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第2章公司法 本章要点1 公司法人财产权与股东权2 公司人格否认制度3 有限责任公司和股份有限公司的设立4 有限责任公司与股份有限公司的组织机构的产生 职权与议事规则5 公司董事 监事 高级管理人员的资格要求6 股份有限公司股份的发行与转让7 公司债券的发行 1 第1节公司法总则 2 一 公司的概念 法律特征及种类 一 公司是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人 二 公司的法律特征公司是从事生产 流通 服务等经济活动的企业公司是有独立法人财产 享有法人财产权的企业法人 公司以其全部财产对公司债务承担责任 股东仅以其出资额或所持有股份对公司债务承担责任 公司是依公司法设立的企业法人 只有符合公司法规定的设立条件的 才能进行公司登记 取得营业执照 获取公司企业法人资格 能够以公司名义对外从事法律行为 3 三 公司的种类按股东责任范围分类 无限公司 有限责任公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 无限公司 股东对公司债务负无限连带清偿责任有限责任公司 股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任两合公司 由一个以上的无限责任股东和一个以上的有限责任股东组成的公司 4 股份有限公司 将公司的全部资本划分为等额股份 股东按其所认购的股份对公司债务承担责任的公司 按其股票是否在证券交易所上市 分为上市公司和非上市公司股份两合公司 股份有限公司与无限公司的组合 无限责任股东对公司债务负无限连带责任 有限责任部分的资本则划分为股份 可以发行股票 其股东仅以其认购的股份对公司债务承担责任 5 按公司信用基础分类 人合公司 资合公司 人合兼资合公司人合公司 主要以股东个人的信用 能力 财力 声望和信誉等 为公司信用基础的公司 资合公司 主要以公司的资本为公司信用基础的公司 股份有限公司和有限责任公司 人合兼资合公司 同时以公司资本和股东个人条件为公司信用基础的公司 两合公司 股份两合公司 6 按公司之间控制关系分类 母公司 子公司 母公司是指因出资而实际控制子公司经营活动的公司 子公司是指其一定比例以上的资本由另一公司出资 其经营活动受该出资公司所控制的公司 子公司具有独立主体资格 以其资产承担责任 按公司内部管辖关系分类 本公司和分公司 本公司或总公司是指设立分公司的公司本身 分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构 分公司不具有企业法人资格 其民事责任由总公司承担 按公司国籍分类 本国公司 依照中国法律在中国境内设立的公司 外国公司 依照外国法律在中国境外设立的公司 7 二 公司的权利能力和行为能力 公司的权利能力 是法律赋予公司享有权利 承担义务的资格 受公司固有性质和法律的限制 表现在 1 转投资的限制 2 经营范围的限制公司的行为能力 是指公司通过自己的意思表示 取得权利 承担义务的能力 我国法律承认公司法人具有民事权利能力和民事行为能力 两者同时产生 同时消灭 公司行为能力必须通过公司机关来进行 8 三 公司章程 是公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件 是公司成立和续存的必要前提和条件 设立公司必须依法制定公司章程 它对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 公司章程的必要记载事项 任意记载事项 某公司章程 9 四 公司人格否认制度 公司人格否认是指当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务 严重损害公司债权人利益时 债权人可以直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度 不是对公司法人资格的彻底否定 而只是在特定的法律关系中否定股东的有限责任 要求股东直接对公司债权人承担连带清偿责任 10 五 股东权 股东权是基于股东持有出资份额或者股份而享有的权利 公司股东依法享有资产收益 参与重大决策和选择管理者等权利 股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 否则应当依法承担赔偿责任 公司的控股股东不得利用其关联关系损害公司利益 11 六 公司股东会或者股东大会 董事会决议瑕疵的救济 如果公司股东会或者股东大会 董事会的决议内容违反法律或行政法规 决议无效如果股东会或者股东大会 董事会的会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或者公司章程 