知识产权法的一些重点.doc

第一编：知识产权法导论知识产权的概念：是指创造性智力成果的完成人和工商业标志的所有人依法所享有的权利的统称。 知识产权的特征（性质）：知识产权的无形性，知识产权基于其无形财产权的属性。知识产权的专有性，知识产权是一种专有性的民事权利。 知识产权的地域性，知识产权的效力受到地域的限制。 知识产权的时间性，知识产权在法律规定的期间内受到保护。第二编：著作权法著作权的概念：著作权是指文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品的作者依法享有的权利。著作权法的概念：是指调整因著作权的产生、控制、利用和支配而产生的社会关系的法律规范的总称。著作权法的基本立法原则：1、维护作者权益的原则2、鼓励作品传播和促进文化繁荣的原则3、协调作者权益与公众利益相平衡的原则4、符合著作权国际保护基本要求的原则著作权的客体：作品的概述：作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。著作权中的作品可以分为一般作品或特殊作品：一般作品分为：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（四）美术、建筑作品；（五）摄影作品；（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品。特殊作品分为：（一）计算机软件；（二）民间文学艺术作品；（三）通过信息网络传播的作品。不受著作权保护的对象：一、依法禁止出版、传播的作品；二、不适用于著作权法保护的对象；三、欠缺作品实质要件的对象。著作权的主体：著作权的主体概述：即著作权人，是指对文学、艺术和科学作品依照法律规定享有著作权的人。著作权主体可分为创作作品的作者和作者以外的其他依法享有著作权的人两大类。著作权的主体可以分为：（1） 著作权的原始主体：作者；被视为作者的其他著作权人；外国作者。（2） 著作权的继受主体：继承人；承受人；受赠人；受让人；国家。 （特殊类型的继受主体：除上述五类我国著作权法规定的继受主体外，还有原件所有权可转移的作品原件所有人和作者身份不明的作品原件所有人，也可成为我国著作权法律关系中的继受主体。）演绎作品的的著作权归属：1、演绎作者对演绎作品享有著作权，但行使著作权时不得侵犯原作者的著作权；2、演绎作品必须保护原作品完整性，未经作者同意，不得修改作品的内容和观点；3、应当在演绎作品中指明原作者姓名，向原作品著作权人支付报酬。职务作品的著作权归属：1、职务作品的认定（1）作者同单位之间必须具有劳动法或者类似劳动法法律关系；（2）作品必须是履行单位工作任务的结果。（3）即使其内容与单位的工作业务范围有关，也不是职务作品。2、一般职务作品及其权利归属（1）著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。（2）作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。（3）职务作品完成两年内，经单位同意，作者许可第三人以与单位使用的相同方式使用作品所获报酬，由作者与单位按约定的比例分配。（4）作品完成两年的期限，自作者向单位交付作品之日起计算。3、特殊职务作品及其权利归属（1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；（2）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励。著作权的权利：著作权包括人身权和财产权：（一）人身权又称精神权利，具体包括： （1）发表权，即决定作品是否公之于众的权利； （2）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利； （3）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利； （4）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利；（二）财产权又称经济权利，包括： （1）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利； （2）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利； （3）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外； （4）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利； （5）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利； （6）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利； （7）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利； （8）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利； （9）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利； （10）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利； （11）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利； （12）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利； （13）应当由著作权人享有的其他权利。