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2013法规 何佰洲教授北京建筑大学 第一部分1Z301000建设工程基本法律知识 1Z301010建设工程法律体系 1Z301011法律体系的基本框架1 宪法 民商法 经济法 刑法 行政法 社会法 诉讼法招投标法土地管理法房地产法劳动法合同法反垄断法建筑法社会保障法 1Z301012法的形式和效力层次1T1 形式 法律 全国人大及常委 法 行政法规 国务院 条例 地方法规 省级 较大市人大及常委 地方条例 部门规章 国务院各部 委 规定 办法 实施细则 地方规章 省级 较大市政府 地方规定 办法 实施细则 2 效力 宪法 法律 行政法规 部门规章 地方规章地方法规3 效力原则 宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法4 考点 裁决适用 1 法律之间有争议 提请全国人大常委会裁决2 法规之间有争议 提请国务院裁决3 地方法规跟部门规章不一致 提请国务院裁决 国务院认为适用地方法规的那么就地方法规 认为适用部门规章的 提请全国人大常委会裁决4 规章之间对同一事项的规定不一致 提请国务院裁决P8 案例核心掌握 只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确 合同约定无效的情况下 才能将审计结论作为判决依据 1Z301020建设工程法人制度1T 1Z301021法人应具备的条件 法人不是真正意义人 是组织 1 条件 依法成立有财产权有名称 组织机构 场所能独立承担民事责任2 分类 企业法人 公司 工商登记 非企业法人 行政机关 有独立经费的机关从成立之日起 具有法人资格 事业单位 社团 不需要办理法人登记 私立学校要办理 1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系1 项目经理部 不是法人 法律后果由企业法人 违约责任 被告 2 项目经理 是法人授权的项目管理者 是岗位职务P12页案例要点 施工单位要让发包单位签字 要找其授权人 如果发包单位变更授权人 应该要求发包单位完成变更手续 1Z301030建设工程代理制度1 2T 1Z301031代理的法律特征和主要种类假定 A被代理人B代理人C第三方在代理权限范围内 以A名义 法律后果归A 合同当事人是AC 代理行为具有法律意义代理分类 委托代理 重点掌握 法定代理 监护人指定代理 法院或有关机关指定 1Z301032建设工程代理行为的设立和终止 1 不得委托代理的情形禁止 全部转包禁止 肢解后以分包的名义转包主体结构 总承包人完成招标代理机构是必须有法定资格的组织 具备三个条件 1 营业场所 相应资金 2 组织评标的专业力量 3 专家库2 委托代理终止情况 1 届满或任务完成 2 取消委托或者辞去委托 3 代理人死亡 4 代理人丧失民事行为能力 5 作为代理人或者被代理人的法人终止 1Z301033代理和被代理人的权利 义务 法律责任假定 A是被代理人B 代理人C 第三方 1 责任承担 一般代理 A承担转托他人复代理 事先同意或事后及时告诉 有权代理但紧急情况例外 为保护A利益而转代理 无权代理 没有代理权 超越代理权 代理权终止后的行为 A追认有效 不追认无效表见代理 前提 无权代理 后果 合同有效 C有理由相信B有权代理 盖章的空白合同书 默示代理 属于有权代理 A知道B无权代理 但不否认 同意 A承担后果 连带责任 授权不明 AB连带责任考试判断要点 谁有错谁承担BC串谋 BC连带责任C故意 C知道B无权代理 但仍与B实施民事活动 给他人造成损失的 BC连带责任违法代理 B知道代理事项违法但仍代理 或A知道B行为违法不反对的 AB连带责任3 连带含义 找谁赔偿都行 1Z301040建设工程物权制度2 3t 1 物权分类所有权用益物权 土地承包经营权 建设用地使用权 国有土地上 不包括集体土地 自登记时设立 不登记不设立 宅基地使用权 地役权 不登记也设立 担保物权 抵押权 质权 留置权2 所有权的权能 占有 使用 收益 处分 核心 是对自己的财产 3 建设用地使用权 出让 划拨 4 物权变动 1 不动产物权变动 登记 记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则 合同生效的 未办理物权登记的 不影响合同效力 2 动产物权变动 交付为准一般物 占有和交付船舶 航空器 机动车 交付 但未经登记 不得对抗善意第三人 不登记也设立 3 继承 继承开始 取得遗产所有权用益物权 特别注意 是对他人的动产或者不动产 建设用地使用权转让互换出资赠与或者抵押要满足下列规定 1 书面形式订立合同2 申请变更登记3 土地上的建筑物一并处分 1Z301050建设工程债权制度1T 1 债发生的依据 1 合同 2 侵权行为 3 不当得利 4 无因管理2 建设工程债的种类 施工合同之债 买卖合同之债 侵权之债 1 大楼瓷砖脱落砸到你 你可以告这个楼所有的人 推定过错 2 大楼倒塌砸到你 告建设单位 施工单位 连带责任 无过错责任 3 大楼扔出一个石头砸到你 你可以按照常识判断告 比如 南面2 3层的所有住户 推定过错 1Z301060建设工程知识产权制度 1 2 T 1Z301061知识产权法律特征1知识产权特征 1 财产人身双重性2 专有性3 地域性4 期限性2专利法保护的对象 1 发明2 实用新型3 外观设计 