者决议内容违反公司章程 所作决议可撤销 12 第2节有限责任公司 13 一 有限责任公司的设立 有限责任公司也称有限公司 是指依照公司法设立 股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司 一 设立条件股东符合法定人数 由50个以下股东出资设立 承认一人有限责任公司的法律地位 股东出资达到法定资本最低限额 最低注册资本3万元 一人有限责任公司10万元 14 陆某想与朋友开办公司 但货币资金不足 但陆某享有一项专利权 他可不可以用专利权作为投资的形式 为什么 股东共同制定公司章程 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 有公司住所 二 出资义务的履行注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 股东可分期缴付其认缴的出资额 全体股东首次出资额不低于注册资本 15 甲 乙 丙三人出资成立A有限责任公司 注册资本13万元 根据 公司法 的规定 该公司的股东是否可以分期缴付出资 的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足 投资公司可在5年内缴足 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 但全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30 16 公司设立与公司成立 公司设立是以公司成立为目的而进行的一系列法律行为 公司成立时公司设立行为被法律认可后的积极法律后果或者法律事实状态 设立中的公司尚不具备法人资格 公司成立后具有独立的法律人格 货币出资 应将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户 以非货币财产出资的 应依法办理其财产权的转移手续 股东不按期缴付出资 向已按期足额缴付出资的股东承担违约责任 非货币财产实际价额显著低于公司章程所定价额 补足差额 公司设立时其他股东承担连带责任 17 股东缴付出资后 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明 公司成立后 股东不得抽逃出资 三 设立登记股东首次出资 验资机构验资 申请设立登记 向公司登记机关报送公司登记申请书 公司章程 验资证明等文件 颁发公司营业执照 指定代表或共同委托人 18 二 有限责任公司的股东 一 有限责任公司股东身份的确认应当向股东签发公司盖章的出资证明书置备股东名册公司应当将股东信息向公司登记机关登记 二 有限责任公司股东的权利依法享有股权 1 表决权 2 查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 3 查阅公司会计账簿 4 分取红利 新增资本时的优先认缴出资 19 三 有限责任公司的股权转让因股东原因引起的股权转让 股东之间可以相互转让全部或部分股权 向股东以外的人转让股权 必须经其他股东过半数同意 其他股东接到书面通知起30日未答复 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 因强制执行程序引起的股权转让 法院强制转让股东的股权时 应当通知公司及全体股东 其他股东在同等条件下有优先购买权 通知后20日不行使优先购买权 视为放弃优先购买权 20 因股权回购引起的股权转让 公司购买股东的股权 从而使股东退出公司 对股东会决议 有能力分配利润但连续5年不向股东分配 公司合并 分立 转让主要财产 营业期限届满或其他解散事由出现 通过决议修改公司章程使公司存续 投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 决议通过60日内股东与公司达不成股权收购协议 90日之内股东可想法院提起诉讼 因继承引起的股权转让 自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 21 三 有限责任公司的组织机构 一 股东会股东会的召集与主持 股东会是由公司全体股东组成的公司权力机构 是股东行使权利的场所 召开股东会会议应当于15日前通知全体股东 首次股东会由出资最多的股东召集和主持 设立董事会的 股东会议由董事会召集 董事长主持 或副董事长 由半数以上董事推举一名董事主持 不设董事会的 股东大会由执行董事召集和主持 董事会或执行董事不履行召集股东大会职责 由监事会或监事召集和主持 监事会或监事不召集和主持 代表1 10以上表决权的股东可以自行召集和主持 22 股东会的职权 决定公司的经营方针和投资计划 选举和更换非职工代表担任的董事 