2013年考前突破班刑诉授课提纲(陈少文5小时通用).doc

上天只给我们能跨越的考验。2013年刑诉法突破讲义陈少文第一讲 刑事诉讼法基本原则具有法定情形不予追究刑事责任1、下列案件的处理方式，错误的是（）。 ABDA.某县人民检察院在侦查张某挪用公款罪的过程中，发现张某已经畏罪自杀，于是作出不起诉裁定；B.某法院在庭前审查王某玩忽职守罪的过程中，发现王某情节显著轻微、危害不大，于是裁定终止审理；C.陈某2000年将邻居捅成轻伤后潜逃，2008年以为没事回家过年，接到群众举报，公安机关作出不立案决定；D.某检察院在对一起抢劫罪的审查起诉过程中，发现犯罪嫌疑人李某没有作案时间，于是由检察委员会作出不起诉决定，并书面说明理由将案件退回公安机关建议重新侦查。 第二讲 管辖立案管辖之自诉案件（人民法院直接受理的刑事案件）2、下列关于管辖的说法，错误的是（）。 ABCDA.公安机关在侦查一起盗窃案的过程中，发现犯罪嫌疑人张某还涉嫌侵占罪，可以对侵占罪一并立案侦查；B.法院在审理盗窃罪的过程中，又发现被告人张某还犯有诈骗罪，法院应当建议对诈骗罪补充起诉；C.法院在审理侮辱罪的时候，发现被告人张某还涉嫌抢劫罪，法院可以对两罪合并审理；D.法院在审理盗窃罪的时候，发现被告人张某还有暴力抗捕的事实，但起诉书中并未记载，法院应当建议检察院变更起诉，如其拒绝变更，则直接改判抢劫罪。3、下列关于自诉程序正确的是（）？ DA.张某盗窃邻居王某4000元钱，王某直接向法院起诉，法院应当受理；B.李某被张某强奸后向公安机关控告，公安机关认为两人是恋爱关系拒绝立案，李某可以直接找法院起诉，但必须出具公安机关的不立案决定书；C.检察院起诉王某侵占案，法院在庭前审查时发现此案属于自诉案件，应当建议其撤回起诉；D.公诉转自诉的案件不得调解、不得反诉立案管辖之自侦案件（人民检察院直接受理的刑事案件）4.下列哪些案件应当由公安机关侦查？ BDA.王某故意泄露国家秘密案；B.李某非法经营同类营业罪；C.张某对李某超期羁押一案；D.赵某聚众阻碍解救被拐卖妇女案。审判管辖之级别管辖5、下列哪些案件最低由中院管辖？ BDA.美籍华人张某在南京市某景点旅游时，其随身携带的钱包被陈某盗窃，内有财物价值4000元；B.韩国人朴永焕在中国大陆绑架某富商，并将其杀害； C.北京人韩友谊在东莞探亲时，被无业游民李某殴打致轻伤；D.山顶洞人段波通过yy频道等网络媒体，散播危险言论，阴谋颠覆国家政权。管辖权变通移送管辖程序要求“上可以审下，但下不可以审上” 指定管辖程序要求对管辖权发生争议的：争议法院应当在审理期限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别层报共同的上级人民法院指定管辖。案卷材料的处理原受理案件的人民法院在收到上级人民法院改变管辖决定书、同意移送决定书或者指定其他人民法院管辖决定书后，对公诉案件，应当书面通知同级人民检察院，并将案卷材料退回，同时书面通知当事人；对自诉案件，应当将案卷材料移送被指定管辖的人民法院，并书面通知当事人。第二审人民法院发回重新审判的案件，人民检察院撤回起诉后，又向原第一审人民法院的下级人民法院重新提起公诉的，下级人民法院应当将有关情况层报原第二审人民法院。原第二审人民法院根据具体情况，可以决定将案件移送原第一审人民法院或者其他人民法院审判。6、下列关于管辖，说法正确的是（）？ D，基层人民法院对可能判处无期徒刑、死刑的第一审刑事案件，应当移送中级人民法院审判。基层人民法院对下列第一审刑事案件，可以请求移送中级人民法院审判：（一）重大、复杂案件；（二）新类型的疑难案件；（三）在法律适用上具有普遍指导意义的案件。A.基层法院对于新类型的疑难案件，应当请求移送中级法院审判；B.法院管辖发生争议，应当先行协商，协商不成的，应当分别层报共同的上一级法院指定管辖；C.第二审法院发回重新审理的案件，检察院撤回起诉后，又向原第一审人民法院的下级人民法院重新提起公诉的，下级人民法院层报第二审人民法院后，第二审人民法院应当将案件移送原第一审人民法院审理；D.检察院认为可能判处无期徒刑而向中院起诉的案件，中院受理后，认为不需要判处无期以上刑罚，应当依法审判，不再交基层法院审理。特殊案件的管辖外国人在中国领域外针对中国、中国人犯罪外国人入境地、入境后居住地或者被害中国公民离境前居住地的人民法院管辖领域外的中国船舶内的犯罪最初停泊的中国口岸所在地法院领域外的中国航空器内的犯罪在中国最初降落地的法院漏罪正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他罪没有判决的，由原审地人民法院管辖。新罪罪犯在服刑期间又犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。罪犯在脱逃期间犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。但是，在犯罪地抓获罪犯并发现其在脱逃期间的犯罪的，由犯罪地的人民法院管辖。7、下列关于管辖，说法错误的是（）？ BCD，中国公民在中华人民共和国领域外的犯罪，由其入境地或者离境前居住地的人民法院管辖；被害人是中国公民的，也可由被害人离境前居住地的人民法院管辖。