1Z301062建设工程知识产权常见种类 1 专利权种类 发明 20年 实用新型 10年 外观设计 10年 申请日计算 不予延期授予条件 新颖性 创造性 实用性 三性 其中发明和实用新型 要求新颖性 创造性 实用性 三性 外观专利需要 新颖性 创造性 实用性 美感 工业应用 五性 文件 请求书 说明书及摘要 权利要求书申请日 1 主管部门收到申请文件日2 如果邮寄 按寄出的邮戳日 2 商标权具有显著性 标识义务10年 核准注册日计算 可以续期 侵犯商标权的行为 使用 销售 伪造 擅自制造 更换3 著作权 1 单位作品 著作权属于单位 特点 单位主持 代表单位意志 单位承担责任 招投标文件 2 职务作品 著作权属于作者 完成单位工作任务 未主要利用单位物资单位优先使用 未经单位同意 2年内不得许可第三人使用著作权属于单位 主要利用单位物质 由单位承担责任 作者只有署名权 3 委托作品 有约定从约定 无约定的 著作权属于受托人保护期限 终生及死后50年4 计算机软件著作权属于软件开发者 终生及死后50年 第50年12月31日 买正版软件的权利 1 装入电脑2 制作备份3 必要的修改 1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任1 民事责任 行政责任 刑事责任2 知识产权侵权赔偿损失计算4种办法 1 实际损失 2 侵权人获得的利益 3 许可使用费的倍数合理确定 KTV 4 人民法院综合考量 1Z301070建设工程担保制度3T 担保合同是主合同的从合同 主合同无效 担保合同无效 1 担保方式 保证 最常见 抵押 质押 留置 定金2 保证 必考一题 1 书面保证合同 2 保证方式 一般保证 先找债务人 再找保证人 有顺序连带保证 可找债务人或保证人偿还 没有顺序 如果双方约定不明 视为连带保证 3 保证人 国家机关不能以公益为目的的事业单位 社团不能分支机构 职能部门不能 分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保 4 担保范围 主债权及利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费 约定不明 全部范围担保 5 保证期间内 1 债权人依法把主债权转给第三人 不需要保证人同意 保证人继续承担保证责任 2 债务人转让债务 要保证人书面同意 不同意的 不再承担保证责任 3 债权债务人协议变更主合同的 应让保证人书面同意 没书面同意 不再承担保证责任 6 债权人在履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任 3 抵押 1 质押权到期未受清偿的处理办法 1 与抵押人协议折价 拍卖受偿2 协议不成 法院起诉 2 抵押物 不转移占有 不得抵押的 土地所有权耕地 宅基地 自留地 自留山学校 幼儿园等事业单位 社团的教育设施 医疗卫生设施 其他公益设施所有权 使用权不明或有争议的财产被查封 扣押 监管的财产 3 抵押权的生效 强制登记 不动产 车辆等抵押权 登记时生效自愿登记 其他抵押权 签订时设定 4 清偿顺序1 规定登记生效按登记顺序优先2 自签订之日起生效的 按合同生效的时间优先 3 质权 区别 记住一句话 动产可以质押 抵押 不动产可以抵押不能质押 1 转移占有 质押权自交付质物时生效 2 质物 动产 权利 仓单 提单 票据 股票 知识产权 4 留置权 是法定的 施工合同不适用 只对动产适用 1 动产 折价 拍卖 变卖 优先受偿30 26 05单 2 留置权的适用范围 保管合同 运输合同 加工承揽合同5 定金 必考一题 1 定金 守约 定金抵做价款或收回违约 给付方违约 无权要求返还 接收方违约 双倍返还 2 定金合同 定金交付之日起生效 3 定金 总标的的20 P38案例精华 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 1Z301080建设工程保险制度2T1 当事人 保险与投保人关系人 被保险人 受益人2 建筑工程一切险 及第三者责任险 工程开工前 发包人应为建设工程办理保险 并支付保险费用 1 被保险人宽 业主或工程所有人 承包人 分包人 技术顾问 2 保险责任范围 自然事件 意外事件 3 除外责任 专保天灾人祸 设计错误 自然磨损 原材料或工艺缺陷 非外力 维修费 文件等损失 盘点短缺 领有公共运输行使执照或已保险的机动车 工程开始前形成的损失 保险期终止前已验收合格的P41 上面例的这些不都赔 4 第三者责任险 第三者人身 财产损失 诉讼费 经保险人同意的其他费用 5 赔偿金额 保单明细表中累计赔偿限额 6 保险期限 从工程动工或材料设备抵达工地 至验收合格或所有人占有 接受工程3 安装工程一切险 及第三者责任险 期限 3个月如果大于 加保费 考核期 1Z301090建设工程法律责任制度2分 1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式1 违约责任 侵权责任 违约责任 双方有合同约定 当事人不履行或不完全履行合同的责任侵权责任 违法行为 侵犯绝对权 财产和非财产 1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式1 行政处罚7种 外部行政行为 警告 罚款 拘留 没收违法所得 责令停业停产 扣照 其他2 行政处分6种 内部行政行为 警告 记过 大过 降级 撤职 开除等 