化艺术中心和江南音像出版公司，提出交涉，未能解决争议，便提起诉讼。一审法院将白云乐队和红土地出版社列为原告，将北方文化艺术中心和江南音像出版公司列为被告，经过审理，判决确认被告行为构成侵权。法院于 1990年4月15日将判决书送达双方当事人。此后连降暴雨，交通不便，直到 5月2日两被告才以事先曾与白云乐队和红土地出版社打过招呼为由，不服判决，到邮电局向法院寄发了上诉状。本案经第二审法院调解，双方达成协议，被告当即按协议对原告进行了赔偿，并口头表示道歉。法院在此情况下制作了调解书，法院送达调解书时原告对调解书中的措辞提出异议，拒绝在送达回证上签字。在这种情况下，法院采取了留置送达的方式。事后，双方当事人未再提出任何意见，法院就此结案。问： 1什么地方的法院对本案具有管辖权？为什么？（2分）答：甲市、乙市、丙市、戊市、己市这五个市的法院都有管辖权。此案是因为侵犯著作权行为提起的民事诉讼，由著作权法第46条、第47条所规定的侵权行为的实施地、侵权行为复制品储存地、被告住所地人民法院管辖。此案中，甲市和乙市为被告住所地，被告在丙市签订合同，丙市是侵权行为实施地，戊市和己市是侵权结果发生地，所以这几地法院都有管辖权。2如果本案几家法院都具有管辖权，原告向其中一家有管辖权的法院起诉，立案受理后、被告要求将此案移送另一家有管辖权的法院，先立案的法院是否有权按被告的要求移送？为什么？ （2分）答：在此案件中，五个市的法院都有管辖权，五个法院对此案件构成共同管辖。被告要求移送，因为原受理法院是拥有管辖权的，所以应当征求原告意见。同时，如果被告的异议理由不成立，法院可以裁定驳回异议。 3白云乐队和红土地出版社可否分别单独起诉？为什么？（2分）答：可以。本案中，白云乐队主张对第2首和第3首歌曲拥有版权，红土地出版社主张对第5、6、7三首歌曲享有版权，两者的诉讼标的是不同的。他们的合并审理属于普通共同诉讼，而不是必要共同诉讼，可以单独起诉。4如果本案一审判决作出后，江南音像出版公司一家提出上诉，理由是事先有合同的约定，版权问题由北方文化艺术中心负责解决，故构成侵权，应由北方文化艺术中心进行赔偿和道歉。在这种情况下，二审当事人如何列明？（2分） 答:上诉人：江南音像出版公司；被上诉