监事 决定董事 监事的报酬事项 审议批准董事会 监事会或监事的报告 审议批准公司的年度财务预算和决算方案 利润分配方案 对公司增减注册资本作出决议 对发行公司债券作出决议 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等作出决议 修改公司章程等 23 股东会的决议 所议事项的决定应作会议记录并由出席会议股东签名 股东以书面形式一致表示同意并在决定文件上签名 盖章的 可以不召开股东会会议而直接作出决定 修改公司章程 增减注册资本 公司合并分立解散或变更公司形式的决议 必须经代表2 3以上表决权的股东通过 24 二 董事会或执行董事和经理董事会或执行董事董事会是公司的经营决策机关和对外代表机关 对股东会负责 执行股东会决议 对内负责公司管理 对外代表公司 有限责任公司设董事会 成员3 13人 设董事长1名 每届任期不得超过3年 可连选连任 也可只设执行董事而不设董事会 25 董事会职权 召集股东会会议 并向股东会报告工作 执行股东会决议 决定公司的经营计划和投资方案 制定公司的年度财务预 决算方案 制定公司的利润分配方案 制定公司增减注册资本以及发行公司债的方案 制定公司合并 分立 变更公司形式 解散的方案 决定公司内部管理机构的设置 决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 制定公司的基本管理制度等 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的董事应当在会议记录上签名 董事会决议的表决采取一人一票的方式 26 经理 经理是董事会聘任的负责公司日常管理事务的业务执行人 职权 主持公司的生产经营管理工作 组织实施董事会决议 组织实施公司年度经营计划和投资方案 拟订公司内部管理机构设置方案 拟定公司的基本管理制度 制定公司的具体规章 提请聘任或解聘公司副经理 财务负责人 决定聘任或解聘除应由董事会决定聘任或解聘以外的负责管理人员 董事会授予的其他职权 27 三 监事会或者监事监事会是负责对董事会及其成员和高管人员执行职务的行为进行监督的机关 成员一般不得少于3人 监事会的人员构成 应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 不得低于1 3 通过职工代表大会民主选举产生 董事 高管不得兼任 监事的任期 每届任期3年 可连选连任 28 监事会的职权 检查公司财务 对董事 高管职务行为进行监督 并可对其提出罢免建议 要求其纠正损害公司利益的行为 提议召开临时股东会会议并召集和主持股东会会议 向股东会会议提出提案 依法对董事 高管提起诉讼 监事会的议事规则 每年度至少召开一次会议 可提议召开临时监事会会议 决议应当经半数以上监事通过 作成会议记录 出席会议监事应在会议记录上签名 29 关于公司治理结构 公司治理结构是指公司内部的组织机构或者权力划分 公司法人治理结构是公司制的核心 在世界范围内 主要存在两种公司治理结构模式 一种是以德国为代表的 双层制 公司治理结构 即在董事会之外存在一个独立的监督机关 即监事会 监事会由股东代表和职工代表组成 选举产生董事会 另一种是以美国为代表的 单层制 公司治理结构 即在董事会之外没有独立的监督机关 但是在董事会内部存在两种董事 即负责公司管理的执行董事和负责监督执行董事的外部董事 独立董事 两种公司治理结构虽然在功能上有趋同的趋势 但是在结构形式上仍然保持着各自的特点 30 四 一人有限责任公司及国有独资公司的特别规定 一 一人有限责任公司的特别规定应一次性缴足公司章程规定的出资额 一个自然人只能投资一个一人有限责任公司 且该公司不能投资设立另一个新的一人有限责任公司 公司登记中应注明自然人独资或者法人独资 二 国有独资公司的特别规定公司章程 由国有资产监管机构制定 或董事会制定报国有资产监管机构批准 股东职权的行使 国有独资公司不设股东会 由国有资产监管机构行使股东会职权 也可以授权公司董事会行使股东会部分职权 但公司合并 分立 解散 增减注册资本和发行公司债 必须由国资部门决定 或国资部门审核后 报公司所在地人民政府批准 31 董事会 国有独资公司设立董事会 成员由国资委委派 依照法定职权和国资委授予职权行使 每届任期3年 未经国资委同意 不得在其他公司或经济组织兼职 董事会中应当有公司职工代表 由职代会选举产生 经理 由董事会聘任或解聘 经国资委同意 董事会成员可兼任 高管人员未经国资委同意不得在其他公司或经济组织兼职 监事会 不得少于5人 由国资委委派 监事会中职工代表不得少于1 3 由职代会选举产生 32 第3节股份有限公司 33 一 股份有限公司的设立 股份有限公司是指全部资本划分为等额股份 股东以其所持有的股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 