A.外国人约翰在纽约将中国公民张某打成重伤，应由约翰入境地或者入境后居住地，或者张某离境前居住地法院管辖；B.张某在美国将美国公民约翰打成重伤，应由张某离境前居住地法院管辖；C.李某正在服刑期间，又发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决，应由原审人民法院管辖；D.对精神病人的强制医疗程序，应当由精神病人的居住地或实施暴力行为地基层法院管辖，由审判员一人独任审理。第三讲 回避回避的种类申请回避（应当提交证据材料） 违反规定会见本案当事人、辩护人、诉讼代理人的；为本案当事人推荐、介绍辩护人、诉讼代理人，或者为律师、其他人员介绍办理本案的；索取、接受本案当事人及其委托人的财物或者其他利益的；接受本案当事人及其委托人的宴请，或者参加由其支付费用的活动的；向本案当事人及其委托人借用款物的；有其他不正当行为，可能影响公正审判的。审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人应当回避的审判人员没有自行回避，当事人及其法定代理人也没有申请其回避的，院长或者审判委员会应当决定其回避。（指令回避）程序一次原则 例外发回重新审判的案件，在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的，原第二审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制。（最高法解释第二十五条 第二款）回避的程序回避的申请主体及复议主体当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人 对回避决定的复议申请回避被驳回的可以在接到决定时申请复议一次不属于法定情形的申请由法庭当庭驳回，不得申请复议8.下列有关回避的说法，错误的是（）。 ABCDA.被害人申请一起抢劫案的侦查人员刘某回避，在回避决定作出以前，刘某应当立即停止对该案的侦查取证工作；B.最高法院死刑复核后，认为原判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的，应当另行组成合议庭。C.在一起报复陷害案的侦查过程中，侦查人员刘某与本案有利害关系，其回避应由公安机关负责人决定；D.被告人申请公诉人回避，理由是其态度恶劣，该回避申请应由检察长决定是否同意。9.下列关于回避的说法，错误的是（）？ ABCDA.某区法院一审判决李某有期徒刑三年，李某不服提出上诉，二审法院发回重审，该区法院应当另行组成合议庭，再次上诉后，二审法院也应当另行组成合议庭进行审理；B.最高法院复核死刑立即执行案件时，复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的，应当发回重审，重审法院应当另行组成合议庭；C被告人以法官与被害人有近亲属关系为由提出回避申请，被法庭当庭驳回；D.被告人以法官张某违反规定会见本案被害人及其诉讼代理人为由提出回避申请，应当提交证据材料，院长决定张法官回避后，张法官可以复议一次。10、某诈骗案，被告人甲19岁。在开庭审理过程中，被告人听人说被害人的父亲乙在开庭前曾请法官丙出去吃过饭。关于本案中的回避，下列说法哪些是正确的？ BCA.被告人的父亲有权申请该法官回避；B.被告人的父亲如担任被告人的辩护人，则有权申请该法官回避；C.对于法院驳回申请，甲的辩护人可以申请复议；D.甲的辩护人如申请回避，需要经过甲的同意。第四讲 辩护与代理辩护人的范围不能担任辩护人的人绝对排除正在被执行刑罚或者处于缓刑、假释考验期间的人依法被剥夺、限制人身自由的人无行为能力或限制行为能力的人相对排除（如果是被告人的近亲属或者监护人例外）法院、检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员（注意：不含“司法行政机关”）人民陪审员（注意：没有“本院”二字）与本案审理结果有利害关系的人外国人或者无国籍人审判人员、检察人员和法检的其他工作人员从法检离任后二年内，不得以律师身份担任辩护人。上述人员从法检离任后，不得担任原任职法检所审理案件的辩护人，但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。审判人员和法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩护人，但作为犯罪嫌疑人、被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。检察人员的配偶、子女不得担任该检察人员所任职检察院办理案件的辩护人。11、张某涉嫌以危险方法危害公共安全罪，在审查起诉阶段，其父亲准备为其委托辩护人，下列哪些人员不得接受委托？ CDA.张某的朋友王某，曾因盗窃被判刑三年，现已执行完毕；B.张某的爷爷，某法院退休法官；C.张某的堂弟，高二学生；D.张某的叔叔，持有美国护照。