国际货物买卖合同 国际商法 教学课件

国际贸易的重要网站 1 第四章国际货物买卖合同 第一节国际货物买卖合同的定义与特征 一 国际货物买卖合同的概念CISG第1条 本公约适用于营业地在不同国家当事人之间所订立的货物销售合同二 特征具有国际性判断买卖合同国际性的标准 标准的多样性 客体是跨国流动的货物所涉法律关系复杂 风险大管辖权与争议复杂适用法律多样 第二节国际货物买卖合同的成立 一 合同的含义及成立的条件 一 合同的含义合同是当事人协商一致所达成的协议 是当事人真实意思表示一致的结果 二 成立合同的条件有行为能力意思表示一致合同内容合法具备法定形式 二 要约 一 要约含义及应具备的条件 要约 offer 外贸实践中 常常被称为发价 报价 开价等 是希望与他人订立合同的一种意思表示 是向他人提出的愿意订立合同的一种建议 中国 要约的条件 1 以订立合同为目的 2 内容明确 具体 标的 数量 价格 3 送达受要约人 4 表明一经对方接受要约人即受约束 二 要约的生效 撤回与撤销要约到达受要约人时生效 对要约人有约束力 要约在到达受要约人之前可以被撤回 但撤回通知必须在要约到达前到达 或者与要约同时到达 要约到达后 受要约人发出接受通知前 可被撤销 但不可撤销要约除外 不可撤销要约 注明接受期限的 注明不可撤销的 让对方信赖不可撤销的 三 要约邀请 实盘 虚盘等概念 邀请他人向自己发出要约的意思表示为要约邀请可撤销的要约为实盘 虚盘属于要约邀请 四 要约效力的终止 接受期限届满 要约被撤回或撤销要约被受要约人拒绝反要约 三 承诺 一 承诺acceptance的含义 应具备的条件及生效时间 承诺 接受 受要约人同意要约 接受要约条件的意思表示条件 作出承诺的人应是受要约人 与要约的内容一致 在要约人规定时间内承诺 未规定时间的应在合理时间内承诺 对要约的无条件接受 对要约有条件接受原则上应视为对要约的拒绝 必须通知要约人 承诺生效时间 口头承诺 通知时生效 行为承诺 行为作出时生效 书面承诺 书面通知到达时生效到达生效原则投邮生效原则了解生效原则 二 逾期承诺及效力逾期承诺 承诺的通知到达要约人的时间 已经超过了要约所规定的有效期 效力 发出迟延 不能正常到达的逾期承诺 无效承诺 新要约 要约人及时通知有效除外 发出及时 被通讯耽搁未按时到达的逾期承诺 有效承诺要约人及时通知无效除外 三 对要约做了变更的答复及效力 接受要约的同时变更要约 如 接受你的条件 但需立即装船 效力 实质性变更的答复 无效的承诺 新的要约 CISG 有关货物价格 付款 货物质量和数量 交货地点和时间 一方当事人对另一方当事人赔偿责任范围或解决争端等的添加或不同条件 均视为在实质上变更发价的条件 非实质性变更 视为有效的承诺但要约人反对的除外 四 合同的成立及生效承诺到达要约人时生效 合同于承诺生效时成立 即当事人意思表示一致 合同生效 具有法律上的约束力 当事人应当遵守 否则承担违约责任 合同生效的条件形式合格主体合格内容合格 六 合同成立方面的案例 1 甲公司发盘给乙公司 供应500台拖拉机 100马力 每台3500美元CIF香港 订立合同后两个月后装船 不可撤销即期信用证付款 请电复 乙公司收到发盘后立即复电 接受贵方发盘 合同订立后立即装船 甲公司又答复 经贵方要求 经我方努力 现已租到船舶 立即装船 事后 乙公司发现甲公司报价太高 意欲反悔 前来向律师咨询 请你予以解答 2 甲公司出售一台仪表设备 向乙公司发盘如下 兹确认出售一台仪表设备 预付5000英镑后交货 乙公司复电 确认贵方来电 我方购买一台仪表设备 各项条件依贵方的条件 我方已经汇交贵方开户银行5000英镑 该款在贵方交货前由贵行代贵方保管 请确认自本电之日起30天内交货 但甲公司既未答复 也未交货 为此双方发生争议 第三节EDI法律问题 EDI的概念电子数据交换被称为 无纸国际贸易 或 电子交易 电子文件替代纸面文件 EDI技术将交易有关文件如订单 发票 货运单 报关单和进出口许可证等 按照统一标准编制成计算机能识别和处理的数据格式 通过网络在交易双方间进行无纸化传送 为提高传递速度与质量 信息技术在国际贸易中被广泛应用起来 互联网的发明与广泛应用 使得以电子数据交换为基础的国际电子商务贸易迅猛发展 网络与数据处理系统的不稳定性 电子文件的可修改性与易复制性 会产生一些 失真 现象 这就使得EDI技术对建立在纸面文件上的传统国际贸易法律制度产生了极大冲击 并产生许多新问题 