2007年经济师考试中级经济基础知识冲刺讲义.doc

2007年经济师考试中级经济基础知识冲刺讲义经济法合同法律制度（二）合同的订立包括：要约、承诺两阶段。承诺生效时合同成立（三）合同的效力1，合同的生效时间和生效要件合同成立和合同生效是不同的概念，成立并不一定生效。合同生效要件指已经成立的合同发生法律效力所应具备的法律条件，如下：（1）行为人具有相应的民事行为能力（2）意思表示真实（3）不违反法律、行政法规的强制性规定或者社会公共利益（4）合同必须具备法律所要求的形式合同的生效时间：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。2，无效合同定义：虽然合同已经成立，但因其违反法律、行政法规或社会公共利益，被确认为无效。特征：具有违法性；具有不履行性；自始无效。种类：全部无效合同和部分无效合同。按原因划分：一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同；合法形式掩盖非法目的的合同；损害社会公共利益的合同；违反法律和行政法规的强制性规定的合同；合同中的造成对方人身伤害和因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效；提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。3，效力未定的合同缺乏相应的生效要件，但欠缺的并非实质性要件。分类：主体不合格的效力未定合同、无权代理人订立的效力未定合同和无权处分订立的效力未定合同。4，可变更或撤销的合同当事人的意思表示不真实的合同。例如：因重大误解订立的合同或显失公平的合同。5，无效和可变更或撤销的合同处理与缔约过失责任对于无效合同，当事人可以申请人民法院或仲裁机关确认合同无效；对于可变更或撤销合同，受损害方有权要求人民法院或者仲裁机关变更或者撤销，但具有撤销权的当事人必须在一定时期内行使撤消权。合同履行1，合同履行的原则：全面履行原则；诚实信用原则；协作履行原则和经济合理原则。2，合同内容约定不明确的履行规则包括质量要求不明确的、价款或者报酬不明确的、履行地点不明确的、履行期限不明确的、履行方式不明确的、履行费用的负担不明确的，各种情况下如何履行合同。3，第三人代为履行在第三人代为履行情况下，发生违约，仍是债务人向债权人承担违约责任。6，代位权和撤销权代位权：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。撤销权：债务人的行为对债权人造成损害，债权人可请求人民法院撤销其行为。撤销权的行使也以债权人的债权为限。合同的变更和转让2，合同的转让转让要件：第一，必须有合法有效的合同关系存在；第二，符合法律规定的程序；第三，必须由让与人与受让人达成协议；第四，必须合法且不得违反社会公共利益。根据合同性质、当事人约定或法律规定不得转让的合同不能转让。分类：合同权利的转让；合同义务的转让；合同权利、义务一并转让注：合同债务的转让应当以债权人的同意为前提，这一点与合同权利的转让不同；债权人转让合同权利，只要求通知债务人。合同的权利义务终止1，合同权力义务终止的原因：债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵消；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或当事人约定终止的其他情形。违约责任2，归责原则：我国实行以严格责任为原则，以过错责任为补充的违约责任归责原则3，条件：第一，当事人有违反合同的行为；第二，违反合同的行为造成对方损失；第三，违约行为和损失事实之间存在一定的因果关系。4，承担违约责任的方式继续履行；采取补救措施；赔偿损失；违约金；定金。5，免责事由包括法定免责事由和约定免责事由。前者主要是指不可抗力；后者是指当事人通过合同约定的免除承担违约责任的事由。合同的担保形式：保证、抵押、质押、留置和定金五种。1，保证保证人：一般情况下，国家机关、以公益为目的的事业单位和社会团体、企业法人的分支机构和职能部门不能作为保证人。保证方式：一般保证和连带责任保证两种。2，抵押概念：在抵押关系中，抵押物品的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。抵押物： 分清可以抵押和不可以抵押的范围，注意土地使用权可以抵押，但所有权不可以。抵押物 应到相应机关办理登记。3，质押可分为动产质押和权利质押。可以作为质物的权利包括汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权，专利权，著作权中的财产权和依法可以质押的其他权利。质押的设立是双方的法律行为，需要出质人和质权人订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。注意：抵押、质押的区别在于：抵押不转移对抵押物的占有，而质押转移对质押物的占有。特别留意一下：（1）担保法要求应当办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日起生效。