刑事诉讼中律师与非律师权利的区别1、阅卷权律师非律师阅卷权自人民检察院对案件移送审查起诉之日起（刑事诉讼法规定的时间为“审查起诉之日起”），辩护律师查阅、摘抄、复制（复印、拍照、扫描等）案卷材料，包括案件的诉讼文书和证据材料。合议庭、审判委员会的讨论记录以及其他依法不公开的材料不得查阅、摘抄、复制。经检察院或法院许可辩护人、诉讼代理人复制案卷材料，法院只收取工本费；法律援助律师复制必要的案卷材料的，应当免收或者减收费用。辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取。公安机关、检察院应当自收到要求检察院、法院调取证据材料决定书后3日内移交。2、会见通信权律师非律师会见通信权会见阶段：在侦查阶段，辩护律师即可会见通信。证书要求：受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函即可以要求会见，但是，危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪和特别重大贿赂犯罪（五十万元以上），侦查阶段会见仍需要侦查机关批准。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所或公安机关。特别重大贿赂犯罪案件，检察院在侦查终结前应当许可辩护律师会见。在有碍侦查情形消失后，应当通知看守所或者执行监视居住的公安机关和辩护律师，辩护律师可以不经许可会见。在场要求：律师会见嫌疑人、被告人，不被监听。时间要求：律师要求会见犯罪嫌疑人的，看守所应当及时安排，至迟不得超过48小时。核实证据：自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。经检察院或法院许可3、调查取证权律师非律师调查取证权辩护律师需要经过许可才能调查取证向辩方证人调查取证：经证人或者其他有关单位和个人同意（过一关）向控方证人调查取证：经检或法许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。（过三关）辩护律师申请向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集与本案有关的材料，法院认为确有必要的，应当签发准许调查书。申请检察院、法院收集： 检察院、法院认为需要调查取证的，应当由其自行收集、调取，不得向律师签发准许调查决定书，让律师收集、调取证据。（六机关规定8）人民法院收集、调取证据材料时，辩护律师可以在场。无调查取证权4、控告申诉权控告申诉权辩护人、诉讼代理人认为公检法及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一级检察院申诉或者控告。5、提出意见权提出意见权对未成年人审查批捕、审查起诉、附条件不起诉，应当听取辩护人的意见。审查起诉阶段，检察院应当听取辩护人的意见。二审不开庭，应当听取辩护人的意见。6、人身保障权人身保障权辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。辩护人是律师的，应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。不得指定办理辩护人所承办案件侦查机关的下级机关。辩护人的义务 辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。12、下列关于辩护的说法，错误的是（）？ ABCDA.公诉案件，自犯罪嫌疑人被第一次讯问后或采取强制措施之日起，可以委托辩护人；B.王某在某中级人民法院工作5年后离任，两年内不得再以律师身份担任原任职法院审理案件的辩护人；C.辩护人收集的有关犯罪嫌疑人无罪、罪轻的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。D.辩护人在执业过程中知悉委托人正准备实施严重危害他人人身安全和财产安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。委托辩护委托辩护公诉案件自被第一次讯问或采取强制措施之日起有权委托辩护人告知义务侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，立即告知。检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日内法院自受理案件之日起三日内指定辩护指定辩护适用前提没有辩护人义务主体公、检、法指定程序应当通知法援机构指派律师，法援机构应当在接到通知后3日以内指派律师适用情形1、应当指定：盲、聋、哑人；尚未完全丧失或者控制自己行为能力的精神病人；未成年人；可能被判处无期徒刑、死刑的人。2、高级人民法院复核死刑案件，被告人没有委托辩护人的，应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。3、犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请，对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。