EDI标准的国际化EDIFACT和ANS1 X12增值网络 使用EDI技术出现的法律新问题 单证形式 许多国家都要求以书面单证作为证明交易有效依据 EDI下买卖双方采用电子文件方式 与传统上书面形式大不相同签字和认证 许多国家法律要求某些合同 文件或单据必须经当事人签名或书面认证 EDI交易虽有电子签字技术 但如何认证电子签字是一个重要法律问题 电子合同 电子合同涉及到要约 承诺 合同成立时间和地点等问题 EDI合同订立是一种自动化操作 要约和承诺因传送 操作失误等原因常常不是当事人的真实意思 而这种错误往往在合同被执行后才能发觉 这就涉及到该合同能否依传统法律原则被认定为无效或撤消等问题 EDI合同下表示承诺的文件可以在任意时刻 地方发出 涉及到合同成立时间与地点问题 涉及安全和证据 如何防止出错 篡改和欺诈和将电子数据内容泄露给未经授权的人 未发通知或通知错误的责任问题 存储在计算机内的电子文件能否在诉讼中被法院采纳为证据及其价值 如何界定EDI贸易中原件问题等 管辖权与法律适用问题 传统法律的管辖权确定和准据法选择都是以连接点为依据或纽带的 如 缔约地 履行地 侵权行为地 等 电子合同下需要确认网络环境中的连接点及如何确定新的连接点问题 电子商务立法 美国制定了 国际与国内商务电子签名法 统一电子交易法 统一计算机信息交易法 等 许多国际组织都制订了一些有关应用EDI进行贸易活动的 统一规则 和 统一标准 其中联合国国际贸易法委员会 国际商会及国际海事委员会分别制订了 电子商务示范法 数据电传交换的统一行为守则 及 国际海事委员会电子提单守则 在国际交易中具有很大影响 中国的EDI立法 一 合同法 基本扫除EDI应用在我国所遇到的最大法律障碍 书面形式与EDI合同的成立问题 由于EDI应用带来的法律问题是多方面的 涉及不同的法律领域和法律部门 除书面形式和合同成立这两个方面的问题外 还包括证据 签字 网络经营人的责任 国际民事管辖权 法律适用等方面问题 这些问题 我国立法尚未作出规定 二 数据电文的到达时间 合同法 第16条第2款和第26条第2款都是关于如何认定数据电文到达时间的 前者指出 采用数据电文形式订立合同 收件人指特定计算机系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定计算机系统的 该数据电文进入收件人的任何计算机系统的首次时间 视为到达时间 后者涉及以数据电文的方式作出的承诺到达的时间 其标准与前者完全相同 即采用数据电文形式订立合同的 承诺到达的时间适用本法的第16条第2款的规定 很明显 以上条款基本上参照了 示范法 第15条第2款的内容 三 合同成立的地点 合同法 第34条第2款规定 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营业地为合同成立地点 收件人没有主营业地的 其经常居住地为合同成立地点 当事人另有约定的 按照其约定 可见 我国 合同法 中电子合同成立的地点 受制于当事人意思自治原则 在缺乏约定时 以主营业作为第一标准 以经常居所作为替代标准 这与 示范法 第15条第4款有较大差异 后者主张以与基础交易具有最密切联系的营业地作为合同成立地 四 书面形式 合同法 对合同形式规定宽松 取消了书面形式要求 承认口头合同效力 且扩大书面形式的含义 第11条明确指出 书面形式是指合同书 信件和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 可见 书面合同既包括传统的纸面形式的合同 也指以数据电文为载体的合同 对于数据电文涵纳的范围 我国 合同法 借鉴了 示范法 第2条中的规定 第四节卖方和买方的权利义务 一 卖方的义务1 提交货物及有关单据2 担保义务二 买方的义务1 支付货款2 收取货物 一 卖方的主要义务 一 交付货物 交付货物的地点 CISG第31条 卖方有义务在特定地点交货的 在该地点交货卖方无义务在特定地点交货的 其交货义务如下 涉及运输时 把货物移交给第一承运人不涉及货物运输 货物所在地交付货物 特定货物存货地 货物待制造地或待生产地 卖方营业地交付货物 涉及运输时卖方的义务 CISG第32条 1 如果卖方按照合同或本公约的规定将货物交付给承运人 但货物没有以货物上加标记 或以装运单据或其他方式清楚地注明有关合同 卖方必须向买方发出列明货物的发货通知 2 如果卖方有义务安排货物的运输 他必须订立必要的合同 以按照通常运输条件 