著作权的保护期限：1.公民创作的作品，发表权、使用权与获得报酬权的保护期为作者终生及其死亡后五十年；2.法人或者非法人单位的作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为五十年。如果作品自创作完成之后五十年内未发表的，不再受著作权法保护。3.电影、电视、录像和摄影作品的发表权、使用权与获得报酬权的保护期为五十年。如果作品创作完成之后五十年内没有发表，不再受著作权法保护。著作财产权的内容：（一）使用权：是指以复制、发行、出租、展览、放映、广播、网络传播、摄制、改编、翻译、汇编等方式使用作品的权利。（二）许可使用权：指著作权人依法享有的许可他人使用作品并获得报酬的权利。使用他人作品，应当同著作权人订立许可使用合同，但属于法定使用许可情形的除外。（三）转让权：指著作权人依法享有的转让使用权中一项或多项权利并获得报酬的权利。转让的标的不能是著作人身权，只能是著作财产权中的使用权，可以转让使用权中的一项或多项或全部权利。（四）获得报酬权：获报酬权是指著作权人依法享有的因作品的使用或转让而获得报酬的权利。著作邻接权的概念：原意是指相邻、相近或者相联系的权利。在国际上是对表演艺术家、录音制品的制作人和广播电视组织所享有权利的称谓。表演权和表演者权的区别：法律性质不同:前者属于著作权权,后者属于邻接权。保护客体不同:前者为作品,后者为表演。权利主体不同:前者为作者,后者为表演者。权利内容不同:前者为财产权,后者既包括财产权也包括人身权。保护期限不同:前者为作者终生及死后50年,后者人身权保护期不限,财产权为50年。著作权的转让是一种重要的民事行为，要涉及双方当时人多方面的权利和义务问题。为保障转让的公平和真实合法，我国和大多数国家的著作权法要求，转让合同当以书面形式订立。著作权的“合理使用”概念：合理使用是各国著作权法普遍采用的制度。指出于社会公众利益的考量，以及这些行为在一定的技术条件下，其后果对著作权人的利益损害不大，却又方便了公众对作品相对合理的利用和传播，权衡得失利弊，于是在法律上规定这些行为不属于侵权行为，将这种使用看作是正当的、公平的，并在理论上称之为“合理使用”。著作权的“合理使用”的范围和具体方式：1.为个人学习、研究或欣赏，使用他人已经发表的作品。2.为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品。3.为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台和互联网等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品。4.报纸、期刊、广播电台、电视台和互联网等媒体刊登或者播放其他报纸、 期刊、广播电台、电视台已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章， 但作者声明不许刊登、播放的除外。5.报纸、期刊、广播电台、电视台和互联网等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外。6.为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供 教学或者科研人员使用，但不得出版发行。7.国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品。8.图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品。9.免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬。10.对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像。11.将中国公民、法人或者其他社会组织已经发表的汉族文字作品翻译成少数民族文字在国内出版发行。12.将已经发表的作品改成盲文出版。知识产权的法定许可使用：又称法定许可证，指根据法律的直接规定，以某些方式使用他人意见发表的作品可以不经过著作权人的许可，但应当向著作权人支付使用费，并尊重著作权人的其他各项人身权利和财产权利的制度。第三编：专利法专利权客体，就是能够取得专利权、受专利法保护的发明创造。亦即专利法保护的对象是发明创造，主要包括发明、实用新型和外观设计。发明，是指人类在利用自然、改造自然的过程中所创造出的具有积极意义并表现为技术形式的新的智力成果。简言之，发明是一种新的、有创造性的技术方案。实用新型，是指对产品的形状、结构或者组合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型与发明的关系：第一，实用新型专利与发明专利的保护范围不同。第二，在我国并非所有的产品都属于实用新型专利的保护范围。第三，实用新型专利的创造性要求较之发明专利低。第四，实用新型专利的审查程序比发明专利简单、快捷。职务发明，也称雇员发明，是指雇员为完成雇主交付的工作任务所完成的发明创造。