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第十九章知识产权第一节知识产权概述一、知识产权的概念【分析】知识产权是指民事主体对创造性智力成果依法享有的权利的总称。知识产权有广义和狭义之分。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、产地标记权、专利权、集成电路布图设计权、植物新品种权等各种权利，狭义的知识产权，即传统意义上的知识产权，包括著作权、专利权、商标权三个组成部分一般来说，狭义的知识产权即传统意义上的知识产权，包括著作权、专利权、商标权三个部分组成，其中专利权与商标权又合称工业产权。世界贸易组织与贸易有关的知识产权协定(以下简称TRIPS协定)明确规定：知识产权属于私权。在我国，知识产权也属于民事权利。根据民法通则的规定，知识产权包括著作权、专利权、商标权、发明权、发现权以及其他科技成果权。著作权，亦称版权，是指著作权人(包括作者和其他著作权人)对文学、艺术和科学作品依法享有的各项专有权利。专利权，是指发明创造的发明人、设计人或其他申请人以及上述主体的合法继受人依法享有的对某项发明创造的独占使用权。商标权，是指注册商标所有人对其注册商标享有的专有使用权。二、知识产权的特征【分析】知识产权具有如下特点：1专有性。专用性即独占性、排他性。知识产权的专有性表现在：一方面，同一智力成果之上不能有两项以上完全相同的知识产权并存；另一方面，权利主体依法享有独占使用智力成果的权利，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得擅自使用权利人的智力成果。知识产权的专有性使其与物权有相似之处而与债权有别。同时，知识产权也是一种绝对权、对世权和支配权。2地域性。知识产权的地域性是指一项知识产权只在产生的特定国家或地区的领域内有效，不具有域外效力，其他国家没有必须给予保护的义务。权利人要想使自己的知识产权得到他国的法律保护，必须依有关国际条约、双边协议或按互惠原则，按照该国知识产权法的规定在该国获得知识产权。而有形财产的保护，原则上没有地域的限制。3时间性。时间性意味着依法产生的知识产权一般只在法律规定的期限内有效，超出知识产权的法定保护期后，该知识产权消灭，有关智力成果进入公有领域，人们可以自由使用。须强调的是，不同知识产权的时间性呈现的是不同的特色，如商标权的期限届满后可通过续展依法延长保护期；少数知识产权没有时间限制，只要符合有关条件，法律可长期予以保护，如商业秘密权、地理标志权、商号权等。三、知识产权制度的作用【分析】知识产权制度主要有以下几方面作用：1保护创造者的权利和利益。知识产权制度通过确认智力成果创造者的权利主体地位，规定其享有的权利类型及权利内容，有力地保护了创造者的利益。2鼓励创造活动。知识产权法保护智力成果创造者的各项权利，从精神和物质两个方面鼓励人们积极从事发明创造和作品的创作等活动。3促进智力成果的传播与应用。知识产权保护的确立与加强，能够有效促进智力成果在世界各地的传播及其在工业领域的应用，促进经济的健康发展，提高科学技术水平。4推动科技、经济、文化和社会的发展与进步。通过对知识产权的法律保护，有利于广泛调动科学、技术、文学、艺术工作者的积极性，开发智力成果，开拓技术市场，引进先进技术，扩大对外经济技术、科学文化的交流与合作，从而推动科技、经济、文化和社会的发展与进步。第二节几类主要的知识产权一、著作权著作权是指著作权人对作品依法享有的权利。著作权作为知识产权之一种，除具有知识产权的共同特征外，还具有权利内容的双重性和权利自动产生的特点。权利内容的双重性是指著作权中既有人身权的内容，也有财产权的内容，两者的保护期限是不同的。权利的自动产生是指著作权基于作品的创作完成这一事实而自动产生，既不需要发表，也无需任何部门审批，这一点与专利权和商标权不同，因为后两种权利都必须经过申请和审批，经主管部门授权才能产生。著作权的主体【分析】著作权的主体又称著作权人，是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。根据不同的标准，著作权主体可以分为以下几类：(1)根据著作权取得方式的不同，著作权主体可以分为原始主体和继受主体。原始主体是指在作品创作完成后，直接根据法律的规定或合同的约定，在不存在基础权利的前提下对作品享有著作权的人。继受主体是指通过受让、继承、受赠或法律规定的其他方式对作品享有著作权的人。(2)以著作权人所具有的国籍为标准，可以将著作权主体分为内国主体和外国主体。(3)根据主体享有著作权的完整程度不同，可分为完整主体和部分主体。根据我国著作权法的规定，不仅自然人、法人可以成为著作权的主体，其他组织甚至国家也可以成为著作权主体。根据著作权法的规定，著作权属于作者。作者分为两种：一种是创作作品的公民；另一种是单位。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。确认作者的标准是署名：如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。著作权的客体【分析】著作权的客体即作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。具体包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：(1)文字作品；(2)口述作品，如演讲、报告、授课、法庭辩论等；(3)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；(4)美术、建筑作品；(5)摄影作品；(6)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；(7)工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；(8)计算机软件；(9)法律、行政法规规定的其他作品。依法禁止出版、传播的作品，不受著作权法保护。同时，著作权法也不适用于以下成果：法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文；时事新闻；历法、通用数表、通用表格和公式。著作权的内容【分析】著作权的内容具有双重性。所谓著作权的双重性，主要是指著作权的内容同时包括著作财产权和著作人身权两个方面。根据著作权法的规定，著作权包括下列人身权和财产权：1发表权，即决定作品是否公之于众的权利。2署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。3修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利。4保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。5复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。6发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。