用适合情况的运输工具 把货物运到指定地点 3 如果卖方没有义务对货物的运输办理保险 他必须在买方提出要求时 向买方提供一切现有的必要资料 使他能够办理这种保险 二 担保义务 卖方对货物的品质担保 第35 36条 数量 质量 规格和包装方面必须与合同相符 即合同标准 无合同标准时 采用公约标准 符合同一规格货物通常使用的目的 符合订立合同时买方通知卖方的任何特定目的 但有两个除外 但买方依赖自己的技能和判断除外 买方依赖卖方判断是不合理的除外 货物的质量与样品相符 按照同类货物通用的方式包装 无通用方式时按照安全方式包装 卖方对货物品质担保的时间 第36条 1 卖方应按照合同和本公约的规定 对风险转移到买方时所存在的任何不符合同情形 负有责任 即使这种不符合同情形在该时间后方始明显 2 卖方对在上一款所述时间后发生的任何不符合同情形 也应负有责任 如果这种不符合同情形是由于卖方违反他的某种义务所致 包括违反关于在一段时间内货物将继续适用于其通常使用的目的或某种特定目的 或将保持某种特定质量或性质的任何保证 卖方对货物的权利担保 CISG第41 42和43条 卖方对货物的权利担保的内涵卖方只卖货物 不卖麻烦买方只买货物 不买麻烦卖方权利担保的分类物权方面的担保工业产权和知识产权方面的担保 货物物权担保 所有权 抵押权等卖方货物担保内涵 1 卖方保证有权出售货物 2 卖方保证出售货物未侵犯任何第三人的任何权利 3 卖方保证任何第三人都不会就该货物向买方提出请求卖方不担保的物权 买方明知货物存在第三人的权利或要求仍同意接收货物买方知道第三人的权利或要求后未在合理时间内通知卖方 知识产权担保 专利权 商标权等卖方保证 第三方不能向买方针对货物提出任何工业产权知识产权方面的权利或要求 如果第三方提出了上述权利或要求 卖方向买方负责 第三方的权利或要求应具备的条件 卖方订立合同时已经知道或理应知道的权利或要求 根据订立合同时卖方已知道的转售国 使用国或买方营业地法律提出 卖方不担保的第三方权利或要求 订立合同时买方已经知道的第三人权利或要求卖方按照买方提供的技术图样而引起的第三人权利或要求买方知道第三人的权利或要求后未在合理时间内通知卖方 案例1998年8月份 营业地位于北京的中国A公司 卖方 与营业地位于开罗的埃及B公司 买方 订立了一份出口设备的合同 该设备所含技术已在中国获得专利权 8月底 中国A公司依约如期将该设备运交埃及B公司 9月份 因营业地位于大马士革的叙利亚C公司急需该设备 埃及B公司随后将该设备转售给叙利亚C公司 对这项交易 中国A公司毫无所知 由于该设备所含同一技术已被他人在叙利亚申请专利并获得专利权 于是 在叙利亚C公司从埃及B公司收到该设备后不久 叙利亚专利权人在事先未告知的情况下 将中国A公司列为被申诉人 向中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁 提示 a 上述合同均无法律选择条款 b 中国 埃及和叙利亚均为CISG的缔约国问题 1 我国经贸仲裁委员会能否受理此案 为什么 2 如叙利亚C公司向中国法院起诉 中国A公司能否进行实体上的免责 二 买方主要义务 支付价款付款的时间 地点付款方式接收货物接收货物与接受货物接收货物 货物占有权的转移 接收货物后拥有退货权接受货物 货物所有权转移 接受货物后丧失退货权货物所有权自动转移的情况买方发出通知 货物尚好 望继续合作买方作出与卖方所有权相抵触的行为 使用 转售 抵押等合理时间后买方未发出退货通知 案例 日本甲公司向香港乙公司出售一批电视机 乙公司又把该批货物转手卖给泰国丙公司 电视机运到香港后 乙公司发现电视机质量有问题 但急于向丙公司交货 就把电视机转船运往泰国 丙公司发现电视机的质量不符后 将电视机退回给香港乙公司 乙公司又把电视机退给日本甲公司 遭到甲公司的拒绝 为此 甲乙双方发生争议 问 谁应该承担货物的质量责任 第五节违约的救济方法 国际货物买卖合同公约有关违约补救方法的规定 一 双方都可以采取的救济方法 二 卖方违反合同时买方的救济方法 三 买方违反合同时卖方的救济方法 一 几个基本概念 根本违约与非根本违约 CISG第25条 一方当事人违反合同的结果 如使另一方当事人蒙受损害 以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 即为根本违反合同 除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格 