加油站未安装油气回收装置属于不正常运行污防设施吗？能否适用移送行政拘留？移送期限如何规定？.doc

加油站未安装油气回收装置，属于不正常运行污防设施吗？能否适用移送行政拘留？移送期限如何规定？ 【问题】你好，咨询个环保方面的问题，加油站未安装或未使用油气回收装置，违反了大气污染防治法第四十七条第二款的规定，依据大气污染防治法第一百零八条的规定，处以二到二十万行政罚款，罚款的同时还需要移送公安吗？另外需要移送的话，已经过去几个月的时间了，还可以后补吗？【解答】一、对法条的理解应首先适用文义解释大气污染防治法108条规定：违反本法规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府环境保护主管部门责令改正，处二万元以上二十万元以下的罚款；拒不改正的，责令停产整治：（一）产生含挥发性有机物废气的生产和服务活动，未在密闭空间或者设备中进行，未按照规定安装、使用污染防治设施，或者未采取减少废气排放措施的；（四）储油储气库、加油加气站和油罐车、气罐车等，未按照国家有关规定安装并正常使用油气回收装置的；对比第一款和第四款，显然立法者并没有把“未安装油气回收装置”直接定性为“未按照规定安装、使用污防设施”。因此，在没有正式的法律解释作出之前，我们不得随意对此作出扩大解释甚至是类推解释。二、参照环保部相关复函：环境保护法第63条规定了4种情形，其中第三款为：“通过暗管、渗井、渗坑、灌注或者篡改、伪造监测数据，或者不正常运行防治污染设施等逃避监管的方式违法排放污染物的”那么，加油站未安装油气回收装置，能否认定为“不正常运行防治污染设施”从而属于逃避监管的方式排污呢？在此，我们可参照环保部的“关于逃避监管违法排污情形认定有关问题的复函”环政法函2016219号，其相关答复如下：企业事业单位和其他生产经营者未配套建设防治污染设施，直接排放污染物的，不属于“通过不正常运行防治污染设施逃避监管的方式违法排放污染物”的情形。如果排污单位未配套建设防治污染设施，直接排放污染物的行为符合“通过暗管、渗井、渗坑、灌注等逃避监管的方式违法排放污染物”的构成要件的，可以依照相关规定查处。（全文复函，详见文后附件）显然，环保部的复函对该问题也作出了否定的回答。三、移送行政拘留相关期限规定环境行政处罚案件应当自立案之日起的3个月内做出处理决定，做出移送决定的3日内将案件移送书和案件相关材料移送至同级公安机关。上述法律依据为环境行政处罚法 55条和行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法第12条之规定。附：关于逃避监管违法排污情形认定有关问题的复函环政法函2016219号广东省环境保护厅：你厅关于逃避监管非法排放污染物情形认定有关问题的请示（粤环报201668号）收悉。经研究，现函复如下：新修订的环境保护法以及环境保护主管部门实施按日连续处罚办法环境保护主管部门实施查封、扣押办法环境保护主管部门实施限制生产、停产整治办法行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法等配套文件，均明确规定了“通过暗管、渗井、渗坑、灌注或者篡改、伪造监测数据，或者不正常运行防治污染设施等逃避监管的方式违法排放污染物”的行为应当承担的法律责任。根据上述规定，对你厅请示问题的法律适用，提出以下意见：一、企业事业单位和其他生产经营者通过暗管、渗井、渗坑、灌注或者不正常运行防治污染设施等逃避监管的方式违法排放污染物，均应依法查处。排放污染物的建设项目是否通过环境影响评价审批和竣工环境保护验收，不影响对逃避监管违法排污行为性质的认定，但可以作为判定违法情节轻重的因素予以考虑。二、企业事业单位和其他生产经营者未配套建设防治污染设施，直接排放污染物的，不属于“通过不正常运行防治污染设施逃避监管的方式违法排放污染物”的情形。行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法第五条规定：“通过暗管、渗井、渗坑、灌注等逃避监管的方式违法排放污染物，是指通过暗管、渗井、渗坑、灌注等不经法定排放口排放污染物等逃避监管的方式违法排放污染物。”据此，如果排污单位未配套建设防治污染设施，直接排放污染物的行为符合“通过暗管、渗井、渗坑、灌注等逃避监管的方式违法排放污染物”的构成要件的，可以依