一 设立条件发起人符合法定人数 2 200人为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 注册资本最低500万元 股份发行 筹办事项符合法律规定 34 发起人制定公司章程 采取募集方式设立公司的 公司章程须经创立大会通过 应当载明公司名称 住所 经营范围 设立方式 股份总数 每股金额和注册资本 发起人姓名 名称 认购股份数 出资方式和时间 董事会和监事会的组成 职权 任期和议事规则 法定代表人 公司利润分配办法 公司解散与清算 公司通知和公告办法等 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 有公司住所 35 二 设立程序股份有限公司可采取发起设立或者募集设立的方式 发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司 发起设立股份有限公司的设立程序 发起人订立公司章程 认足股份 缴纳股款 全体发起人首次出资额不低于注册资本的20 缴足前不得向他人募集股份 组建公司机构 公司设立登记 36 募集设立股份有限公司的设立程序 发起人订立公司章程并认购股份 募集设立中 发起人应一次性足额认缴其股份 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 认股人认股 向特定对象募集 应要求特定人认股并缴纳股款 向社会公开募集股份 须公告招股说明书 制作认股书 并与证券公司签订承销协议由其承销 应与银行签订代收股款协议代收和保存股款 股款缴足后 必须经验资机构出具验资证明 召开创立大会 验资证明出具后的30日内召开 并在15日前通知认股人或公告 应有代表股份总数过半数的认股人出席 创立大会行使审议筹办报告 通过公司章程 选举董事会监事会成员等事项 申请设立登记 37 三 发起人的法律责任公司成立后的资本不足责任公司成立后的损害赔偿责任公司不能成立时的责任 38 二 股份有限公司的组织机构 一 股东大会股东年会和临时股东大会 召开临时股东大会的情形 大成基金与重庆啤酒案例 股东大会的召集与主持 案例 股东大会的表决 39 大成基金逼宫重庆啤酒 600132 失败重庆啤酒2月7日召开临时股东大会 审议大成基金提交的 关于免除黄明贵先生董事长职务的议案 股东大会前一天 股民从各地赶往会议现场 各大媒体也纷纷派出记者前往采访 关于黄明贵董事长是否会被罢免成为当天媒体报道重点 证券时报 重庆啤酒董事长罢免与否还看嘉士伯 分析称能否罢免董事长 大成基金的话语权似已不大 结果要看第一大股东嘉士伯的态度 2月7日相关报道将近90条 包括央视在内的各大媒体对此次会议进行了直播式报道 大会开始后 董事长黄明贵做了汇报称问心无愧 随后由首席投资官刘明率队的大成基金提出 公司信息披露出现重大失误 导致公司和广大股东的合法权益受到重大损害 但最终第一大股东嘉士伯投出了支持黄明贵的关键一票 重啤8日公告 生物多肽乙肝疫苗的II期临床研究正在临床试验和分析总结阶段 二级市场中重庆啤酒复牌后连续大涨 从2月8日复牌后开盘价23 30元 股上涨到3月9日的37 11元 股 40 课堂讨论 甲持有某股份有限公司11 的股份 担任该公司的董事长 其朋友丙担任公司的副董事长 甲的儿子乙担任公司的人事部经理 2006年5月 甲患重病突然辞世 致使公司暂时陷入无董事长的局面 因乙是甲的惟一合法继承人 为了使公司不因甲的趋势而受到影响 乙及时地召集并主持了股东大会 对公司的未来发展做出安排 请问乙的行为是否合法 为什么 41 二 董事会5 19人 其他同有限责任公司 上市公司设立独立董事及董事会秘书 每年度至少召开两次会议 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上董事或者监事会 可以提议召开董事会临时会议 董事会会议必须由过半数董事出席方可举行 所作决议必须经全体董事过半数通过 表决实行一人一票 三 经理 同有限责任公司 42 四 监事会 成员不少于3人 至少每6个月召开一次会议 五 股东在监督公司组织机构运行中的特殊权利 股东的查阅 建议或质询权 公司章程 股东名册 公司债券存根 股东大会会议记录 董事会和监事会会议决议 财务会计报告 股东的知情权 公司应定期向股东披露董监事 高管人员从公司获得报酬情况 43 三 股份有限公司的股份发行与转让 一 股份发行股份有限公司的资本划分为等金额的股份 公司的股份采取股票的形式 股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证 股份发行按照发行阶段分为 设立发行和新股发行 股份发行按照发行对象不同分为 记名股 向发起人 法人发行的股票 与无记名股 44 二 股份转让股份转让的一般规定 