通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果 根本违约成立的条件客观条件 一方当事人蒙受损害主观条件 违约人能够预见后果违约人不能预见后果 第三人不能预见后果 不构成根本违约第三人的条件同等资格 通情达理 处于违约人相同情况中 预期违约预期违约 是指在合同规定的履行期限前 某些情况已经显示出当事人在合同规定的期限内显然将很可能不能履行他的大部分重要的合同义务 这一情形被称为预期违约 预期违约是一种能够预见到的很有可能的将来违约 是违约事实还没有实际发生的违约 预期违约的分类一般预期违约 将来违约的可能性 中止履行合同根本预期违约 将来违约的必然性 解除合同预期违约下的补救措施 中止履行合同中止履行方的义务 通知违约方预期违约方提供充分担保时 中止方继续履行 二 双方都可采取的补救措施 一 实际履行 二 给违约方一段合理额外履约期限给予宽限期后 补救人可否解除合同宽限期内履行的 违约人是否构成违约宽限期不履行的 应采取什么措施是否必须给予宽限期圣诞节火鸡案普通火鸡案 三 解除合同 宣告合同无效 什么情况下有权宣告合同无效 1 买方在以下情况下可以宣告合同无效 a 卖方不履行其在合同或本公约中的任何义务 等于根本违反合同 b 如果发生不交货的情况 卖方不在买方按照第四十七条第 1 款规定的额外时间内交付货物 或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物 2 如果在履行合同日期之前 明显看出一方当事人将根本违反合同 另一方当事人可以宣告合同无效 3 对于分批交货中 一方当事人构成根本违反合同 案例 有一份产地交货合同 出售新鲜荔枝10吨 总值150万美元 合同规定买方必须在5月25日至31日派冷藏集装箱车到产地接运货物 卖方多次催促买方派车 但直至6月8日仍未派车 卖方只好将荔枝以100万美元的价格卖给了新的买方 为此 卖方与原来的买方发生了争议 四 损害赔偿损害赔偿与其他措施的关系 不矛盾确定损害赔偿范围的原则一方当事人违反合同应负的损害赔偿额 应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等 这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时 依照他当时已知道或理应知道的事实和情况 对违反合同预料到或理应预料到的可能损失 声称另一方违反合同的一方 必须按情况采取合理措施 减轻由于该另一方违反合同而引起的损失 包括利润方面的损失 如果他不采取这种措施 违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原可以减轻的损失数额 五 中止履行合同 预期违约 案例 1 中国甲方向国外出售丝苗大米 合同规定 从2月份开始 每月1000吨 分10批交货 中国卖方从2月份开始交货 但第5批大米品质发霉 不适合人类食用 买方以此为由 宣告以后各批均撤销 双方因此发生了争议 2 一份出售成套设备的买卖合同 合同规定分5批交货 但第3批货物品质有严重的质量缺陷 达不到合同规定的指标 买方因此拒收货物 并宣称全部合同无效 买卖双方发生争议 3 1993年2月美国S公司与北京A公司签订100吨钼铁的买卖合同 FOB天津 每吨3000美金 1994年2月前交货 合同签订后 A公司立即与各生产厂家联系 但因当时市场需求量很大 厂家供货紧张 A公司要求推迟交货期 遭到S拒绝 1994年开始 钼铁价格暴涨 A公司要求抬高合同价格 又遭拒绝 2月前 A公司未能履行交货义务 4月份 国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的2倍 6月5日 S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁 要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款 三 买方单独采取的补救措施 一 交付替代货物必须在根本违约情况下才可以请求交付替代货物 二 要求卖方对不符货物进行修补 三 降低价格降价条件 货物不符合同降价后应付的数额 合同价格 不符货物交货时价值 相符货物交货时价值不得要求降低降格的情况针对不符货物价值贬值损失已经请求了赔偿卖方已经对不符部分进行了修补买方无理拒绝卖方对货物修补的请求 