2014-2015(2)知识产权期末作业.doc

重庆邮电大学20142015学年第二学期题 号平时成绩期末成绩总 分得 分评卷人知识产权经典案例评析（任选）期末作业姓名：（本人签字）_学号：_ 2013211446 _学院：计算机科学与技术学院_专业：_计算机与智能科学类_要求：（1）所有作业独立完成，不得抄袭，一经发现雷同卷，所有雷同卷计0分；（2）答题以打印稿的方式，A4纸双面打印，字体要求宋体、五号、单倍行距，不得修改本作业的封面和页间距；（3）姓名栏由本人签字；（4）作业上交时间：随堂上交。期末作业（一）（30分） 2006年7月30日，福建长乐商人李振勇把“中央一套”作为安全套商标申请注册的消息不胫而走，迅速占据了各类媒体的版面。李振勇注册的“中央一套”商标，涉及的商品包括避孕套在内的10种商品。一时之间，中央电视台“名称资源”被充分挖掘，其别出心裁的程度，极大地拓展了人们的想象空间：2006年8月，“中央二套”被抢注为内衣商标；2006年10月，中央电视台第一套黄金栏目“榜上有名”被抢注为传媒类商标；2006年11月，安徽合肥一家销售纺织品产品的商店取名为“焦点纺坛”，“ 焦点纺坛用品质说话”这句类似“焦点访谈用事实说话”的名句挂满整个店堂；2006年12月，中央电视台新闻联播节目被用谐音抢注为化妆品商标“馨闻脸脖”；2007年1月，“焦点访谈”再次遭到恶搞，谐音“娇点芳弹”被抢注为隆胸商标。问：1、商标的功能是什么？为什么这些商家要用抢注或者“恶搞”的方式注册商标？2、商标权的授予遵循什么样的原则？从法律的角度看，中央电视台可以采取哪些对策？答：（1）商标的功能，是指商标在商品生产、交换或服务贸易中所具有的价值和发挥的作用。归纳起来，现代商标主要具有以下功能：识别功能、质量功能、经济功能、广告功能、文化功能。表面看来，申请商标是件极其简单的事情，到商标局申请、备案，整个过程不超过一个月，但是如何让自己的商标在一经推出就能引起注意却是各大公司绞尽脑汁想的问题，因此借助大众所熟知的名字顺水推舟狐假虎威打响知名度就成为了捷径。一般商标发生了抢注的情况就说明此商标已经产生了品牌效应，包括它所产生的认知度，推广度和经济效应。所谓的恶搞方式，举一个很简单的例子，牛奶“特仑苏”和“特伦特”，很容易看混淆，一种误导群众的小技巧。（2）商标注册原则是指对商标注册申请人受理并最终确认商标权归属的行为依据和法律原则。根据商标法的规定，中国商标权的获得必须履行商标注册程序，而且实行申请在先原则：注册原则：注册是确认商标专用权归属的一种过程。中国商标法第三条规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”由此可见，中国商标法采用的是注册原则。申请在先使用为辅的注册原则：申请在先原则是由注册原则派生出来的重要程序性原则之一。商标法第十八条规定：“两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似的商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标”。这就是申请在先原则。根据该原则，一个商标即使已经使用多年，如果不及时申请注册，也会因别人申请在先而失去注册机会，得不到对该商标的专用权。当然，申请在先原则也有不灵的时候，遇到两个以上的商标在同一天申请注册的情况时，就必须通过其它方法来决定专用权的归属了。因此，第十八条同时又规定，“同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”这说明我们在采用申请在先原则的前提下，也以使用在先作为一种适当的补充。从法律的角度看，中央电视台可以采取如下措施：增强品牌商标保护的意识，及时注册商标。利用注册商标保护品牌，是任何单位以及公司必须注意的事情，商标一经注册，企业经营者就因此取得了商标专用权、商标转让权、商标许可使用权及继承权等权力，经营者的品牌因此受到法律的保护。电视台应强化商标保护意识，及时办理注册手续，切不可等到产品有了一定的知名度以后再注册，以免遭抢注，使自己苦心经营的品牌被别人合法地使用。针对抢注商标对中央电视台名誉上的影响将抢注公司告上法庭，要求商标局撤销恶搞商标并索取合理赔偿。