第3章公司法.ppt

第三章公司法 法学院殷洁 第一节公司法的一般原理 一 公司的概念及其特征 一 概念 二 特征1 法定性2 营利性3 社团性 国有独资公司和一人公司除外 4 法人性 案例 Salomonv Salomon Co 1897 皮革商及制鞋匠Salomon成立公司 并将其事业卖给该公司 作价为38782英镑 公司支付现金8782镑 1万英镑为公司欠萨洛蒙的债款 2万英镑为其认购的股份 公司实际发行2万零7股 其中萨洛蒙的妻子和子女各一股 后公司清算 债务超过资产7733英镑 萨洛蒙诉请公司偿还其有担保的公司债务1万英镑 英国衡平法院判决萨洛蒙胜诉 广州金田集团债务执行案 广州水泥 债权人 金田集团 债务人 广州金田 深圳金田进出口 深圳金田投资 深圳金田财务 75 25 90 90 87 5 12 5 10 10 问题 债权人广州水泥能否申请强制执行广州金田的财产 二 公司的种类 一 公司的学理分类1 按公司成立基础的不同 公司可分为人合公司 资合公司和人合兼资合公司 2 公司国籍的不同 公司可分为本国公司 外国公司 多国公司 3 按公司组织结构的不同 公司可以分为一元组织公司和多元组织公司 4 按公司资本构成的不同 公司可分为国有公司和民营公司 5 按公司之间的控制与依附关系 公司可分为母公司和子公司 6 按公司内部的管辖与被管辖关系 公司可分为总公司和分公司 注意区别子公司和分公司 北景公司与其子公司违约案 2003年5月 北京景园微电子公司 以下简称北景公司 为拓展业务 将其在上海的办事处改为景园微电子公司上海分公司 并以独立核算的分支机构身份活动 一度经营效果良好 有一定的客户基础 后来 上海分公司经理黄某经与北景公司董事长兼总经理王某协商 拟以北景公司和王某 黄某三方为出资者 将上海分公司变更为具有独立法人资格的有限责任公司 北景公司占出资的95 王某占3 黄某占2 黄某为拟成立公司的董事长兼总经理 2005年2月2日 景园上海分公司经登记变更成了北景公司的子公司 取名上海景园电子有限公司 以下简称上景公司 但并未对上海分公司以前的债权债务进行清算 其办公地址 主要负责人 工作人员也都没有变化 2005年1月 黄山音响器材销售公司 以下简称黄山公司 与景园上海分公司曾签有一份购销合同 合同中有黄某的签名 黄山公司购买景园上海分公司价格为80万元人民币的音响原器件 交付定金20万 但是 直至2005年4月 景园上海分公司一直未能履行该合同 另外 2005年11月 江西金叶商贸公司 以下简称金叶商贸公司 与上景公司签了一份购销合同 合同中有黄某的签名 约定由上景公司在2006年1月20日前将货运至金叶商贸公司 后来 上景公司因其母公司不能保证货源而没有如约履行 按约定应向金叶商贸公司支付违约金人民币30万元 但上景公司拒绝支付违约金 2006年2月中旬 黄山公司 金叶商贸公司分别将上景公司和北景公司起诉至上海黄浦区人民法院 要求两被告承担相应的法律责任 法院审理后 查明了上景公司的由来 查明了原告签订合同的时间及其与北景公司的关系后 对黄山公司案 判决上景公司不承担责任 而由北景公司承担 对金叶商贸公司案 由上景公司承担法律责任 北景公司不承担责任 二 我国公司的分类 1 有限责任公司 包括一人有限责任公司和国有独资公司 2 股份有限公司 第二节有限责任公司 一 有限责任公司的概念和特征1 股东责任的有限性2 股东出资的非股份性3 股东人数的限制性4 公司资本的相对封闭性5 公司设立程序的简便性6 组织机构设置的灵活性 二 有限责任公司的设立 一 有限责任公司的设立条件1 股东符合法定人数由50个以下股东出资设立2 股东出资达到法定资本最低限额有限责任公司的注册资本不得少于人民币3万元 法律 行政法规对有限责任公司的注册资本另有规定的 从其规定 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于最低注册资本额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 但是 投资公司可以在5年内缴足 3 股东共同制定公司章程4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构5 有公司住所 二 有限责任公司设立的程序 6 2 3 发起人协议 缴纳出资 1 4 7 5 三 有限责任公司的组织机构 一 股东会1 股东会的职能2 股东会会议 二 董事会 执行董事 经理1 董事会的职权2 董事会的组成和董事的任期3 董事会会议4 经理 三 监事会 监事 1 监事会的职权2 监事会的组成和监事的任期 四 一人有限责任公司的特别规定 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资 并在公司营业执照中载明 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 典型案例 孙某一人有限公司财务混乱案 孙某设立一家广告一人有限责任公司 该公司一直拖欠写字楼房租8万元 拖欠装饰公司材料费5万元 这两家公司在在诉讼中发现该广告公司账面只有2000元资产 