记住是体制内的 就是公务员那群人内部 1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式考点 下面5 4跟上面的6 7的区别 特别注意划线部分1 刑罚种类主刑 管制 拘役 不等于拘留 有期徒刑 无期徒刑 死刑附加刑 罚金 不等于罚款 剥夺政治权利 没收财产 不等于没收违法所得 驱逐出境注意 刑罚 拘役 罚金行政处罚 拘留 罚款2 工程重大安全事故罪 违反国家规定 降低工程质量标准 造成重大安全事故3 重大责任事故罪 违反安全规定 或强令他人违章作业 造成重大伤亡或严重后果4 串通投标罪 第二部分1Z302000施工许可法律制度 1Z302010建设工程施工许可制度2t 1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围1 施工许可证要办理 建设单位 开工前 工程所在地的县以上建设部门 施工许可证10 3 09单 不办理 限额以下的小型工程 投资额30万以下或建筑面积300 以下抢险救灾工程有批准的开工报告军用不重复办理 施工许可证和开工报告二选一另行规定 军用2 批准开工报告 监理中的开工报告工作记忆 除了安全事故和噪声措施是施工单位报以外 其他都是建设单位报 1Z302012申请主体和法定批准条件1T1 申请主体 建设单位2 批准条件 人 地 钱 证 图纸 质量安全措施 拆迁进度 不需要安全生产许可证 a 已经确定建筑施工企业 通过招标或合法发包 b 已经办理该建筑工程用地批准手续 c 建设资金已经落实 工期不足1年 到位资金不少于工程合同价的50 超过1年 不少于30 d 在城市规划区的建筑工程 已经取得规划许可证 e 有满足施工需要的施工图纸及技术资料 施工图设计文件已审查 f 有保证工程质量和安全的具体措施 办理工程质量监督手续 建设部门对安全措施审查 g 施工场地已经基本具备施工条件 需要拆迁的 其拆迁进度符合施工要求 h 法律 法规规定的其他条件 委托监理的工程已经委托监理 5类情况在P53页 经公安消防机构审核的消防设计已审核全国人大及常委 国务院规定 其他 1Z302013延期开工 核验和重新办理批准的规定 0 1 t1 许可证 最多9个月 建设单位 3个月内开工 延期以2次为限 每次不超过3个月 不延期又不开工 废止中止施工的 建设单位 1个月内 向发证机关报告恢复施工的 向发证机关报告 核验施工许可证 中止1年的 2 开工报告 中止 延期 向批准机关报告不按期开工6个月以上的 重办开工报告的批准手续 不予延期 1Z302013违法行为应承担的法律责任1 停止施工 罚款 工程合同价款的1 2 1Z302020施工企业从业资格制度 1 2 分 1Z302021企业资质的法定条件和等级1 施工单位 应取得资质证书 在资质等级许可范围内 承揽工程2 法定条件 有符合规定的注册资本有符合规定的专业技术人员有符合规定的技术装备有符合规定的已完成的工程业绩3 资质序列等级 施工总承包 12个资质类别 3 4个资质等级 特级 1 2 3或特 1 2 3个序列专业承包 60个资质类别 1 3个资质等级或不分等级劳务分包 13个资质类别 2个资质等级 1 2 或不分等级4 资质许可 建设部门负责5 资质申请 申请多项资质 以最高的资质为主项资质合并后的企业可承继合并前的较高资质 外商投资的企业要做工程必须申请建筑业企业资质6 资质证书有效期 5年 在期满60天内申请延续 条件 1 守法2 无不良行为记录3 满足资质标准要求 1Z302022禁止无资质或越级承揽工程的规定1 禁止无资质承揽挂靠 个人承揽 无效合同 包工头可以告业主 实际施工人损失 发包人只在欠付工程款范围内赔付2 禁止越级承揽 联合体承包 按资质低的违法分包 将工程分包给无资质或超越资质的单位劳务分包企业 单项业务合同额 注册资本的5倍3 禁止借用资质4 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽 工程没分包 但项目负责人 技术负责人 核算负责人 质量管理人 安全管理人不是本单位的等于允许他人以自己名义承揽 1Z302030建造师注册执业制度2T 3分 1Z302031建造师考试和注册的规定1 注册建造师的概念 考核或考试 资格证书 注册 取得注册证书和执业印章2 注册管理机构 一级 建设部二级 省级建设部门3 注册程序 1 申请聘用单位 聘用单位工商注册地的 省级建设部门申请注册 报国务院建设部审批初始注册 资格证书签发之日起 3年内申请证书有效期3年延续注册 期限届满30日前申请增项注册 增项要注册 2 不予注册情形P7365岁以上 不完全行为能力人 受聘2单位 继教 刑罚3 5年 吊销证书2年 事故3年 3 证书和印章失效情形P74人不在了 单位不在了 65以上 没证书了 解除合同的 1Z302033建造师的受聘单位和执业岗位范围1 执业范围 项目经理 全国 特级 一级等执业 10个范围其他施工活动的管理工作不得担任2家企业的项目经理 但发生下列情况之一的除外P75原则不更换项目经理 任职期内不得变更注册至另一企业 施工期内 1Z302034建造师的基本权利和义务一道多选题考试时要看清问的是权利还是义务1 权利 用名称 范围内执业 签章 保管使用证书 继教 报酬 解释 申诉2 签章 施工管理文件 质量合格文件 必须由建造师签章修改签章 应征得企业同意 由建造师本人修改 本人不能修改的 由单位指定同等资格的建造师修改 并签章 分包工程施工管理文件 