拒绝辩护问题1、被告人拒绝律师为其辩护指定辩护可以指定被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权的，人民法院应当准许。应当指定被告人拒绝指派的律师为其辩护的，人民法院应当查明原因。理由正当的，应当准许，但被告人须另行委托辩护人；被告人未另行委托辩护人的，人民法院应当在三日内书面通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。重新开庭后再次当庭拒绝辩护人辩护的，不予准许。委托辩护当庭拒绝要求另行委托辩护人或指派律师的，合议庭应当准许。被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，应当宣布休庭；仍有辩护人的，庭审可以继续进行。（解释第254条第1款）有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，根据案件情况，可以对该被告人另案处理，对其他被告人的庭审继续进行。再次拒绝可以准许，但被告人不得再次另行委托辩护人或者要求另行指派律师，由其自行辩护。未成年被告人或者其法定代理人当庭拒绝辩护人辩护的，适用本解释第二百五十四条第一款、第二款的规定。重新开庭后，未成年被告人或者其法定代理人再次当庭拒绝辩护人辩护的，不予准许。重新开庭时被告人已满十八周岁的，可以准许，但不得再另行委托辩护人或者要求另行指派律师，由其自行辩护。（解释第480条）2、准备辩护依照前两条规定另行委托辩护人或者指派律师的，自案件宣布休庭之日起至第15日止，由辩护人准备辩护，但被告人及其辩护人自愿缩短时间的除外。13、张某涉嫌绑架后杀人，人民检察院依法向某市中级人民法院提起公诉，由于张某可能被判处死刑，故法院为其指定辩护，在法庭审理中，张某突然拒绝法院指派的律师，关于本案拒绝辩护，以下说法错误的是（）。 ABCA.张某拒绝法院为其指派的律师，法院应当同意；B.张某拒绝法院为其指派的律师，必须提出正当理由，有正当理由的，法院应当同意，但法院必须再次为其指定辩护人；C.拒绝辩护后更换辩护人的，辩护人自愿缩短辩护准备时间的，应当同意； D. 张某拒绝法院为其指派的律师，必须提出正当理由，有正当理由的，法院应当同意，但张某不得再次拒绝法院为其指派的律师。第五讲 刑事证据行政机关收集证据的效力检察院办理自侦案件，对于有关机关在行政执法办案过程中收集的涉案人员供述或相关人员的证言、陈述，应当重新收集；确有证据证实涉案人员或相关人员因路途遥远、死亡、失踪或丧失作证能力，无法重新收集，但供述、证言或者陈述的来源、收集程序合法，并有其他证据相印证，经检察院审查符合要求的，可以作为证据使用。非法证据排除规则排除的范围1、辩解不排除2、收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。排除的阶段侦查、审查起诉和审判程序启动当事人及其辩护人、诉讼代理人申请人民法院排除以非法方法收集的证据的，应当提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者材料。申请排除的时间人民法院向被告人及其辩护人送达起诉书副本时，应当告知其申请排除非法证据的，应当在开庭审理前提出，但在庭审期间才发现相关线索或者材料的除外。对非法取证行为的审查、调查开庭审理前，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据，人民法院经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当依照刑事诉讼法第一百八十二条第二款的规定召开庭前会议，就非法证据排除等问题了解情况，听取意见（没有做出处理的规定）。人民检察院可以通过出示有关证据材料等方式，对证据收集的合法性加以说明。法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据的，法庭应当进行审查。经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当进行调查；没有疑问的，应当当庭说明情况和理由，继续法庭审理。当事人及其辩护人、诉讼代理人以相同理由再次申请排除非法证据的，法庭不再进行审查。对证据收集合法性的调查，根据具体情况，可以在当事人及其辩护人、诉讼代理人提出排除非法证据的申请后进行，也可以在法庭调查结束前一并进行。法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据，人民法院经审查，不符合本解释第九十七条规定的， 第97条规定：人民法院向被告人及其辩护人送达起诉书副本时，应当告知其申请排除非法证据的，应当在开庭审理前提出，但在庭审期间才发现相关线索或者材料的除外。应当在法庭调查结束前一并进行审查，并决定是否进行证据收集合法性的调查。公诉人的证明责任检察院应当对证据收集的合法性加以证明。公诉人提交的取证过程合法的说明材料，应当经有关侦查人员签名，并加盖公章。