7出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利；计算机软件不是出租的主要标的的除外。8展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。9表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。10放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。11广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。12信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。13摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利。14改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利。15翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。16汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利。17应当由著作权人享有的其他权利。除前四项权利之外，著作权人既可以全部或者部分转让，也可以许可他人行使上述权利并依照约定或者法律有关规定获得报酬。邻接权【分析】邻接权又称作品传播者权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。邻接权是独立于著作权之外的一种权利。广义的著作权包括狭义的著作权与邻接权。二者关系极为密切，邻接权以著作权为基础；对于著作权合理使用的限制，同样适用于邻接权。邻接权与著作权的主要区别是：邻接权的主体多为法人或其他组织，著作权的主体多为自然人；邻接权的客体是传播作品过程中产生的成果，而著作权的客体是作品本身；邻接权中除包括表演者权外一般不涉及人身权，而著作权包括人身权和财产权两方面的内容。邻接权具体包括：(1)出版者的权利。出版者包括图书出版社、杂志社、报社、音像出版社等出版单位。出版者享有的权利包括对版式设计的专有权和专有出版权版式设计是指出版者对其出版的图书、期刊的版面和外观装饰所作出的设计。版式设计是出版者的创造性智力成果，出版者依法享有专有使用权。图书出版者对著作权人交付出版的作品，按照双方订立的出版合同的约定可以享有专有出版权。(2)表演者的权利。表演者，包括演员、演出单位表演者对其表演享有邻接权，表演者的邻接权包括人身权利和财产权利。人身权利具体包括两项：一是表明表演者身份；二是保护表演形象不受歪曲。人身权利的保护期不受限制。财产权利具体包括四项：一是许可他人从现场直播和公开传送其现场表演并获得报酬；二是许可他人录音录像并获得报酬；三是许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬；四是许可他人通过信自、网络向公众传播其表演并获得报酬。财产权利的保护期为50年，截止于该表演发生后第50年的12月31日。同时，被许可人以前述规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可并支付报酬。(3)录音制作者的权利。录音者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。此种权利的保护期为50年，截止于该制品首次制作完成后第50年的12月31日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可并支付报酬，(4)播放者的权利。播放者有权禁止未经其许可的下列行为：将其播放的广播、电视转播；将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。此项权利的保护期为50年，截止于该广播、电视首次播放后第50年的12月31日。著作权的保护【分析】对著作权的保护是通过对侵犯著作权的行为规定法律责任制度实现的。此处的著作权为广义的著作权。侵犯著作权，是指他人未经著作权人许可，又无法律上的依据，使用他人作品或行使著作权专有权的行为。视侵权行为情节的轻重及危害后果的不同，侵权者应当承担民事责任、行政责任和刑事责任中的一种或同时承担几种法律责任。根据著作权法的规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：(1)未经著作权人许可，发表其作品的。(2)未经合作者许可，将与他人合作创作的作品当做自己单独创作的作品发表的。(3)没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品1署名的。(4)歪曲、篡改他人作品的。(5)刹窃他人作品的。(6)未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，著作权法另有规定的除外。(7)使用他人作品，应当支付报酬而未支付的。(8)未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出版其作品或者录音录像制品的；著作权法另有规定的除外。(9)未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的。(10)未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的。(11)其他侵犯著作权以及邻接权的行为。有下列侵权行为的，除应当根据情况承担民事责任外，同时损害公共利益的，还应当承担行政责任；情节严重，构成犯罪的甲依法承担刑事责任：(1)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的；著作权法另有规定的除外。(2)出版他人享有专有出版权的图书的。(3)未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的；著作权法另有规定的除外。(4)未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的；著作权法另有规定的除外。(5)未经许可，播放或者复制广播、电视的；著作权法另有规定的除外。(6)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音永像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的；法律、行政法规另有规定的除外。(7)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的；法律、行政法规另有规定的除外。(8)制作、出售假冒他人署名的作品的。二、专利权专利权的主体【分析】专利权的主体是专利权人，即享有专利法规定的权利并同时承担义务的人。