分包企业建造师签章质量合格文件 分包企业建造师签章 总包项目负责人的建造师签章3 禁止行为 违法的都禁止 1Z302035违法行为应承担的法律责任1 虚假注册未注册的 不予受理或注册 警告 1年内不得申请注册已注册 撤销注册 3年内不得注册 罚款1万或3倍 3万2 继教违法未取得的 不予注册已取得的 取消继教记录 公布3 无证 警告 责令停止违法活动 罚款1 3万4 其他 警告 责令改正 罚款1万或3倍 3万5 因过错造成质量事故 停止执业1年 造成重大质量事故 吊销 5年不予注册 第三部分1Z303000建设工程发承包制度10分 1Z303010建设工程招投标制度 1Z303011建设工程必须招标的范围 规模和招标方式 同时满足 1T1 必须招标的范围 3类 大型基建 公用事业项目等关系公共利益 公共安全的项目全部或部分利用国有资金或国家融资项目使用国外贷款 援助的项目2 必须招标的规模标准 满足一项即可施工 单项 200万 重要采购 单项 100万 勘察 设计 监理的采购 单项 50万 项目总投资额 3000万 3 可不招标的规模标准 国家安全 抢险救灾 不等于灾后重建 扶贫 以工代赈专利自建自用在建工程追加的小型或加层4 招标方式公开招标 国家重点项目地方重点项目 省重 实务案例有一年考了这个点 全部使用国有资金或国有资金占控股地位的项目邀请招标 向3人 应公开招标但可以邀请的技术复杂或有特殊要求自然环境限制涉及国家安全秘密 抢险救灾 但不宜公开招标费用不值得的法律法规规定不宜招标的 1Z303012招标基本程序和禁止肢解法发包的规定2 3t 记住84页的几个大标题 先编文件再发公告 1 资格审查 预审或后审2 开标 提交投标文件截止时间同一时间4 评标委员会组成 招标人代表 专家 5人以上的单数 朝廷人员不能做 技术 经济专家不少于2 3 与投标人无利害关系5 禁止将建设工程肢解发包 将应由一个承包人完成的过程肢解发包6 几种情形 废标 不按规定交投标保证金不符合 没密封 没签章 没委托书 没按格式 内容不清 不一致 2份标书 2个报价 名称 组织机构联合体没附共同投标协议拒收 不予受理 逾期送达标书或未送达到指定地点未按要求密封标书的重新招标 投标人少于3人重新招标后还是少于3人 不再招标补充 1 招标人对已发的招标文件进行必要的澄清或者修改的 应在招标文件要求提交投标文件截止时间至少15日前 以书面形式通知所有招标文件收受人2 招标文件至少卖5天3 中标通知书发出之日起30日内要订立书面合同 案例经常出现 必背 4 以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 1Z303013招标文件的法定要求和投标保证金 1 2T1 投标有效期 提交投标文件的截止时间至中标通知书签发日2 投标保证金 现金 银行保函 保兑支票 银行汇票 现金支票 1 没收投标保证金 投标有效期内撤回投标文件中标后放弃 不签合同 不交履约保证金 2 投标保证金 不超过投标总价的2 有效期超出投标有效期30天 1Z303014禁止投标人实施不正当竞争行为的规定1T1 禁止 串通投标 行贿 低于成本价竞标 弄虚作假P92页串标一 二 1Z303015联合体投标的规定1t1 联合体2人共同投标 1个承包合同 连带责任 不是法人2 联合体确定资质标准由同一专业组成的按资质等级较低的3 保证金缴纳 联合体各方名义或牵头人名义 1Z303016中标的法定条件1t1 中标 签订合同 自中标通知发出之日起30天内2 阴阳合同 无效 按备案的中标合同计算工程款3 招标人不得向中标人 压低报价 增加工作量 缩短工期 其他违背意愿4 认定投标人报价低于成本的 不推荐位中标候选人或中标低于成本 设有标底 低于标底一定幅度未设标底 明显低于其他投标报价 可能低于成本5 招标人要求中标人提供履约保证金的 招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保 1Z303020建设工程承包制度3T 1Z302021建设工程总承包的规定P99建设工程承包制度下面三段通读 考一题1 所有单位 在其资质等级许可的业务范围内承包2 工程总承包方式 设计采购施工 EPC 交钥匙总承包设计 施工总承包 D B 设计 采购 E P 采购 施工 P C 3 总承包单位 可承担项目管理业务 代表建设单位管理 不具体勘察设计施工 不得再同一项目上同时担任总承包和项目管理 不得与总承包或项目管理的另一企业有隶属或利害关系4 总包 分包单位 连带责任 1Z302022建设工程共同承包的规定1T1 共同承包 1 大型建筑工程2 结构复杂工程2 资质 按等级低的资质3 责任 连带责任 1Z302023建设工程分包的规定1T1 分包类型 专业分包 总承包企业发包劳务作业分包 总承包企业 专业分包企业发包2 分包的要求 总承包协议中约定可分包 经建设单位认可 建设单位直接指定 3 违法分包必考个人承揽分包业务 无资质 包工头 合同未约定 建设单位不认可 实施分包的再分包 但 专业承包企业把劳务作业分包 主体结构未由总承包人自行完成总承包人 专业承包人不与劳动者签订书面合同 或不办理社保 视为违法分包4 禁止转包 工程肢解后以分包的名义全部转包 工程没分包 但项目负责人 技术负责人 核算负责人 质量管理人 安全管理人不是本单位的 允许他人以自己名义承揽 视为转包 1Z303030建筑市场信用体系建设必考1 分类 良好行为记录 不良行为记录2 不良行为认定标准 施工单位 资质 