第九章——交易磋商和合同订立PPT课件.ppt

2020 2 28 可编辑 1 第八章 交易磋商和合同订立 摘要 本章主要讲述交易磋商的内容及一般程序 合同成立的时间及合同生效的要件和合同的基本内容等 第一节 交易磋商的形式与内容第二节 交易磋商的一般程序第三节 合同成立的时间与合同生效的要件第四节 合同的形式及主要内容 2020 2 28 可编辑 2 第一节 交易磋商的形式与内容 一 交易磋商的形式 在国际货物买卖中 交易双方就买卖商品的有关条件进行协商以期达成交易的过程 称为交易磋商 businessnegotiation 通常又称作贸易谈判 1 当面磋商 2 函电磋商 1 信函磋商 NegotiationbyCorrespondence 2 电传磋商 NegotiationbyTelex 3 传真磋商 NegotiationbyFAX 4 电报磋商 NegotiationbyCable 2020 2 28 可编辑 3 1 定义 是指由出口商为出售或进口商为购买货物而拟订的对每笔交易都适用的一套共性的交易条件 2 我国出口企业所拟订的一般交易条件包括的内容 A 有关预防和处理争议的条件B 有关主要交易条件的补充说明C 个别的主要交易条件 二 交易磋商的内容 一 主要交易条件包括货物的品质 数量 包装 价格 交货和支付条件等内容 二 一般交易条件generaltermsandconditions 2020 2 28 可编辑 4 第二节 交易磋商的基本步骤 发盘 还盘 接受 询盘 其中 发盘和接受是必不可少的两个基本环节 2020 2 28 可编辑 5 一 询盘 EnquiryorInquiry 含义 准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为 不具有法律上的约束力 2020 2 28 可编辑 6 例 中国 公司 请报1000辆永久牌自行车成本加运费至美国纽约港最低价 2004年年初装运 尽速电告 美国 公司2003年11月10日询盘采用的主要词句 Pleaseadvise Pleasequote Pleaseoffer 2020 2 28 可编辑 7 二 发盘 OFFER 公约 规定 向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议 如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨 即构成发价 可由卖方提出 也可由买方提出 2020 2 28 可编辑 8 1 构成发盘的条件 应向一个或一个以上特定的人提出 内容必须十分确定 必须表明发盘人对其发盘一旦被接受即受约束的意思 发盘须送达受盘人方能生效 2 发盘的有效期 发盘的法律效力 发盘在其有效期内 发盘人不得任意撤消或修改其内容 发盘一经对方在有效期内表示接受 发盘人将受其约束 并承担按发盘条件与对方订立合同的法律责任 1 明确规定有效期明确规定有效期并非构成发盘不可缺少的条件 2020 2 28 国际贸易实务讲义 9 2020 2 28 可编辑 10 A规定最迟接受期限时 可同时限定以接受送达发盘人或以发盘人所在地的时间为准 如 发盘限6月15日复到有效 或 发盘有效至我方时间星期五 B采用这种方法存在一个如何计算 一段接受期间 的起讫问题 见 公约 第20条的规定 B规定一段接受的期限 A规定最迟接受的期限 如何规定 2020 2 28 可编辑 11 明确发盘生效时间的意义 关系到受盘人能否表示接受 关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容 3 发盘生效的时间以书面形式做出的发盘的生效时间的不同观点 1 投邮主义 DispatchTheory 或发信主义2 到达主义 ArrivalTheory 或受信主义 公约 和我国 合同法 采用到达主义 2020 2 28 可编辑 12 3 发盘的失效 有效期已过 发盘人依法撤销 受盘人拒绝而失效 发生不可抗力事件 发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力 发盘的失效 2020 2 28 可编辑 13 4 发盘的撤回与撤销 不同点是什么 公约规定 未生效之前 可撤回 不得撤销的发盘 规定有效期 受盘人有理由信赖该发盘是不得撤销的 且采取了行动 1 撤回 2 撤销 在未接受之前 可以撤销 如果撤销通知在受盘人发出接受通知前送达受盘人 2020 2 28 可编辑 14 相关链接 公约 第16条 1 在未订立合同之前 发价得以撤销 如果撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人 2 下列情况下 发价不能撤销 1 发价写明发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销的 2 被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的 而且已本着对该发价的信赖行事 5 发盘一般采用的术语 offer firmoffer quote supply bid 2020 2 28 可编辑 15 三 接受 Acceptance 在规定时间内 被发价人声明或做出其它行为表示同意一项发价 即是接受 接受在法律上称为承诺 注 缄默或不行动本身不等于接受 除非有相反证明 如双方惯例等 一 含义 2020 2 28 可编辑 16 二 构成有效接受的条件 必须由受盘人作出 必须是同意发盘所提出的交易条件 必须在发盘规定的时效内作出 接受必须表示出来 2020 2 28 可编辑 17 案例分析 香港某中间商A 就某商品以电传方式邀请我方发盘 我于6月8日向A方发盘并限6月15日复到有效 12日我方收到美国B商人按我方发盘条件开来的信用证 同时收到中间商A的来电称 你8日发盘已转美国B商 经查该商品的国际市场价格猛涨 于是我将信用证退回开证银行 再按新价直接向美商B发盘 而美商B以信用证于发盘有效期内到达为由 拒绝接受新价并要求我方按原价发货 否则将追究我方的责任 