四 违约情况下的特殊处理 免责 一般为遇不可抗力时保全货物保全货物是占有货物方的责任 必须按情况采取合理措施 以保全货物保全货物与风险是否转移无关保全货物义务与违约无关卖方保全货物的义务 CISG第85条 如果买方推迟收取货物 或在支付价款和交付货物应同时履行时 买方没有支付价款 而卖方仍拥有这些货物或仍能控制这些货物的处置权时 买方保全货物的义务 CISG第86条 如果买方已收到货物 虽然买方欲行使退货权 但买方必须代表卖方收取货物 除非他这样做需要支付价款而且会使他遭受不合理的不便或需要承担不合理的费用 如果卖方或受权代表他掌管货物的人也在目的地 则此一规定不适用 保全货物的方法可以把货物寄放在第三方的仓库 由另一方担负费用 但该项费用必须合理 可以采取适当办法 把货物出售 但须事前向另一方发出合理的通知 出售货物的一方有权从销售所得中扣回为保全货物和销售货物而付的合理费用 案例 1 甲乙签订出售茶叶买卖合同 交货地为甲公司仓库 数量1000公斤 总值2500美元 乙公司应于10月到甲公司的仓库提取货物 甲方于10月1日将提货单交给乙方 乙方也付清了货款 但乙方在10月一直未能提货 于是 甲方将货物转往另一存放地点 当乙方与11月10日前来提货时 发现因与牛皮存放在一起 致使10 发生串味 失去了使用价值 甲乙双方就10 串味损失发生争议 2 一份精密仪器配件买卖合同 买方按照配件制造进度预付货款 买方非常关心配件质量 一旦质量有问题 买方将有重大损失 合同签订后 据可靠消息 卖方供应配件质量不稳定 于是买方通知卖方中止预付货款 卖方立即提出书面保证 并由银行提供担保 要求买方预付货款 遭到买方拒绝 为此双方发生了争议 3 某合同规定 卖方应于12月1日以前交付机床100床 总值50万美元 7月1日 卖方通知买方 因为市场价格上涨 机床供不应求 除非买方支付60万美元 否则不交货 买方不同意卖方的要求 坚持仍按照合同价格付款 买方曾于卖方通知后向另一供应商询价 拟进行替代交易 另一供应商可以在12月1日前交付货物 价格为56万美元 但买方没有进行替代交易 等到12月底 买方不得已从另一供应商处以62万美元的价格进行了替代交易 并向卖方要求赔偿损失 买卖双方就赔偿数额发生了争议 第六节货物所有权与风险的转移 一 货物所有权的转移各国国内法对所有权的规定合同成立时所有权转移货物被特定化时所有权转移交付货物时所有权转移提交与货物有关的单据时所有权转移CISG未规定货物所有权转移的问题 CISG第4条 第30条 1932年华沙 牛津规则 的规定卖方提交提单时货物所有权转移 案例 1 一FOB合同规定 买方预付货款后卖方交付货物 买方按规定预付货款 并指定船舶到达装运港 正待接收货物时 卖方宣布破产 工作人员前来码头欲将货物出售以偿还卖方债务 买方以货款已付 所有权已转移为由 阻止工作人员出售货物 双方发生争议 问题 该案件应如何处理 2 一电视机厂和一个商场签定了一份出售电视机买卖合同 商场出售一半电视机后再付款 但商场刚刚出售几台电视机就宣告破产 破产工作人员要出售电视遭到电视机厂家的反对 双方发生争议 问题 该案件应如何处理 二 货物风险的转移 风险转移时间的不同原则物主承担风险 英国货物买卖法 交付货物时风险转移美国统一商法典CISG中国CISG的风险划分原则以交货时间确定风险转移过失划分原则国际惯例优先原则划拨是前提 CISG的风险转移时间 涉及货物运输时的风险转移第67条 1 如果销售合同涉及到货物的运输 但卖方没有义务在某一特定地点交付货物 自货物按照销售合同交付给第一承运人以转交给买方时起 风险就转移到买方承担 如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人 在货物于该地点交付给承运人以前 风险不转移到买方承担 卖方受权保留控制货物处置权的单据 并不影响风险的转移 运输途中出售货物的风险转移68条对于在运输途中销售的货物 从订立合同时起 风险就转移到买方承担 但是 如果情况表明有此需要 从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起 风险就由买方承担 尽管如此 如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏 而他又不将这一事实告知买方 则这种遗失或损坏应由卖方负责 其他情况下的风险转移 1 在不属于第67条和第68条规定的情