远远无法偿付所欠债务 在对该公司的账目进行了认真的调查和分析后 发现公司的大量支出是用于孙某及其家人的生活费用 比如公司支出单据中有支付孙某家水电煤气的账单 有孙某为自己购买汽车的发票 最后两单位向法院提出该一人公司财产和孙某自己的财产混同 该公司法人人格应被否认 孙某应对该一人公司的债务承担连带责任 一人股东责任相关规定 第64条 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 五 国有独资公司的特别规定 国有独资公司不设股东会 公司的合并 分立 解散 增减注册资本和发行公司债券 必须由国有资产监督管理机构决定 国有独资公司董事会成员中应当有公司职工代表 董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生 国有独资公司监事会成员不得少于五人 其中职工代表的比例不得低于三分之一 第三节股份有限公司 一 股份有限公司的概念和特征1 资本的股份性2 资本募集的公开性3 公司股票的流通性4 股东责任的有限性5 公司设立的条件和程序的严格性 三 股份有限公司的设立 一 设立的条件1 发起人符合法定人数2 发起人认缴和社会公开募集的股本到法定资本最低限额3 股份的发行和筹办等事项符合法律规定4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过5 有公司的名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构6 有公司住所 二 设立的程序 1 发起设立程序股份有限公司采取发起设立方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 在缴足前 不得向他人募集股份 2 募集设立程序以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五 但是 法律 行政法规另有规定的 从其规定 召开创立大会3 有限责任公司变更为股份有限公司 四 股份有限公司的组织机构 一 股东大会 二 董事会 经理 三 监事会 宏智公司两临时股东大会同时召开案 2004年1月11日上午9时45分 福建宏智科技股份有限公司第一大股东王栋在福州美伦华美达酒店四楼自行召开并主持公司临时股东大会 上午10时 董事长黄曼民主持的临时股东大会在美伦华美达酒店三楼举行 第一大股东王栋主持的大会登记股份占22 45 几乎全票通过了更换宏智科技董 监事会成员的议案 董事长黄曼民主持的大会登记股份占37 01 否决了换班子的议案 股东大会的召集和主持相关规定 第102条 股东大会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的 监事会应当及时召集和主持 监事会不召集和主持的 连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持 股份有限公司与有限责任公司的区别 1 发起人或股东2 设立方式3 法定资本最低限额及资本构成4 首次股东会5 股东会特别决议 6 临时股东会7 股东会会议通知或公告8 董事会9 公司债券的发行条件10 监事会 有限责任公司评析 1 优点 1 设立简便 2 规模可大可小 适应性强 3 组织机构设置灵活 4 股东一般参与公司管理 责任感强 5 公司信息不对外公开 有利于同业竞争 2 缺点 1 出资转让受到一定限制 2 不便于广泛筹资 股份有限公司评析 1 优点 1 便于广泛筹资 2 有利于投资者分散风险 3 投资方式灵活多样 普通股 优先股 可转换公司债券 4 社会生产管理职能与资本所有者相分离 实现了管理的专门化 2 缺点 1 设立程序复杂 筹资成本高 2 股东流动性大 责任感弱 3 股份高度分散 公司易被少数股东所操纵 4 股票交易中投机性强 5 信息公开不利于公司同业竞争 6 公司经营管理层易产生短期行为 案例讨论 2006年 某航空运输公司受某电器公司的委托 多次发运货物给该电器公司的母公司 某电子股份有限公司 运费共计100万美元 后该电器公司一直拖欠货款 经航空公司多次催讨 电器公司仅于2007年2月和3月向航空公司总共支付2万美元 此后 电器公司一直拒绝支付剩余款项 在2007年5月 该电器公司申请破产 致使某航空运输公司无法得到足额受偿 该航空公司认为 该电器公司与其母公司 某电子股份有限公司法定代表人为同一人 其同时行使两个公司的经营决策权 该电器公司自2006年以来经济效益就一直不佳 该法定代表人明知该电器公司经营不佳 却仍以电器公司的名义使其母公司无偿获取该批货物 意图转移财产 逃避债务 该法定代表人以电器公司的名义所为的行为 应当视为该股份有限公司的行为 因此该电子股份有限公司应当承担偿还运费的民事责任 问题 航空公司要求电子股份有限公司承担偿还运费的民事责任 其理由是否充分 课堂讨论 你未来创业会优待考虑选择何种企业形态 为什么 小结 选择企业形态应考虑的因素 1 税收2 开办程序的繁简与费用大小3 资本和信用的需求程度4 企业的控制和管理方式5 