未经有关侦查人员签名的，不得作为证据使用。上述说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据。法律后果经审理，确认或者不能排除存在刑事诉讼法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当排除。证据种类之物证、书证物证、书证的排除注意：真伪不明、来源不明、不能解释、不能反映的，都是直接排除。可补正的排除注意：选项中出现“注明、说明、签名”的往往是可补正的排除。证据种类之证人证言证人证言的排除具有下列情形之一的证人证言，不能作为定案的根据： (一)询问证人没有个别进行的； (二)没有经证人核对确认的； (三)询问聋哑人，应当提供通晓聋哑手势的人员而未提供的；（四）询问不通晓当地通用语言、文字的证人，应当提供翻译人员而未提供的。其他排除情形处于明显醉酒、中毒或者麻醉等状态，不能正常感知或者正确表达的证人所提供的证言；证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不得作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外。经法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。见证人下列人员不得担任刑事诉讼活动的见证人：（一）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人；（二）与案件（非当事人）有利害关系，可能影响案件公正处理的人；（三）行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员。证人保护依职权保护保护对象：证人、鉴定人、被害人及其近亲属的人身安全保护阶段：公检法依申请保护申请主体：证人、鉴定人、被害人保护对象：人身安全证人出庭公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。 人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证，适用前款规定。鉴定人出庭公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议，人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。鉴定人由于不能抗拒的原因或有其他正当理由无法出庭的，法院可以根据案件审理情况决定延期审理。（六机关规定29）专门知识的人出庭公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。有专门知识的人出庭，适用鉴定人的有关规定。申请有专门知识的人出庭，不得超过二人。有多种类鉴定意见的，可以相应增加人数。强制到庭及其例外经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。证人不出庭的情形证人具有下列情形之一，无法出庭作证的，人民法院可以准许其不出庭：（一）在庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；（二）居所远离开庭地点且交通极为不便的；（三）身处国外短期无法回国的；（四）有其他客观原因，确实无法出庭的。具有上述情形的，可以通过视频等方式作证。（最高法解释第206条） 不出庭的惩戒证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。强制证人出庭的，应当由院长签发强制证人出庭令。（最高法解释第208条证据种类之鉴定意见鉴定意见的排除（鉴定意见没有可补正的排除，一律直接排除）鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：（一）鉴定机构不具备法定资质，或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的；（二）鉴定人不具备法定资质，不具有相关专业技术或者职称，或者违反回避规定的；（三）送检材料、样本来源不明，或者因污染不具备鉴定条件的；（四）鉴定对象与送检材料、样本不一致的；（五）鉴定程序违反规定的；（六）鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的；（七）鉴定文书缺少签名、盖章的；（八）鉴定意见与案件待证事实没有关联的；（九）违反有关规定的其他情形。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。专门知识的人经法院通知，检验人拒不出庭作证的，检验报告不得作为定罪量刑的参考。证据种类之勘验检查、辨认、侦查实验笔录勘验检查笔录的排除（重要）勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形，并且不能作出合理解释或者说明的，不能作为证据使用。 勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的，勘验、检查人员和见证人没有签名、盖章的，勘验、检查人员违反回避规定等情形，应当结合案件其他证据，审查其真实性和关联性。辨认结果的排除（重要）存在下列情形之一的，应当严格审查，不能确定其真实性的，辨认结果不能作为定案的根据：辨认不是在侦查人员主持下进行的；辨认前使辨认人见到辨认对象的；辨认人的辨认活动没有个别进行的；辨认对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中，或者供辨认的对象数量不符合规定的；尸体、场所等特定辨认对象除外。辨认中给辨认人明显暗示或者明显有指认嫌疑的。违反有关规定，不能确定辨认笔录真实性的其他情形。辨认结果可补正的排除（一）主持辨认的侦查人员少于二人的；（二）没有向辨认人详细询问辨认对象的具体特征的；（三）对辨认经过和结果没有制作专门的规范的辨认笔录，或者辨认笔录没有侦查人员、辨认人、见证人的签名或者盖章的；（四）辨认记录过于简单，只有结果没有过程的；（五）案卷中只有辨认笔录，没有被辨认对象的照片、录像等资料，无法获悉辨认的真实情况的。侦查实验笔录的排除侦查实验的条件与事件发生时的条件有明显差异，或者存在影响实验结论科学性的其他情形的，侦查实验笔录不得作为定案的根据。证据种类之视听资料、电子数据视听资料的排除：具有下列情形之一的视听资料，不能作为定案的根据： 真伪不明：视听资料经审查无法确定真伪的；不能解释：对视听资料的制作和取得的时间、地点、方式等有疑问，不能提供必要证明或者作出合理解释的。考点九：证据分类14、在一起故意杀人罪的审理中，下列哪些证据既属于原始证据，又属于直接证据？ ADA.被告人否认自己杀人的辩解；B.被害人家中茶杯上留有的犯罪嫌疑人指纹；C.证人王某路过案发现场时，听到了犯罪嫌疑人和被害人之间就债务纠纷而发生的争吵，在开庭审理时向法庭陈述了自己听到的内容；D.被害人临死前写给其堂姐的一封书信，其内容反映了被害人因失恋而轻生，并购买砒霜服毒自杀的经过。证明标准间接证据的定案规则据以定案的间接证据已经查证属实据以定案的间接证据之间相互印证，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问据以定案的间接证据已经形成完整的证明体系依据间接证据认定的案件事实，结论是唯一的，足以排除一切合理怀疑运用间接证据进行的推理符合逻辑和经验判断。根据间接证据定案的，判处死刑应当特别慎重刑事证据规则传闻证据规则任何人在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述，不得作为认定被告人有罪的证据。意见证据规则是指证人只能陈述自己亲自感受和经历的事实，而不得陈述对该事实的意见或者结论。补强证据规则为了防止误认事实或发生其他危险性，而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时，必须有其他证据补强其证明力，才能被法庭采信为定案根据。最佳证据规则书证的提供证应当尽量提供原件，如果提供副本、抄本、影印本等非原始材料，则必须提供充足理由加以说明，否则，该书证不具有可以采性。自白任意规则指在刑事诉讼中，只有基于被追诉人自由意志而作出的有罪供述，才具有可以采性。 对到案经过、抓获经过或者确定被告人有重大嫌疑的根据有疑问的，应当要求侦查机关补充说明。证明被告人自首、坦白、立功的证据材料，没有加盖接受被告人投案、坦白、检举揭发等的单位的印章，或者接受人员没有签名的，不得作为定案的根据。第六讲 强制措施15、李某涉嫌抢劫罪被立案侦查，在侦查过程中，公安机关将其传唤到邻县某宾馆进行讯问，并出示了工作证件，由于李某拒不到场，经检察长批准，公安机关对李某采取拘传措施，由于该案需要对李某指定监视居住，因此将拘传讯问的时间延长至24小时，在该案侦查程序中的上述做法，错误的有（）。 ABCDA.公安机关将其传唤到邻县某宾馆进行讯问；B.公安机关出示工作证件；C.经检察长批准，公安机关对李某采取拘传措施；D.由于该案需要对李某指定监视居住，因此将拘传讯问的时间延长至24小时。16、在刘某涉嫌报复陷害罪的审查起诉过程中，由于对刘某羁押期限届满，决定对其取保候审，依据刑事诉讼法的规定，下列说法错误的是（）？ ABCDA.对刘某取保，应当由公安机关决定；B.提供保证金的人应当将保证金存入公安机关的专门账户。C.在取保期间，刘某如违反规定，需要对其予以逮捕的，应当对其现行拘留。D.如刘某取保期间违反义务，情节严重的，则应当对其逮捕。监视居住1、监视居住的适用情形符合逮捕条件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住（最高检规则第109条）患有严重疾病、生活不能自理的怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女系生活不能自理的人的唯一扶养因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住措施更为适宜的羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视居住措施的。