承揽业务 质量 安全 拖欠工程款和工资5类建造师 违法的都是3 公布 一般 行政处罚决定作出后7日内公布 建设部 公布期6月 3年招投标 行政处罚决定作出后20日内公布 建设部 公布期6个月良好记录 建设部 公布期3年最长3年 不良的最短也要有3个月4 同步推进政府守法诚信评价 中介综合信用评价P112案例建议看下 第四部分1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度20 30分 1Z304010建设工程合同制度 1Z304011合同的分类特征和订立原则2T1 原则 平等 自愿 公平 确定风险分配 确定违约责任 诚实信用 通知 协助 保密义务 合法2 建设工程合同 有名合同 承揽合同 双务合同 诺成合同 要式合同 主合同单务 赠与 实践合同 保管 从合同 担保合同 定金 质押 民间借款3 建设工程合同 工程勘察合同 工程设计合同 工程施工合同不包括 监理合同 委托合同 1Z304012合同的要约与承诺2 3t1 合同订立的方式 要约 承诺2 要约条件 符合条件可认为是要约 1 内容具体确定有使合同成立的全部主要条款 2 表明经受约人承诺 要约人即受该意思表示的约束要约邀请 只有单价的 无法律约束力 价目表 招标公告 拍卖公告 招股说明书 商业广告要约生效 到达要约撤回 要约生效前 同时或先要约撤销 要约生效后 承诺前不得撤销之要约 a 有承诺期 表明要约为不可撤销之要约b 受约人有理由认为要约不可撤销 并已为履行做了准备 习惯 3 承诺承诺内容 与要约内容一致承诺方式 通知 行为承诺生效 达到生效实质变更 新要约 8大条款承诺的最大判断特点 不改变 不增加交易条件 4 招标公告 要约邀请投标 要约 重要考点 管理法规实务都考 必须记住 中标 承诺P117页案例精要 事实合同成立 1Z304013建设工程施工合同的法定形式和内容 0 1 t1 形式 书面 口头 其他2 内容 姓名 标的 数量 质量 价金 履行期限地点方式 违约责任 争议解决办法3 建设工程施工合同中的权利义务 合理的都选 1Z304014建设工程工期和支付价款的规定 1 2T1 竣工日期竣工验收合格的 竣工验收合格之日 竣工日 发包人拖延验收的 承包人提交验收报告之日 竣工日未经竣工验收 发包人擅自使用的 以转移占有建设工程之日 竣工日2 工程款的支付 验收合格后支付 按合同约定结算程序 承包人在验收合格后28天内交结算书 发包人在收到结算书后28天内审核承包人收到工程款后14天内交付工程承包人未在28天内交结算书 发包人可要求交付工程 发包人不要求的 承包人有保管责任 3 黑白合同 以中标备案的合同未结算依据4 争议解决 1 发包人在接到竣工结算文件时 没有在约定时间内答复 视为认可竣工结算价 2 工程量的计算 以签证为依据无签证的 以其他证据认定实际发生的工程量 3 工程款的利息计算标准 按约定 无约定的 按同期银行贷款利率 利息计算时间 有约定的 应付工程款之日无约定的 工程已交付的 交付日 应付工程款 利息之日工程未交付的 提交竣工结算文件日 应付工程款 利息之日工程未交付 价款未结清 起诉日 应付工程款 利息之日 4 垫资本金 有约依约 无约按拖欠工程款处理垫资利息 有约依约 无约按无息处理 5 偿还顺序 全款或大部分款的购房人 工程款优先权 抵押权 债权2010年建工实务考点 材料款 工人工资 违约损失 竣工之日6个月内行使优先权 1Z304015建设工程赔偿损失的规定0 1t1 损失赔偿范围直接损失损失赔偿 直接损失 可得利益间接损失 订立合同时预见到或应当预见到的损失2 违约金低于 过分高于实际损失的 当事人可请求法院裁量增加 适当减少3 发包人 承包人的损失赔偿 违约 违法的都要承担4 当事人一方违约后 另一方未采取适当措施防止损失扩大 不得就扩大的损失要求赔偿 1Z304016无效合同和效力待定合同的规定1 无效合同 1T违法 1 自始 绝对无效 从起点开始就没法律约束力 2 无效合同5类型 欺诈 胁迫 损害国家利益恶意串通损害国家利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律 行政法规的强制性规定 3 免责条款无效 造成对方人身伤害的因故意或重大过失造成对方财产损害的 4 建设工程无效施工合同无资质 超越等级借用资质必须招标 而未招标或中标无效的转包 违法分包 5 无效合同的工程款施工合同无效 验收合格 应支付工程款 施工合同无效 验收不合格 修复后验收合格 应支付工程款 修复费归承包修复后验收不合格 不付工程款 关注下P129的最高法司法解释和案例的分析内容 2 可撤销合同 违心不违法 起点即无效 1 自始 相对无效 必须启动撤销权才无效 2 可撤销合同3类型 重大误解 理解错误 较大损失 订立时显失公平 订立时 利用优势或没有经验欺诈 胁迫 乘人之危 损害个人利益 3 撤销权消灭 1年没行使撤销权 知道或应当知道明确表示放弃撤销权3 效力待定合同 1 概念 成立后是否有效不确定 有权人追认则有效 不追认则无效 2 效力待定合同的3个情形限制民事行为能力人签订的合同无权代理无处分权人2个例外限制能力人 纯获益 与其年龄 智力 精神健康状况相适应的合同 有效 不用追认表见代理 表见代表 1Z304017合同的履行 变更 转让 撤销和终止判断技巧 1 合同变更 主体不变内容变 2 合同权利转让 内容不变主体变 3 债权人转让权利的 应该通知债务人 1 不通知对债务人不发生效力2 