对于其他财产，担保法没要求进行登记的，当事人可以自愿办理登记，抵押合同自签订之日起生效。两种情况下抵押合同生效时间不同。（2）担保法要求应当办理抵押物登记的，按抵押物类型不同，登记部门也不同，注意课本285页下方给出的不同抵押物的登记部门；担保法没要求办理登记的，若当事人自愿登记，登记部门是抵押人所在地的公证部门。（3）留意可以作为质物的权利（4）质押合同自质物移交于质权人占有时生效。4，留置留置的对象是动产。债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。5，定金定金应以书面形式约定，定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额不得超过主合同标的额的20%。 公司法律制度我国公司法规定的公司形式仅为有限责任公司和股份有限公司两种。另外，国有独资公司是有限责任公司的特殊形式。2007年新加入了一人有限责任公司的内容，需注意其中的特别规定。1设立条件和设立程序设立条件：有限责任公司股份有限公司股东符合法定人数，50个以下。允许设立一人有限责任公司，但对此有一些特别规定发起人符合法定人数，2人以上200人以下为发起人注册资本最低3万元，其中一人有限责任公司最低10万元注册资本最低500万元股份发行、筹办事项符合法律规定股东共同制订公司章程发起人制订公司章程有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构有公司名称，建立符合股份公司要求的组织机构有公司住所有公司住所设立程序有限责任公司股份有限公司第一，确立设立方式，是发起设立还是募集设立第一，订立公司章程第二，订立公司章程第二，股东缴付出资，货币出资金额不得低于注册资本的30第三，发起人认购股份和向社会公开募集股份第三，验资第四，验资并召开创立大会第四，设立登记第五，设立登记2组织机构（1）有限责任公司的股东会和股份有限公司的股东大会都是公司的权力机构，职权类似。（2）董事会和经理有限责任公司董事会是股东会的执行机构，对股东会负责，成员3-13人；股份有限公司的董事会是公司的经营决策和业务执行机构，对股东大会负责，成员5-19人。二者的职权类似。经理都由董事会聘任，并对董事会负责，职权类似。（3）监事会董事、经理及财务负责人不得兼任监事。职责类似。（4）有限责任公司中董事、监事和经理的任职资格3，关于一人有限责任公司和国有独资公司的特别规定一人有限责任公司：注册资本最低10万元。一人自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应该对公司债务承担连带责任。国有独资公司：不设股东会，公司董事会经授权行使股东会的部分职权；监事会主要由国务院或者国务院授权的机构、部门委派的人员组成，并有公司职工代表参加。董事长为公司法定代表人，经理由董事会聘任或者解聘，依法行使职权。股份有限公司的股份发行与转让1，发行：实行公平、公正、公开原则，必须同股同权，同股同利；股票发行价格可以等于或超过但不得小于票面金额；公司股票只能在公司登记成立后才向股东正式交付。2，转让：转让股份必须在依法设立的证券交易场所进行。记名股票以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让；无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易场所将该股票交付给受让人后即发生转让效力。发起人持有的股份，自公司成立之日起3年内不得转让；公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司股份，并在任职期间内不得转让。3，上市上市公司：指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市必须符合一定条件：如公司股本总额、盈利状况、股东人数及持股结构等。公司财务会计分配当年税后利润时，应当提取10列入法定公积金，法定公积金累计额为公司注册资本的50以上的，可以不再提取。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25。 公司合并、分立、增资、减资公司合并分为吸收合并和新设合并两种形式，若是吸收合并，则被吸收的公司解散；若是新设合并，则合并各方解散，成立一个新的公司。公司应自减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日之内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司解散、清算1公司解散解散原因：公司章程规定的营业期届满，或章程规定的其他解散事由；股东会或者股东大会决议解散；因公司合并、分立需要解散；依法被吊销营业执照、责令关闭或者撤销；公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的；持有公司全部股东表决权10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。