一般的专有名如果被注册商标且不构成权利侵害的，应该视为合法。但中央电视台节目名称都是在社会上享有很高知名度的专有名，注册后严重影响和贬损了电视台的社会形象。从目前情况看，这些行为实际上已经对电视台的名誉和权利产生了严重影响，需要从法律层面进行规范，加强监督管理和处罚。第一，未经同意许可擅自抢注名人的行为，如果对名人形象造成恶劣影响，涉嫌侵犯被使用人的姓名权。受害人发现已被他人注册为商标，可以申请撤销此商标来保护自己的姓名权。第二，恶搞抢注行为，可以按照商标法第十条关于“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”“不得作为商标使用”的规定予以取缔或不予注册受理。第三，恶意抢注行为，实际上是一种投机行为，按照商标法第四条规定“自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册”，注册人在申请时必须提供注册商标用以生产制造等目的的证明材料。如果不是出于“生产、制造、加工、拣选或者经销的商品”的目的而取得商标专用权的，可不予以注册。（二）（30分）孔雀廊公司于2005年通过受让方式取得了歌曲月亮之上（词曲）的著作权，并于同年录制了CD专辑凤凰传奇月亮之上。在该专辑封套上有孔雀廊公司作出声明：本专辑内的原创歌曲之全部著作权及其相关权利都归佛山市顺德区孔雀廊影音电器有限公司独家永久专有，孔雀廊影音电器有限公司是歌曲月亮之上的著作权人及录音制作者权人。未经本公司书面同意授权，任何单位或个人都不得以任何方式使用或翻唱。该CD专辑收录的曲目中有歌曲月亮之上。2007年3月，该公司在某商场购买了两部夏新手机，在使用过程中发现，两部手机中都预装有未经其授权许可的歌曲月亮之上，遂将手机生产商夏新电子股份有限公司及手机销售商告上法庭。问：1、月亮之上的著作权人及录音制作者权人有哪些权利？2、夏新电子股份有限公司是否侵权？手机销售商是否侵权？为什么？3、本案如何处理？答：（1）录制者享有发行权复制权出租权信息网络传播权，著作权人享有发表权署名权修改权保护作品完整权复制权演绎权传播权（2）原告依法受让取得的歌曲月亮之上词曲的著作权及原告因制作CD专辑凤凰传奇月亮之上而享有的录音制作者权依法应当受到法律保护。侵犯知识产权犯罪，比如说侵犯著作权罪，一般是要求有几个要点，首先是主体主观必须是故意，并且以盈利为目的，通过广告等方式获得的收益，都属于以盈利为目的，第二，要有违法所得额较大的，或者有其它的情节:被告夏新公司未经原告许可，擅自在生产的移动电话机中预装歌曲月亮之上30秒片断的行为本身已经构成了侵权，而这种侵权行为，毫无疑问是要坚决打击的，国家版权局对待盗版问题的态度一直以来都是坚决和明确的。著作权包括以下五个方面的人身权和财产权：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权。本案中，夏新公司的行为已经侵犯了月亮之上歌曲的修改权和保护作品完整权，而且夏新公司通过销售带有侵权铃声的移动电话并从中获利。因此，还侵犯了著作权的获得报酬权。而被告手机经销商某商场作为合法的移动电话经销商，对移动电话内置产品是否侵权并不知情，也不是针对移动电话的侵权产品而获得巨大利益，因此不构成侵权。(3)依刑法规定，侵犯著作权应承担下列刑事责任：一、刑法第二百一十七条规定：以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者具有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：1、未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品 的；2、出版他人享有专有出版权的图书的；3、未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；4、制作、出售假冒他人署名的美术作品的。二、刑法第二百一十八条规定：以营利为目的，销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品，违法所得数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。