通知后不管同意不同意都可以 但是债权人转让义务的 要债务人同意才可以1 履行 当事人不得因名称 法人代表等改变而不履行 劳动 合同2 债权转让 通知其他任何变动 债务转让 变更 同意 3 终止 1 终止情形 履行 解除 提存 抵销 免除 合并 2 解除 协商一致 可以解除合同 法定解除的条件 因不可抗力致使不能实现合同目的 根本违约履行期届满前 当事人一方明确表示或以自己的行为表明将不履行主要债务迟延履行 经催告后在合理期内仍未履行 一般违约迟延履行 或其他违约 致使不能实现合同目的 根本违约解除程序 自通知到达对方时解除 3 施工合同解除发包人解除 明确表示或以自己的行为表明将不履行主要债务迟延完工 经催告后仍未完工质量不合格 且拒绝修复非法转包 违法分包承包人解除 未按约定支付工程款提供的主要材料设备不符合强制性标准不履行合同约定的协助义务 1Z304018违约责任及违约责任承担方式2T1 承担方式 继续履行 可以与其他方式并用 具有惩罚性采取补救措施停止违约行赔偿损失 以损失存在为前提违约金 不以损失存在为前提 有无损失都要支付 填补损失 不是让你发财 违约金低于实际损失 可向法院 仲裁机构 请求增加违约违约金过高于实际损失 可向法院 仲裁机构 请求降低违约金定金 守约 定金抵做价款或收回违约 给付方违约 无权要求返还 接收方违约 双倍返还 2 定金与违约金同时约定的 择一适用继续履行与违约金 定金 赔偿损失可并用3 违约责任免除 不可抗力 自然灾害 战争 骚乱 特定的政府行为等社会事件例外 迟延履行后发生不可抗力的 不免除 通俗的说 你已经工程延误了发生地震 就不免除违约责任 4 示范合同 参考作用具有引导性 参考系没有法律强制性 1Z304020劳动合同及劳动关系制度 1Z304021劳动合同订立的规定1 2T1 订立 1 种类 固定期劳动合同无固定期劳动合同 连续工作10年初次实行劳动合同制或国企改制的 连续工作10年 距退休不足10年连续订立2次固定期合同 续订的以完成一定工作任务为期限的合同 2 书面合同 全日制用工之日起 1个月内签订1个月 1年未签订 2倍工资1年以上未签订 无固定期合同 11个月内的2倍工资违法不签无固定期合同 2倍工资口头合同 非全日制用工 4小时 天 24小时 周 劳动报酬约定争议 1 重新协商2 协商不成 集体合同3 没有集体合同 同工同酬 3 试用期3个月以上 不满1年的 试用期不超过1个月1年以上 不满3年的 2个月3年以上 无固定期的 6个月3个月以下 以完成一定工作任务为期限的合同 不得约定试用期工资不低于约定或同岗位最低工资的80 1人1次试用期4 集体合同 工会与用人单位签订 报送劳动局 15日内异议即可生效 工会起诉 1Z304022劳动合同的履行 变更 解除和终止1 劳动合同解除 1T 1 协商解除 2 劳动者单方法定解除 a 辞职 提前30天通知解除 试用期内要提前3天通知b 单位违法 没按约定提供劳动保护 劳动条件没及时足额支付劳动报酬未缴社保规章制度违法损害劳动者权益无效合同 欺诈等 3 单位单方法定解除 a 随时解除 试用期内不符合录用条件严重违反单位规章制度严重失职 给单位造成重大损失兼职 给本单位造成严重影响 或经提出拒不改正劳动者欺诈签订的无效合同b 预告解除 提前30天通知或多给1个月工资立即解除患病或非因公负伤 不能从事原工作 也不能从事另安排的工作不能胜任工作 经调岗或培训 仍不能胜任工作的订立时所依据的客观情况发生重大变化c 裁员 4 不得解除职业病 工伤患病或非因公负伤 治疗期女工三期 孕期 产期 哺乳期连续工作15年 距退休不足5年2 劳动合同终止 退休期满开始享受养老保险待遇死亡企业破产 吊销执照等倒闭3 经济补偿金正常解除 N 不补偿的情形 开除 辞职 人死 退休 期满 维持或提高除外 违法解除 劳动者可选择 继续履行或2N赔偿金 2倍经济补偿金 N 解除前12个月的平均工资 1Z304023合法用工方式与违法用工模式的规定1 包工头 2 劳务派遣 用工单位 派遣公司 50万注册资本 临时性 辅助性 替代性岗位 劳动者派遣公司与劳动者签订劳动合同 派遣公司与用工单位签派遣协议3 劳务分包 承包企业 劳务分包企业 对劳动事宜 连带责任 1Z304024劳动保护的规定1t1 工作时间 8小时 天 44小时 周2 延长工作时间 一般每日不超过1小时 因特殊原因 每日不超过3小时 但是每月不超过36小时 自然灾害 交通运输 公共设施不受上述限制3 延长工作时间的工资 加班加点150 假日150 节日300 4 工资不得低于最低工资标准女职工保护 从事矿山井下 4级劳动强度 怀孕3级 经期 高处 低温 冷水作业怀孕7月不得延长劳动时间和安排夜班 1Z304025劳动争议的解决0 1T1 解决方式 协商 调解 仲裁 诉讼2 仲裁诉讼时效 1年 知道或应当知道之日起计算3 诉讼 收到裁决书15天内 到人民法院起诉 1Z304025工伤处理的规定1 工伤认定在工作时间和工作场所内 因工作原因受到事故伤害的工作时间前后在工作场所内 从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的在工作时间和工作场所内 因履行工作职责受到暴力等意外伤害的患职业病的因工外出期间 由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的在上下班途中 受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通 