2公司清算清算组职权：清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；通知或者公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余资产；代表公司参与民事诉讼活动。证券机构1，证券公司组织形式：有限责任公司或股份有限公司业务范围：根据业务范围的不同，对证券公司注册资本有不同要求。设立条件：净资产不低于人民币2亿元等对证券公司的监管：包括对人事、风险及业务的管理人事管理：掌握各种违规违纪人员在证券公司任职的限制条件，及其他不得在证券公司兼职的人员。风险管理：净资本或其他风控指标监控；提取交易风险准备金要求。业务管理：证券公司必须将经纪业务、承销业务、自营业务、资产管理业务分开办理，不得混业操作。证券公司的自营业务：必须以自己的名义进行，使用自有资金和依法筹集的资金。证券公司的经纪业务：交易结算资金应当存放在商业银行，禁止挪用客户的交易结算资金和证券，客户的交易结算资金和证券不属于证券公司破产财产或者清算财产。证券公司融资融券服务需要经过监管机构批准。不得接受客户全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。不得在未经依法设立的营业场所外私下接受客户委托买卖证券。2，证券交易所提供证券集中竞价交易的不以营利为目的的法人。有公司制和会员制之分，我国是实行自律性管理的会员制事业法人。3，证券登记结算机构为证券交易提供集中登记、托管与结算服务，不以营利为目的的法人。证券登记结算采取全国集中统一的运营方式。风险防范：设立结算风险基金，并存入指定银行的专门帐户。4，证券服务机构证券法规定，专业的证券投资咨询机构、资信评估机构的从业人员，必须具备证券专业知识和从事证券业务2年以上经验。掌握其禁止行为。证券发行分为代销和包销两种方式。包销与代销的不同在于在承销期结束后证券公司会将剩余证券全部自行购入或一开始就按照协议将证券全部购入。向社会公开发行的证券票面总值超过5000万元的，应当由承销团承销。股票发行包括设立发行和增资发行。注意设立发行需要满足的条件。注意公司债券发行的条件。证券交易证券交易又称证券买卖，是指已经发行的证券在不同的证券投资者之间再次进行交换的行为。禁止的证券交易行为：内幕交易行为；操纵证券市场行为；虚假陈述和信息误导行为；欺诈客户行为。证券上市1，股票上市的审核及程序：申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请。应当向证券交易所报送下列文件：上市报告书；申请上市的股东大会决议；公司章程；公司营业执照；依法经会计师事务所审计的公司最近3年的财务会计报告；法律意见书和上市保荐书；最近一次的招股说明书；证券交易所上市规则规定的其他文件。2，债券上市条件和程序：公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件：公司债券的期限为1年以上；公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。申请公司债券上市交易，应当向证券交易所报送下列文件：上市报告书；申请上市的董事会决议；公司章程；公司营业执照；公司债券募集办法；公司债券的实际发行数额；证券交易所上市规则规定的其他文件。上市公司收购1，根据我国证券法的规定，上市公司收购可以采取要约收购或者协议收购的方式。要约收购是指收购方通过向被收购方的股东发出收购要约的方式进行的收购；协议收购，是收购方依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股票持有人以协议方式进行的收购。3，上市公司收购的法律后果证券监管制度我国证券市场的监管体制可以概括为政府集中统一监督管理与行业自律相结合的体制。工业产权概述1.工业产权的概念、特征工业产权包括：发明、实用新型、外观设计、商标、服务标记、厂商名称、货源标记、原产地名称以及制止不正当竞争的权利。工业产权的特征是：其客体是不具有物质形态的智力成果；专有性；地域性；时间性。我国的相关法律主要有商标法和专利法以及二者的实施细则。3，工业产权的国际保护巴黎公约的主要原则和制度：国民待遇原则；优先权原则；独立性原则。专利法专利是专利权的简称。一般包括发明、实用新型和外观设计三种专利。专利权的主体，称为专利权人，包括：职务发明创造单位，即发明人、设计人所在的单位；非职务发明创造的发明人、设计人；受让人。专利权的客体，包括：发明、实用新型和外观设计三种。4，专利权人的权利和义务权利：有自己实施其专利的权利；有许可他人实施其专利并收取使用费的权利；专利申请权和专利权可以转让，但向外国人转让必须经国务院有关主管部门批准；有在专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号的权利；专利权受到侵犯时，有请求专利行政部门进行处理，或者直接向人民法院起诉的权利；有权以书面形式放弃其专利。义务：缴纳年费。5，专利权的期限、终止：发明：20年；实用新型、外观设计：10年。均自申请之日起计算。6.专利的实施有以下几种情况：专利权人的实施；许可他人实施；依照国家需要指定实施；强制许可实施。7，对专利权的保护专利侵权行为是指在专利有效期内，行为人未经专利权人许可又无法律依据，