我国自然人和单位都可以依照法定程序申请专利，成为专利权的主体。外国人、外国企业或者外国其他组织也可以成为我国的专利权人。专利权的归属因发明创造是否为职务发明创造而有所不同。所谓职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。具体包括：在本职工作中作出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。但利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除非另有协议，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。专利权的客体【分析】专利权的客体，是指符合专利条件的发明创造，具体包括发明、实用新型和外观设计。发明创造是一种智力劳动。从民法的角度看，发明创造活动是一种事实行为，不受民事行为能力的限制。因此，非完全民事行为能力人也可以从事发明创造活动并因此获得专利权。我国专利法对发明创造规定如下：发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型，又称“小发明”或“小专利”，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。它和发明比，范围不如发明大，不包括物品的制造方法；创造性不如发明强；审批手续比发明简单，无需进行实质审查；保护期限亦不同。外观设计是工业品外观设计的简称，是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适合工业上应用的新设计。授予专利权的实体条件【分析】对发明和实用新型而言，授予专利权必须具备以下实体条件：1新颖性。我国专利法对新颖性的要求是：在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过，没有在国内公开使用过，或以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门专利局提出过申请并记载在申请日以后公布的申请专利文件上。可见，在出版物公开上，我国采取的是世界新颖性标准；在包括使用在内的其他方式公开上，我国采取的是国内新颖性标准。2创造性。我国专利法对发明和实用新型的创造性要求不同：对发明而言，必须同申请日以前已有的技术相比，有突出的实质性特点和显著的进步；对实用新型而言，要求同以前申请日以前已有的技术相比，有实质性特点和进步。3实用性。实用性是指用工业方法和手段能制造和使用发明物。我国专利法对实用性的要求是：发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。对外观设计而言，授予专利权的实体条件是：应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。此外，授予专利权的发明创造必须在依法可授权的范围之内。根据专利法的规定，对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种，但其生产方法可以依法授予专利权；(5)用原子核变换方法获得的物质。授予专利权的程序条件【分析】专利权属于须经行政授权方可享有的权利。根据我国专利法的规定，申请人向国务院专利行政部门提出发明或者实用新型专利申请的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件；申请人就外观设计提出专利申请的，应当提交申请书以及该外观设计的图片或照片等文件，并且写明使用该外观设计的产品及所属的类别。国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满18个月，即行公布，也可以根据申请人的请求早日公布。发明专利申请自申请日起3年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查。专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。专利权的内容【分析】专利权的内容即专利权人享有的权利，具体包括：(1)自己实施专利的权利；(2)许可他人实施专利的权利；(3)转让权。专利权人有权转让专利权和专利申请权，专利转让与许可他人实施专利的区别在于：转让是专利所有权的转移；而在许可实施的场合，被许可人只是得到使用专利的权利，专利的所有权并没有转移。根据专利法的有关规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效；(4)报酬权或受奖权。职务发明创造的发明人或设计人有权得到报酬或奖励；(5)署名权和标记权。发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利；专利权人有在其专利产品或包装上标明专利标记和专利号的权利：此外，专利权人还有放弃自己专利权的权利。专利权人的义务主要是缴纳年费。专利权的期限、无效与终止【分析】专利权的期限是指专利的有效期限，即专利权受法律保护的期间。在我国，发明专利权的期限是20年，实用新型和外观设计的专利权的期限是10年，均自申请日起计算。所谓申请日就是国务院专利行政部门收到申请文件的日期；如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。申请人享有优先权的，申请日为在外国或者中国第一次提出专利申请之日。专利权的无效是指依法定程序，由国务院专利行政部门宣告某一专利权无效。根据专利法的规定，自专利权被授予之日起满6个月后，任何单位或个人认为该专利权的授予不符合专利法规定的，都可请求专利复审委员会宣告该专利无效。专利权无效的原因包括：(1)被授予专利的发明创造不符合授予专利权的实体条件。(2)专利申请文件不符合法律规定，如说明书披露及公开不充分；对发明、实用新型专利申请文件的修改超出了原说明书的权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改超出了原图片或者照片表示的范围。(3)属于不授予专利权范围。(4)属于重复授权情形，违反了“同样发明创造只能被授予一项专利”之规定。(5)违反“在先申请”原则。无效的专利可以是全部无效，也可以部分无效。宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并己执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。同时，如果依照前述规定，专利权人或者专利权转让入不向被许可实施专利人或者专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，应当向被许可实施专利人或者专利权受让人返还全部或者部分专利使用费或者专利权转让费。专利权的终止即专利权的消灭。根据专利法规定，专利权的终止原因包括：(1)自然终止，即专利权因期限届满而终止；(2)因法定事由而终止，即在专利权有效期限届满前因发生法律规定的事由而消灭。