我国专利法规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。发明、实用新型授予专利权的条件包括：（1） 新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；（2） 创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步；（3）实用性，是指一项发明创造能够在产业上进行制造或者使用，并且能够产生积极的效果。优先权原则：优先权原则是巴黎公约的基本原则之一，它为国际专利申请提供了便利。申请人在任一巴黎公约成员国首次提出正式专利申请后的一定期限内，又在其他巴黎公约成员国就同一内容的发明创造提出专利申请的，可将其首次申请日作为其后续的申请日。这种将后续申请的申请日提前至首次申请的申请日的权利便是优先权；在要求优先权是，首次申请日被称作优先权日；享有优先权的一定期限被称作优先权期。（要求本国优先权应注意以下问题：a要求本国优先权在后申请的申请人和先申请的申请人是同一人。“同一人”包括申请人的继承人或权利继受人。b本国优先权的规定仅适用于发明或实用新型，不适用于外观设计。c同外国优先权一样，本国优先权可以要求一项或多项优先权，也可以要求部分优先权。d要求本国优先权的，在后申请提出时，在先申请即被视为撤回。e在要求多项本国优先权时，平行将几项合于一案要求本国优先权可以；垂直互为基础要求国内优先权则不行。）专利权的转让及其程序：专利权的转让，是指就专利权人作为转让方将其发明创造专利权移交受让方，并收取一定的报酬。 中国单位或者个人向外国人、外国企业或者外国其他组织转让专利申请权或者专利权的，应当依照有关法律、行政法规的规定办理手续。转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。第四编：商标法商标的概念：商标，是指商品的生产者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人在自己的商品或者服务上使用的可视性标志，即由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合所构成的标志。商标的分类：1、 按照商标的结构组成或状态划分（一）形象商标（视觉商标）1.文字商标；2.图形商标；3.组合商标；4.颜色组合商标；5.立体商标。（二）非形象商标非形象商标是指以音响、气味等通过听觉、嗅觉才能感知的商标。2、 按照商标使用者的分类（一）商品商标：是指使用于商品上的商标，商标的使用者为商品的经营者。1.制造商标，2.销售商标（二）服务商标：是指服务的提供者为了表明自己的服务并区别他 人同类服务而使用的商标。（三）集体商标：是指以团体、协会或其他集体组织名义注册，供该组织成员在商事 活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。（四）证明商标：是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用于证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。3、 按照商标的功能、用途、作用的分类（一）等级商标（二）从属商标（三）备用商标（四）联合商标（五）防御商标商标权的取得方式：1、 原始取得，亦称直接取得，是指商标是由商标权去的人创设的，其取得之商标权是最初直接取得的而不是基于他人已存在之权利。 （1）使用原则，是指通过商标的使用获得商标权。 （2）注册原则，是指商标所有人通过注册获得商标权。 （3）混合原则，是上诉二原则的折中试用原则。2、 传来取得，亦称继受取得，是指商标权人取得之商标权是基于他人已存在之权利而产生的而非最初的直接取得。传来取得，一是商标权的转让，即根据转让合同，受让人有偿或者无偿取得出让人之商标权；二是转移即商标权因转让意外的其他事由发生的转移。商标权是商标所有人依法对其使用的商标所享有的权利，商标权是商标法的核心。注册商标的续展、注册商标的续展，是指延长注册商标有效期的法律程序。、申请续展的程序和期间商标注册人需要续展其商标的，应当在商标有效期满前6个月内提出续展注册申请。在此期间内未提出续展注册申请的，在期限届满后6个月内还可以提出申请，这6个月的时间称为宽展期。宽展期满未提出续展申请的，商标所有人便失去了延长其注册商标有效期的机会，其注册商标将被商标局注销。商标权的终止，也就是商标权的灭失，是指商标权因法定事由的存在或者出现而绝对消灭。注册商标除被撤销外，还可能由于下列理由而终止：1.商标注册人消灭，无继受人或无人办理注册商标专用权转移手续的，该商标权归于消灭; 2.注册商标有效期届满，且已过宽展期，商标注册人未提出续展申请，或续展申请未被核准的，该注册商标终止; 3.商标注册人自愿放弃商标权，向商标局提出注销申请的。注册商标撤销的情形 ：根据我国商标法及其实施条例的相关规定，注册商标可分为依申请和依职权撤销。主要情形有： （1） 已经注册的商标，如有下列情形的，由商标局撤销该注册商标，其他单位和个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标：1、 采用了不得作为商标使用和注册的标志的；2、 以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的。