符合取保候审条件，犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。2、被监视居住人的义务被监视居住人应当遵守的义务未经执行机关批准不得离开监视居住的处所未经执行机关批准不得会见他人或者通信（与被监视居住人共同居住的家庭成员和聘请的律师以外的人）在传讯的时候及时到案不得以任何形式干扰证人作证不得毁灭、伪造证据或者串供将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存 违反上述规定，情节严重的，可以予以逮捕，需要予以逮捕的，可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。3、监视居住的程序（新增考点，非常重要）执行地点对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准，也可以在指定的居所执行。不得在羁押场所、专门的办案场所执行。指定居所监视居住的，不得要求被监视居住人支付费用。通知指定居所监视居住的，除无法通知的以外，应当在执行监视居住后二十四小时以内，通知被监视居住人的家属。刑期折抵指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。监控在侦查期间，可以对被监视居住的犯罪嫌疑人的通信进行监控。必要性审查对于特别重大贿赂犯罪案件决定指定居所监视居住的，检察院侦查部门应当自决定指定居所监视居住之日起每两个月对指定居所监视居住的必要性进行审查。（规则 112条）解除或变更解除指定居所监视居住或变更强制措施的，下级检察院侦查部门应当报送上一级检察院备案。监视居住期间的会见辩护律师可以同监视居住期间的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以同监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见监视居住的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。辩护律师会见监视居住的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。拘留送押拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过二十四小时。通知除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后二十四小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属。17、黄某涉嫌贪污3000万，在案发后企图逃跑，某检察院决定对其拘留，关于本案拘留程序，说法错误的是（）。 ABCDA.应当在拘留后24小时内，通知被拘留人的家属或单位；B.异地拘留的，可以由被拘留人所在地的公安机关负责执行，拘留后，应由公安机关在24小时以内进行讯问；C.拘留后，应当在24小时以内将被拘留人送看守所羁押；D.如果本案通知可能有碍侦查，则拘留可以不通知被拘留人家属。逮捕1、逮捕的适用条件对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕。18、下列情形，应当予以逮捕的有（）。 ABDA. 有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的王某，采取取保尚不足以防止其毁灭证据的；B. 有证据证明张某有犯罪事实，持刀入户抢劫；C被取保候审的嫌疑人，违反取保规定，情节严重的； D有证据证明蔡某有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，但无法查清其真实身份。2、逮捕的程序19、廖某因绑架罪被立案侦查，因其可能实施新的犯罪，公安机关提请检察院对其批准逮捕，有下列关于逮捕程序说法错误的是（）？ ABCDA.逮捕后，应当由公安机关立即将被逮捕人送看守所羁押，至迟不得超过24小时；B.除无法通知的以外，应当在逮捕后24小时以内，通知被逮捕人的家属或单位；C.如果公安机关在执行过程中认为不需要逮捕，可以自行决定解除或者变更逮捕措施，只需要报检察院备案即可；D.廖某被逮捕后，检察院仍对羁押必要性进行审查，对不需要继续羁押的，可以建议释放或者变更强制措施。3、检察院对公安提请逮捕的批准程序条件处理符合逮捕条件批捕不符合逮捕条件不批捕不批捕或不予逮捕的情形（新增考点）犯罪嫌疑人涉嫌的罪行较轻,且没有其他重大犯罪嫌疑,具有以下情形之一的,可以作出不批准逮捕的决定或者不予逮捕:(一)属于预备犯、中止犯,或者防卫过当、避险过当的;(二)主观恶性较小的初犯,共同犯罪中的从犯、胁从犯,犯罪后自首、有立功表现或者积极退赃、赔偿损失、确有悔罪表现的;(三)过失犯罪的犯罪嫌疑人,犯罪后有悔罪表现,有效控制损失或者积极赔偿损失的;(四)犯罪嫌疑人与被害人双方根据刑事诉讼法的有关规定达成和解协议,经审查,认为和解系自愿、合法且已经履行或者提供担保的; (五)犯罪嫌疑人系已满十四周岁未满十八周岁的未成年人或者在校学生,本人有悔罪表现,其家庭、学校或者所在社区、居民委员会、村民委员会具备监护、帮教条件的;(六)年满七十五周岁以上的老年人。