这些事由包括专利人没有按照规定交纳年费，专利权人以书面声明放弃其专利等。专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。专利权的保护【分析】专利权的保护首先需解决的是专利权的保护范围。根据专利法的规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。专利权的保护是通过强令侵权人承担法律责任实现的。根据专利法的有关规定，发明和实用新型专利权被授予后，除另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品，均构成侵权；外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品，同样构成侵权。专利权人或者利害关系人在专利权受到不法侵害时，可以请求专利管理机关进行处理，也可以直接向人民法院提起诉讼。专利管理机关处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，对其中假冒他人专利的行为，还可以责令改正并予公告，没收违法所得，并处罚款。当事人在收到专利管理机关通知书后3个月内，不向法院起诉又不履行的，专利机关可请求法院强制执行。向人民法院起诉而法院认定侵权成立的，法院可以依法责令侵权行为人停比侵害、赔偿损失或者收缴非法制造商品二侵犯专利权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。对假冒他人专利的行为构成犯罪的，还应当依法追究刑事责任。侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。根据专利法的规定，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：(1)专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；(2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；(3)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；(4)专为科学研究和实验而使用有关专利的。为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能够证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。三、商标权商标概述【分析】在我国，根据商标法的有关规定，商标是企业、事业单位和自然人在其生产、加工、制造或销售的商品上或所提供的服务上所使用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著特征，便于识别商品或服务来源的可视性标志。商标可以有多种划分。根据其构成要素的不同，商标可以分为文字商标、图形商标、组合商标；根据使用对象的不同，可以分为商品商标和服务商标；根据是否已经注册，可以分为注册商标和非注册商标。只有注册商标才受到法律的保护。此外，我国商标法还保护集体商标和证明商标。集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。商标注册【分析】取得商标专用权，必须进行商标注册。经商标局核定注册的商标为注册商标。商标注册人享有商标专用权，受法律保护。在我国，未经注册的商标，虽然在不侵害他人注册商标的前提下可以使用，但不受法律保护，也不能取得商标专用权。对于商标注册，我国采取自愿与强制相结合的原则：对一般商品，采取自愿注册原则，由当事人自行决定，法律未作出强制性的规定；对某些商品，如烟草制品、人用药品，采用强制注册商标的原则。未经注册的，不得在市场上销售。在我国，自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品或者提供的服务项目需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。为保证商标的合法性、显著性，商标法规定，下列标志不得作为商标使用：(1)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；(2)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；(3)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；(4)与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；(5)同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；(6)带有民族歧视性的；(7)夸大宣传并带有欺骗性的；(8)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。根据商标法的规定，下列标志不得作为商标注册：(1)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(2)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(3)缺乏显著特征的。前述标志经过使用取得显著特征并便于识别的，可以作为商标注册。此外，我国商标法还对驰名商标给予特别保护。根据商标法的有关规定，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。商标权的内容【分析】商标权的内容，即商标权的主要权利，具体包括：1独占使用权。商标一经注册，商标权人即对注册商标在法定范围内享有专有使用的权利，他人未经许可不得在同一种商品或者类似商标上使用与该注册商标相同或者近似的商标。否则，就构成侵权。2转让权。商标权人有权依照法律规定，将商标权转让给他人。商标转让后，原商标权人的权利丧失，受让人取得商标权。转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。3使用许可权。商标权人有权通过签订商标使用许可合同，许可他人使用自己的注册商标。在此种情形下，商标权人可以保留自己的使用权，也可以放弃使用权，但无论哪种情况，商标权并未发生转移，仍属于许可人。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。商标权的争议【分析】注册商标的争议，是指两个或两个以上的注册商标所有人就注册商标专有权发生的争议。对注册商标提出争议须具备的条件是：(1)申请争议的人必须是注册商标所有人；(2)申请人的注册商标核准注册日先于被争议人的注册商标核准注册日；(3)申请争议的时间为自被争议商标注册核准之日起5年内；(4)争议的两个注册商标在构成要素上相同或近似，且被使用在同一种商品或类似商品上；(5)争议所