利润和亏损的承担方式6 投资人的责任范围7 投资人的权利转让8 企业的存续期限 课堂练习 一 判断题1 有限责任公司的股东以其认缴的股份为限对公司承担责任 股份有限公司的股东以其认购的出资额为限对公司承担责任 2 公司股东依法享有资产收益 参与重大决策 公司日常管理和选择管理者等权利 3 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 一 判断题 4 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起三年内缴足 5 有限责任公司股东会由全体股东组成 股东会是公司的执行机构 6 有限责任公司股东会会议作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经出席会议的代表三分之二以上表决权的股东通过 7 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 但该一人有限责任公司可以投资设立新的一人有限责任公司 四 单项选择题 1 关于股东的表述 下列哪一选项是正确的 2009年国家司法考试试卷三 A 股东应当具有完全民事行为能力B 股东资格可以作为遗产继承C 非法人组织不能成为公司的股东D 外国自然人不能成为我国公司的股东2 甲 乙 丙为某有限责任公司股东 现甲欲对外转让其股份 下列哪一判断是正确的 2009年国家司法考试试卷三 A 甲必须就此事书面通知乙 丙并征求其意见B 在任何情况下 乙 丙均享有优先购买权C 在符合对外转让条件的情况下 受让人应当将股权转让款支付给公司D 未经工商变更登记 受让人不能取得公司股东资格 四 单项选择题 3 甲乙丙丁戊五人共同组建一有限公司 出资协议约定甲以现金十万元出资 甲已缴纳六万元出资 尚有四万元未缴纳 某次公司股东会上 甲请求免除其四万元的出资义务 股东会五名股东 其中四名表示同意 投反对票的股东丙向法院起诉 请求确认该股东会决议无效 对此 下列哪一表述是正确的 2010年司法考试试卷三 A 该决议无效 甲的债务未免除B 该决议有效 甲的债务已经免除C 该决议需经全体股东同意才能有效D 该决议属于可撤销 除甲以外的任一股东均享有撤销权4 张某为避免合作矛盾与问题 不想与人合伙或合股办企业 欲自己单干 朋友对此提出以下建议 其中哪一建议是错误的 2010年司法考试试卷三 A 可选择开办独资企业 也可选择开办一人有限公司 B 如选择开办一人公司 那么注册资本不能少于10万元 C 如选择开办独资企业 则必须自己进行经营管理 D 可同时设立一家一人公司和一家独资企业 四 单项选择题 5 甲公司出资20万元 乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司 丁公司系甲公司的子公司 在丙公司经营过程中 甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货 致使丙公司产品因成本过高而严重滞销 造成公司亏损 下列哪一选项是正确的 2008年司法考试试卷三 A 丁公司应当对丙公司承担赔偿责任B 甲公司应当对乙公司承担赔偿责任C 甲公司应当对丙公司承担赔偿责任D 丁公司 甲公司共同对丙公司承担赔偿责任6 徽南公司由甲乙丙3个股东组成 其中丙以一项专利出资 丙以专利出资后 自己仍继续使用该专利技术 下列哪一选项是正确的 2007年司法考试试卷三 A 乙认为既然丙可以继续使用 则自己和甲也可以使用B 甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C 丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D 丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意 五 多项选择题 1 甲乙等六位股东各出资30万元于2004年2月设立一有限责任公司 五年来公司效益一直不错 但为了扩大再生产一直未向股东分配利润 2009年股东会上 乙提议进行利润分配 但股东会仍然作出不分配利润的决议 对此 下列哪些表述是错误的 2010年司法考试试卷三 A 该股东会决议无效B 乙可请求法院撤销该股东会决议C 乙有权请求公司以合理价格收购其股权D 乙可不经其他股东同意而将其股份转让给第三人2 甲乙丙三人共同组建一有限责任公司 公司成立后 甲将其20 股权中的5 转让给第三人丁 丁通过受让股权成为公司股东 甲 乙均按期足额缴纳出资 但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数额 对此 下列哪些表述是错误的 2010年司法考试试卷三 A 由丙补交其差额 甲 乙和丁对其承担连带责任B 丙应当向甲 乙和丁承担违约责任C 由丙补交其差额 甲 乙对其承担连带责任D 丙应当向甲 乙承担违约责任 五 多项选择题 3 关于股份有限公司的设立 下列哪些表述符合 公司法 的规定 2010年司法考试试卷三 A 股份有限公司的发起人最多为200人B 发