股份有限公司的股份可以依法转让 应在依法设立的证券交易场所进行 记名股票由股东以背书方式转让 无记名股票由股东将股票交付给受让人后即发生转让效力 发起人持股 自公司成立之日起一年内不得转让 公司公开发行股份前已发行的股份 自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让 董监事和高管任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让 公司股份的自行收购 除了特定情形 公司不得收购本公司股份 股票的被盗 遗失或者灭失 45 第4节公司董事 监事 高管资格与义务 46 一 公司董事 监事 高管的资格 不得担任公司董监事 高管的情形 无民事行为能力或限制民事行为能力 因贪污 贿赂等被判处刑罚或被剥夺政治权利 执行期满未逾5年 担任破产清算公司企业的董事或厂长经理 自该公司企业破产清算完结之日起未逾3年 担任违法被吊销营业执照 责令关闭的公司企业法定代表人 被吊销营业执照之日起未逾3年 个人负债较大到期未清偿 47 二 公司董事 监事 高管的义务 董事 高管人员不得有的行为董监事 高管人员对公司的责任董监事 高管人员责任的追究由董事会代表公司主张损害赔偿请求权股东的派生诉权股东的直接诉权 48 第5节公司债券与公司财务 会计 49 一 公司债券 一 公司债券的发行公司债券是指公司依照法定程序发行 约定在一定期限还本付息的有价证券 发行公司债券的程序发行记名公司债券 无记名公司债券 二 公司债券的转让记名公司债券有债券持有人背书方式转让 无记名公司债以债券交付给受让人后发生转让效力 三 可转换公司债券的具体规定上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券 债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权 50 二 公司财务 会计 一 财务 会计制度公司应当依法建立本公司的财务 会计制度 编制符合制作规定的年度财务会计报告 并依法经会计师事务所审计 有限责任公司应按时将财务会计报告送交各股东 股份有限公司财务会计报告置备与本公司供股东查阅 公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告 二 利润分配分配原则 弥补亏损 缴纳所得税 依法提取法定公积金 税后利润10 向股东分配利润 51 公积金的具体规定 公积金用于弥补公司的亏损 扩大公司生产经营或者转为增加公司资本 法定公积金 税后利润10 列入法定公积金 转为资本时 所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25 资本公积金 超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款应列为资本公积金 不得用于弥补公司的亏损 公司聘用会计师事务所的法律规定 52 第6节公司的变更 解散和清算 53 一 公司的合并与分立 公司合并是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为 包括两种形式 一是吸收合并 一个公司吸收其他公司 被吸收的公司解散 二是新设合并 两个以上公司合并设立一个新的公司 合并各方解散 公司分立是指一个公司依法分为两个以上的公司 公司合并与分立的程序 54 二 注册资本的增加或减少 有限责任公司增加注册资本 股份有限公司为增加注册资本发行新股时 股东认缴新增资本的出资 股东认购新股均应按照公司法相关的规定执行 减少注册资本 必须编制资产负债表及财产清单 通知债权人并进行公告 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额 增减注册资本 应依法向公司登记机关办理变更登记 55 三 公司的解散和清算 一 公司的解散公司解散是一种丧失法人资格的行为 公司解散的情形 营业期限届满 股东大会决议解散 公司合并或者分立 依法被吊销营业执照 责令关闭或被撤销 法院依股东请求对公司予以解散 二 公司的清算清算组的成立 职责清算中债权人的利益保护清算的分配清算组的义务 56 第7节外国公司的分支机构 一 外国公司分支机构概述外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司 外国公司在中国境内设立的分支机构不具有法人资格 其进行经营活动的民事责任由外国公司承担 二 关于外国公司分支机构的具体规定关于设立的规定关于撤销的规定 57 案例分析题 1 甲于2006年7月投资设立了一家摄像公司 主要经营照相 彩扩等业务 该公司有6名员工 甲是该公司唯一的股东 同时又兼任经理 9月 甲与乙公司签订了一份买卖合同 约定 乙公司