问对方的要求是否合理 为什么 1 接受必须由受盘人做出 2020 2 28 可编辑 18 受盘人表示接受的方式有 1 用声明 Statement 做出表示 即受盘人用口头或书面形式向发盘人同意发 2 用做出行为 PerforminganAct 来表示 通常指由卖方发运货物或由买方支付价款来表示 2 接受必须表示出来 3 接受必须在发盘规定的时效内做出 2020 2 28 可编辑 19 对发盘做出实质性修改视为还盘 但对于非实质性修改 Non materialAlteration 除发盘人在不过分延迟的时间内表示反对其间的差异的外 一般视为有效接受 而且合同的条件以该发盘和接受中所提出的某些更改为准 4 接受必须是同意发盘提出的交易条件 即接受必须与发盘相符 2020 2 28 可编辑 20 A 实质性变更 构成一项新的发盘 如对货物的价格 付款 质量和数量 交货时间和地点 赔偿责任范围 解决争端的添加 限制或更改等 B 非实质性变更 除发盘人及时向受盘人表示反对其间的差异外 仍构成接受 合同得以成立 并且合同的条件以该项发盘的条件以及在接受中所载的变更为准 如要求提供重量单 装箱单 商检证等单据 要求增加提供装船样品或某些单据的份数 要求分两批装运等 2020 2 28 可编辑 21 案例 1 我某公司向法国一客户发盘 后者很快回复 接受 但价格降至15美圆 我方不给理睬 而是以高价卖给了其他客户 法国商人坚持合同有效 最后诉诸法律 结果怎样 2 我某公司向美国一客户发盘 后者很快回复 接受 但要求提供产地证明 我方不给理睬 而是以高价卖给了其他客户 商人坚持合同有效 最后诉诸法律 结果怎样 2020 2 28 可编辑 22 三 接受生效的时间 英美法系 投邮主义 大陆法系 到达主义 公约规定 到达时生效 或以某种行为表示 2020 2 28 可编辑 23 四 逾期的接受 公约 逾期接受仍有接受的效力 如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人 逾期接受是否有效 关键要看发盘人的态度 教材P184 2020 2 28 可编辑 24 案例我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效 9日意商人用电报通知我方接受该发盘 由于电报局传递延误 我方于11日上午才收到对方的接受通知 而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨 对此 我方应如何处理 2020 2 28 可编辑 25 分析 中国与意大利均系 联合国国际货物销售合同公约 缔约国 该案双方洽谈过程中 均未排除或作出任何保留 因此 双方当事人均应受 公约 约束 我方于11月收到意商的接交电报属因传递延误而造成的逾期接受 因此 如我方不能同意此项交易 应即复电通知对方 我方原发盘已经失效 如我方鉴于其他原因 愿按原发盘达成交易 订立合同 可回电确信 也可不予答复 予以默认 2020 2 28 可编辑 26 五 接受的撤回或修改 问题 在英美法国家 接受可以撤回吗 公约第22条规定 如果撤回通知于接受原发盘通知应生效之前或同时到达发盘人 接受得以撤回 2020 2 28 可编辑 27 接受一旦生效 合同即告成立 所以不存在撤销问题 以行为表示接受时 不涉及接受的撤回问题采用传真 EDI 电子邮件等形式订立合同 发盘和接受都不可能撤回 2020 2 28 可编辑 28 表示接受的术语 accept agree confirm 例 美国 公司 贵公司20日电收悉 接受贵公司还盘 中国 公司2003年11月25日 2020 2 28 可编辑 29 四 还盘 CounterOffer 还价或反要约 受盘人的答复若实质上变更了发盘条件 就构成还盘 有关货物价格 付款 货物质量和数量 交货地点和时间 一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件 均视为在实质上变更发价的条件 法律后果 原发盘失效 可能构成新的发盘 2020 2 28 可编辑 30 例 中国 公司 你15日电收悉 还盘价格67美元辆 装运期2004年3月15日前 其他条件不变 美国 公司2003年11月20日 2020 2 28 可编辑 31 第三节合同的形式及其基本内容 一 合同的形式 书面形式 最为常见 比较有利 口头形式 其他形式 如行为表示接受 1 是合同成立的依据2 是履行合同的依据3 有时是合同生效的依据 一般来说 接受生效 合同就成立 但在通过信件 电报 电传达成协议的特定环境下 一方当事人要求签订确认书 则签订确认书方为合同成立 此外 如果所签合同必须是经一方或双方政府审核批准的合同 那么这一合同的生效就必须是具有一定格式的书面合同 4 是仲裁 诉讼的依据 书面合同既可以是有一定格式的 也可以是以信件 电报 电传文件作为书面合同的形式 书面合同的签订是在具有一定格式的书面合同上的签订 即签订买卖合同或确认书 交易磋商达成协议后 签订一份有一定格式的书面合同有重要意义 2020 2 28 国际贸易实务讲义 32 2020 2 28 可编辑 33 书面合同的形式 正式合同 contract 确认书 confirmation 协议 agreement 备忘录 memorandum 等形式 2020 2 28 可编辑 34 正式合同 正式合同 销售合同salescontract和购货合同purchasecontract 这类合同除了商品的名称 规格 包装 装运港和目的港 交货期 付款方式 运输标志 商品检验等条件外 还有异议索赔 仲裁 不可抗力等条件 它条款完备 内容全面 适合大宗商品或成交额较大的交易 2020 2 28 可编辑 35 确认书 确认书是简式合同 销售确认书salesconfirmation购货确认书purchaseconfirmation这类合同的条款比销售合同简单 适用于金额不大 批数较多的小土特产品和轻工产品 或者已订有代理 包销等长期协议的交易 合同无论采取那种形式 法律上具有同等效力 在实际业务中 当面成交的 由买卖双方共同签署 函电往来成交的 由我