客运轮渡 火车事故伤害2 视为工伤在工作时间和工作岗位 突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的在抢险救灾等维护国家利益 公共利益活动中受到伤害的职工原在军队服役 因战 因公负伤致残 已取得革命伤残军人证 到用人单位后旧伤复发的3 工伤认定申请程序先去单位再去向社保部门申请4 工伤保险待遇 停工留薪期 12个月 原工资福利不变 1Z304030相关合同2 3t 1Z304031承揽合同的法律规定 无成果不买单 1 权利义务 合理的都选2 承揽合同解除承揽人的法定解除权 定作人迟延 经催告在合理期内仍未履行的定作人的法定解除权 未经定作人同意 承揽人将工作主要 交由第三人完成定作人的任意解除权 没有原因 随时解除 但给承揽人造成损失的要赔偿 1Z304032买卖合同4 风险转移一般 交付转移违约时 违约之日转移在途货物买卖 签订合同时转移未约定地点的 货交第一承运人时转移4 特殊规定 交付日 所有权转移日 风险转移日 孳息转移日 但不动产所有权自登记转移继承开始 取得遗产所有权分期付款 未付的1 5时 出卖人有权解除或要求支付 1Z304033借款合同1 金融借款 书面 自然人借款 可书面 可口头 2 金融借款 诺成 自然人借款 实践 交付借款时合同生效 2 自然人借款合同 未约定利息的 无息利息 银行贷款利息的4倍3 不得预扣利息 否则按扣除后的实际金额计算 1Z304034租赁合同特别注意P173的案例分析第二段答案 1Z304036运输合同1 双务 有偿 诺成2 不可抗力 货物本身自然性质 合理损耗 托运人收货人过错 货物毁损 承运人 不赔偿3 不可抗力货物毁损 已收运费的 应返还未收运费的 不收取P178页有一个考点 在案例分析的第二段答案 主要考察在途货物买卖 签订合同时转移 大家要去看看 第五部分1Z305000建设工程施工环保 节能和文物保护法律制度 1Z305010施工现场环境保护制度2分3 施工现场环境噪声污染的防治排放噪声应符合排放标准使用机械设备可能产生环境污染的申报 禁止夜间施工 例外 抢修 抢险 工艺要求或特殊需要连续作业大气 水污染有县级以上政府或环保部门的证明 公告居民政府监管部门现场检查 1Z305020施工节约能源制度1 2分 1Z305021施工合理使用与节约能源的关系1 节能的一般规定 合理用能 循环经济2 固定资产项目 实施节能评估和审查制度3 设计 施工 监理环节 按民用建筑节能强制标准施工单位 查验进入现场的材料等 不符合要求的不用监理单位 发现违反强制性标准的 要求改正 拒不改正的 报告建设单位 报告主观部门 1Z305021施工技术进步与激励措施的规定1 节能激励措施财政安排节能专项资金税收优惠信贷支持价格政策表彰奖励 1Z305030施工文物保护制度1分 1Z303012在文物保护单位保护范围和建设控制地带施工的规定1 全国 建设控制地带 省级政府批准 省级文物主管部门和城乡规划部门划定和公告地方 建设控制地带 省级政府批准 核定公布文物保护单位的文物主管部门和城乡规划部门划定和公告2 承担文物保护单位的修缮 迁移 重建的单位 文物主管部门 文物保护工程资质证书 建设部门发的 资质等级证书3 历史文化名城核心保护范围内 不得新建 扩建 必要的基础设施和公共设施除外拆除历史建筑以外的建筑物 经文物主管部门和城乡规划部门批准任何单位 个人不得损坏 迁移 拆除历史建筑 1Z303013施工发现文物报告和保护的规定1 任何人发现文物 保护现场 立即报告文物主管部门 任何单位或个人不得哄抢私分藏 24小时赶赴现场 7日内提出处理意见 第六部分1Z306000建设工程安全生产法律制度 1Z306010施工安全生产许可证制度2t 1Z306011申领安全生产许可证的条件1 没有安全生产许可证的 不得从事生产活动 矿山 建筑施工等5类企业 2 取得许可证的条件 与生产有关的人 财 物都是有完备的安全生产责任制 规章制度等有资金设置了安全生产管理机构主要负责人 项目管理人 专职管理人 建设部门 考核合格特种人员 有关部门 考核合格 取得特种证书 电工 架子 高处作业吊篮等 管理人员和作业人员每年至少1次培训并考核合格工伤保险机器设备符合安全要求有职业危害防治措施有预防 应急 救援方案注意 没有一般作业人员培训考核 1Z306012安全生产许可证的有效期和政府监管1 证书有效期3年 提前3个月2 不需审查的特殊规定 守法 未发生死亡事故 1Z306020施工安全生产责任和安全生产教育培训制度 1Z306021施工单位的安全生产责任1t1 单位主要负责人的责任 有生产经营决策权的人 法定代表人 对本单位的安全全面负责2 应设置安全管理机构 配备专职安全生产管理人员 专职人员的配备总包企业 特级6人 一级4人 二级及以下3人 专业承包企业 一级4人 二级及以下2人 劳务分包企业 2人 分公司 2人 上课补充 建设工程概算的安全作业环境及安全施工措施所需费用 应当用于 1 施工安全防护用具及设施的采购和更新2 安全施工措施的落实3 安全生产条件的改善 不得挪作他用 1Z306022施工项目负责人的安全生产责任 0 1 T1 项目负责人 应取得建造师执业资格2 交底制度 负责项目管理的技术负责人 向班组 作业人员 讲解 说明 工程概况 施工方法 安全等 双方确认签字 技术负责人 接受任务的负责人 建工实务考过 记住啊 3 项目负责人的安全生产责任 1 对建设工程项目的安全施工负责2 落实安全生产责任制度 