三、单位犯本节第二百一十三条至二百一十九条规定之罪，对单位处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各条的规定处罚。综上所述，本案中：夏新公司属于起一种情况，其行为侵犯了原告享有的著作权及录音制作者权，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。而被告手机经销商某商场若能提供证据证明其销售的带有侵权产品的移动电话机的合法来源，依法可以不承担赔偿责任，但仍应承担停止销售侵权移动电话机的民事责任。（三）（40分）沈某是名称为“汽车地桩锁”的实用新型专利权人。某公司在其网站上及产品宣传册中许诺销售的三角形锁产品落入了涉案专利权权利要求的保护范围。问1、 专利权是什么？专利权的特征是什么？2、如果沈某提起诉讼应如何维权？某公司该如何应对沈某的诉讼？答：(1) 专利权（Patent Right），简称“专利”，专利是国家主管机关（国家知识产权局）授予发明人的，在一段时间内独占实施其发明创造的权利，是发明创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法享有的独占实施权，是知识产权的一种。这种权利通过国家知识产权局颁发的专利证书而得以确认。我国于1984年公布专利法，1985年公布该法的实施细则，对有关事项作了具体规定。专利权最基本的特征有2个：专利的独占性和公开性。所谓独占，又称“垄断”，是法律授予技术发明人在一定时期内享受独占使用的权利。所谓公开，是指技术发明人作为对法律授予其独占权的回报而将其技术公之于众，使社会公众可以通过正常的渠道获得有关的专利技术信息。(2)从法律角度来说，沈某可以提起民事诉讼或者到当地工商局投诉要求处理。作为专利权人，特别是实用新型专利权人，应慎重对待自己的权利。由于我国实用新型专利申请采用格式审查加明显实质性缺陷审查原则，并不像发明专利那样进行实质审查，因此，其专利权的状态是非常不稳定的。这也是为什么人民法院要求实用新型专利权人在提起专利侵权诉讼时，提交国家知识产权局出具的检索报告的原因。所以，对于专利权人，如果发现他人正在侵犯自己的专利权，首先要了解一下自己的专利技术是否是稳定的，否则，一旦提起诉讼，或被对方申请无效，或因对方提出非常有利的证据而不能支持自己的主张。另外，专利权人及（或）利害关系人在提起专利侵权诉讼时，应当提交充足的证据，包括：对方实施了专利法第十一条规定的行为，侵犯了自己的专利；对方采用的技术或制造的设备落入了我方专利权的保护范围；对方不存在法律规定的免责条款；没有超过诉讼时效；如果造成了损失，对于损失的计算要有根据，包括最高人民法院规定的几种损失的计算方法，要有切实的证据证明。同时倘若某公司被起诉要求担当专利侵权责任的被告，应注意做到一下几点：a) 积极应对，而不是消极抵抗。作为被告，不要以为原告起诉，法院就一定会支持原告的主张。根据民事诉讼法的规定，被告与原告具有同等的诉讼权利，因此，如果被起诉，应该积极应诉，而不是消极抗诉，否则，不利于主张自己的权利。b) 研究对方专利权是否存在无效情形，如能申请无效，在规定期限内（答辩期内）提出无效申请。如果对方的专利权被宣告无效，主张侵权就失去了依据，侵权诉讼也就不可能继续下去。c) 将双方的技术进行对比，了解自己是否侵权。对比的关键是对方的专利技术即对方专利文献中的权利要求书内容具体是什么，我方产品或制造方法是否落入对方权利要求书中的保护范围内。d) 自己是否符合先用权情形。根据专利法的规定，如果在对方专利申请日之前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵权。因此，一定要从时间上把握好我方是否已经在先制造、使用或者已经做好准备。e) 如果构成侵权，是否符合法定的免除赔偿责任条款。即如果自己只是销售或为生产经营目的而使用未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或依照专利方法直接获得的产品，能够证明产品的合法来源的，不承担赔偿责任。f) 如果不能免除赔偿责任，对方的主张数额是否有法律依据。根据专