（2） 已经注册的商标，有下列情形的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制：1、 是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的2、 是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；3、 未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的；4、 商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的。但是，善意取得注册的除外；5、 申请商标注册损害他人现有的在先权利，或者以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。在（一）、（二）两种情形中，依法撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力；但是，因商标注册人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。（3） 使用注册商标有下列行为之一的，由工商行政管理部门责令商标注册人限期改正；拒不改正的，报请商标局撤销其注册商标：1、 自行改变注册商标的；2、 自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；3、 自行转让注册商标的；（4） 连续三年停止使用注册商标的，任何人可以向商标局申请撤销该注册商标，并说明有关情况。在（三）、（四）两种情形中，商标局应当通知商标注册人，限其自收到通知之日起2个月内提交该商标在撤销申请提出前使用的证据材料或者说明不使用的正当理由；期满不提供使用的证据材料或者证据材料无效并没有正当理由的，由商标局撤销其注册商标。使用的证据材料，包括商标注册人使用注册商标的证据材料和商标注册人许可他人使用注册商标的证据材料。（5） 使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，可以视具体情况由商标局撤销其注册商标。 在（三）、（四）、（五）三种情形中，被撤销的注册商标，由商标局予以公告；该注册商标专用权自商标局的撤销决定作出之日起终止。 注册商标的转让：注册商标的转让即注册商标权的转让，是指注册商标专用权人将其享有的注册商标权，依照法定程序转移给他人的法律行为。注册商标转让为要式行为。当事人必须订立书面转让合同并到商标局进行转让核准登记。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。驰名商标考虑的因素：（1）相关公众对商标的知晓程度;（2）该商标使用的持续时间;（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;（4）该商标作驰名商标受保护的纪录;（5）该商标驰名的其他因素。驰名商标的认定方式：（1）两种基本的模式：主动认定、被动认定（2）我国模式：商标所有人在商标注册、评审过程中发生争执时才能向商标局提出认定其所有的商标为驰名商标。驰名商标的保护（一）对未注册的驰名商标予以保护 （二）放宽驰名商标注册的显著性条件（三）扩大驰名商标的保护范围1、在相同或类似的商品上禁止他人使用与驰名商标相同或近似的商标，2、不同类别、性质亦不相似的商品上也不允许使用与驰名商标相同或近似的商标。第五编：其它申请植物新品种权的条件：1、客体适格性2、新颖性3、特异性4、一致性5、稳定性6、具备适当的名称植物新品种权的期限：UPOV公约：（1978年文本）第8条规定，育种者所得权利有一定期限，自授予保护权之日起，保护期限不少于15年。藤本植物、林木、果树和观赏树木，包括其根茎，保护期为18年。我国：品种权的保护期限，自授权之日起，藤本植物、林木、果树和观赏树木为20年，其他植物为15年。几种特殊的设计：略巴黎公约的保护范围:专利、实用新型、外观设计、商标、服务标记、厂商名称、货源标记、原产地名称、制止不正当竞争巴黎公约的基本原则：一、国民待遇原则巴黎公约规定，本联盟任何国家的国民，在保护工业产权方面，应在本联盟所有其他国家内享有各该国法律现在或今后授予各该国国民的各种利益；一切都不应损害本公约特别规定的权利。二、优先权原则巴黎公约第4条对优先权作出了规定。优先权的基本含义是，已经在本联盟的一个国家正式提出专利、实用新型、外观设计或商标注册的申请的任何人，或其权利继受人，为了在其他国家提出申请，对于专利和实用新型为12个月，对于外观设计和商标为6个月，在上述规定的期间内应享有优先权。三、独立保护原则（一）专利的独立保护原则本联盟国家的国民向本联盟各国申请的专利，与在本联盟其他国家或非本联盟国家就同一发明所取得的专利各不相关。（二）商标的独立保护原则商标的申请和注册条件，由本联盟各国的本国法律决定。但本联盟任何国家，对本联盟国家的国民提出的商标注册申请，不得以未在原属国申请、注册或续展为理由而予以拒绝或使注册无效。在本联盟一个国家正式注册的商标，与在本联盟其他国家注册的商标，包括在原属国注册的商标在内，各不相关。伯尔尼公约的保护范围：1、文学艺术作品：包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，而不问其表现形式或方式如何。2、演绎作品指对文学艺术作品的翻译、改编，乐曲的改写，以及用其他方