安全生产规章制度和操作规程3 确保安全生产费用的有效使用4 组织指定安全施工措施 消除隐患5 及时 如实报告生产安全事故情况 1Z306023施工总承包和分包单位的安全生产责任1T1 总包单位的安全生产责任对安全生产负总责统一编制应急救援预案 上报安全事故自行完成主体结构的施工对分包工程 与分包人 连带责任2 分包单位不服从管理的 分包单位 负主要责任 1Z306024施工作业人员的安全生产责任1T1 作业人员的权利知情权和建议权防护用品获得权批评检举控告权及拒绝违章权 有权拒绝 1 违章指挥2 强令冒险作业紧急避险权 直接危及人身安全紧急情况下 有权停止作业或采取应急措施后撤离现场意外赔偿权 施工单位应为从事危险作业人员办理意外伤害险 费用由施工单位支付 请求民事赔偿权 作业人员有权向本单位提出赔偿要求 2 作业人员的义务遵章守法 正确使用护具教育培训 未培训 培训考核不合格的不准上岗安全事故隐患报告 向现场安全生产管理者 或本单位负责人 报告 从业人员发现事故隐患或者其他不安全因素 应当立即报告 1 现场安全生产管理人员2 本单位负责人 1Z306025施工管理人员 安全作业人员的安全生产教育培训的规定1T1 3类管理人员考核 建设部门 考核合格 任职3类 主要负责人 项目负责人 专职安全管理人员特种作业人员培训考核 专门培训 取得证书作业人员教育培训考核 进入新岗位 新现场作业人员教育培训 新技术设备 消防管理人员 作业人员培训考核 每年至少1次 消防安全培训内容 1 施工前进行消防安全教育2 设置消防安全宣传栏3 对明火作业人员经常性的消防安全教育4 组织灭火和应急疏散演练 特种作业人员 垂直运输机械作业人员 安装拆卸工 爆破 起重信号工 登高假设作业人员 P226的案例分析1 4 大家一定要去看 1Z306030施工现场安全防护制度1t 1Z306031编制安全技术措施 专项施工方案和安全技术交底的规定1 施工单位应编制的文件编制安全技术措施编制施工现场临时用电方案编制安全专项施工方案2 安全专项施工方案编制程序 1 编制 危险性较大的分部分项工程 总包单位编制 2 审核不需要专家论证的 施工单位组织本单位专业技术人员审核 施工单位的技术负责人签字 施工单位报监理单位 总监理工程师审核签字需要专家论证的 超过一定规模的危险性较大的分部分项工程 总包单位组织论证会 施工单位的技术负责人 总监理工程师 建设单位的项目负责人 签字 深基坑 地下暗挖 高大模板 3 实施 专职安全人员现场监督注 有总包单位的 由总包人签字 要求掌握 P230安全专项施工方案的审核和实施两段内容 题型 多选 太多了 大家自己看了 1Z306032施工现场安全防护的规定2t1 安全防护措施 危险部位设置警示标志 爆破物 有害危险气体和液体的仓库需要设置警示不同施工阶段采取不同安全防护措施临时设施 办公区 生活区与作业区分开设置 保持安全距离 职工的膳食 饮水 休息场所应当符合卫生标准 注意办公区 生活区不需要分开 可以在一起其他合理的安全措施 安全生产条例规定 施工单位在施工组织设计中编制1 安全技术措施2 施工现场临时用电方案 施工现场暂时停止施工的 施工单位应当做好现场防护 所需费用由责任方承担 或者按照合同约定执行 使用承租的机械设备和施工机具及配件的 由施工总包 分包 出租和安装单位共同进行验收 合格后方可使用 1Z306033施工现场消防安全职责和应采取的消防安全措施1t1 施工单位主要负责人 消防安全责任人项目负责人 本项目施工现场的消防安全责任人2 施工现场入口处设置消防安全标志 重点工程一般认定为消防安全重点单位 有特殊的要求 1 确定消防安全管理人 组织实施安全管理工作2 建立消防档案3 实行每日防火巡查4 岗前消防安全培训 定期组织消防安全培训和消防演练 1Z306031办理意外伤害保险的规定1T1 施工单位为从事危险作业的人员 高处作业 深基坑 爆破等 意外伤害保险 保险期 开工之日到竣工验收合格 强制保险 保险法由施工单位负责 办完手续 布告张贴信息所有人员都应办理社会保险 包括工伤保险 定期体检人员 有职业危害 未成年工 1Z306040施工安全事故的应急救援与调查处理 本章的安全事故等级划分为必考内容 1Z306042施工生产安全事故应急救援预案的规定1T1 应急预案的分类 综合 专项 现场处置方案2 应急预案的程序 掌握程序的顺序备案编制 评审 备案 培训 演练 修订编制 施工单位 总包 建立救援组织 人员 配备救援设备评审 施工单位组织专家评审 公布培训演练 综合 专项 1次 年 现场处置方案 1次 半年 应急预案由总包统一编制 总包和分包根据预案 各自都要建立救援组织 人员 配备救援设备 定期演练六 应急预案的修订 每3年修订一次 例外情况 1Z306043施工生产安全事故报告及采取相应措施的规定1 2T1 施工单位在事故发生后采取的措施 实务考过多次了 1 报告事故 现场人员立即向本单位负责人报告 本单位负责人1小时内向安全生产监督部门报告 2 启动应急预案 组织应急抢救工作 3 妥善保护现场2 事故调查特别重大事故 国务院组织调查其他事故 各级政府组织调查事故发生地的政府调查3 补报 事故发生之日起30日内 伤亡人数发生变化 应及时补报 道路交通事故 火灾事故发生之日起7日内4 事故调查组应当自事故发生之日起60日内提交事故调查报告 可以延期的最长不得超过60日 记忆要点 民报告1小时 官报官2小时 1Z306050建设单位和相关单位的建设工程安全责任制度1T 1Z306051建设单