对符合刑诉法第72条第1款规定的犯罪嫌疑人，检察院经审查认为不需要逮捕的，可以在作出不批准逮捕或者不予逮捕决定的同时，向侦查机关提出监视居住的建议。（最高检规则第154条）需要补充侦查的应当同时通知公安机关 在不批捕的同时，告知其因为需要补充侦查的原因而不批捕。（新增考点）人民检察院作出不批准逮捕决定，并且通知公安机关补充侦查的案件，公安机关在补充侦查后又提请复议的，人民检察院应当告知公安机关重新提请批准逮捕。公安机关坚持复议的，人民检察院不予受理。（最高检规则第三百二十五条）漏捕对漏捕犯罪嫌疑人，应当建议公安机关提请批准逮捕。如果公安机关不提请批准逮捕的理由不能成立的，人民检察院也可以直接作出逮捕决定，送达公安机关执行。公安机关对不批捕决定的救济公安机关对检察院不批准逮捕的决定，认为有错误的，可以向同级检察院要求复议。如果意见不被接受，可以向上一级检察院提请复核。19、张某因涉嫌嫖宿幼女罪被立案侦查，公安机关决定对其取保候审，在取保期间，由于张某严重违反取保义务，公安机关决定提请检察院对其批准逮捕，检察院在审查批捕时所做的下列处理，哪些是正确的（）？ ACDA.检察院审查批捕部门认为该案证据不足，应当在不批捕的同时通知公安机关补充侦查；B.检察院通知公安机关补充侦查的案件，公安机关在补充侦查后又提请复议的，检察院不予受理；C.检察院在审查批捕时，对辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见；D.检察院审查批捕部门认为不需要逮捕，采取监视居住更为适宜的，可以在不批捕的同时，提出对张某监视居住的意见。4、对外国人、无国籍人批准逮捕的程序案件性质逮捕程序外国人、无国籍人涉嫌危害国家安全犯罪的案件或者涉及政治、外交关系的案件以及在适用法律上确有疑难的案件批捕：层报最高检审查，征求外交部的意见。不批捕：直接作出不批准逮捕的批复。层报过程中，均可直接作出不批准逮捕的决定。外国人、无国籍人涉嫌以上犯罪以外的案件，决定批准逮捕的检察院应当在作出批准逮捕决定后四十八小时以内报上一级检察院备案，同时向同级政府外事部门通报。强制措施的变更公安撤销变更的通知义务公安释放被逮捕的人或者变更逮捕措施的，应当通知原批准的检察院。（而非经其批准）申请变更、解除强制措施的主体犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人变更或解除强制措施的法律手续取保候审变更为监视居住，或者取保候审、监视居住变更为拘留、逮捕的，在变更的同时原强制措施自动解除，不再办理解除法律手续。（最高检规则第149条）检察院已经对犯罪嫌疑人取保候审、监视居住，案件起诉后法院决定取保、监视或变更强制措施的，原强制措施自动解除，不再办理解除手续。（最高检规则第150条）应当变更或解除强制措施的情形（可能超期羁押的就是应当变更或解除）第一审人民法院判决被告人无罪、不负刑事责任或者免除刑事处罚，被告人在押的，应当在宣判后立即释放。第一审人民法院判处管制、宣告缓刑、单独适用附加刑，判决尚未发生法律效力的。被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限的。案件不能在法律规定的期限内审结的。对于因鉴定时间较长、办案期限届满仍不能终结的案件,自期限届满之日起,应当依法释放被羁押的犯罪嫌疑人或者变更强制措施。裁定准许撤诉或者当事人自行和解的自诉案件，被告人被采取强制措施的，法院应当立即解除。可以变更强制措施的情形被逮捕的被告人具有下列情形之一的，法院可以变更强制措施。患有严重疾病的；正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。系生活不能自理的人的唯一扶养人。20、下列哪些情形应当变更或解除强制措施？ ACDA.被告人张某被第一审人民法院判三缓三，判决尚未发生法律效力；B.犯罪嫌疑人患有严重疾病；C.案件不能在法定期限内办结的；D被告人被羁押的时间已经到第一审法院宣告的刑期的。第七讲 刑事附带民事诉讼21、关于附带民事诉讼，下列说法错误的是？ ABCDA.附带民事诉讼不可以提起精神损害赔偿请求，可以在刑事部分审结后，单独向民庭提起民事诉讼；B.城管工作人员在执行公务时将小贩打伤，小贩向法院提起附带民事诉讼要求赔偿医药费，法院应当受理；C.法院准许检察院撤诉的案件，对已经提起的民事诉讼，应当直接告知其另行提起民事诉讼；D.在国家财产遭受损失时，检察院提起附带民事诉讼的，法院应当判令附带民事诉讼被告向检察院支付赔偿款，由检察院上交国库。附带民事诉讼的提起时间提起时间在刑事案件立案后及时提起第一审期间未提起附带民事诉讼，在第二审期间提起的，第二审人民法院可以依法进行调解；调解不成的，告知当事人可以在刑事判决、裁定生效后另行提起民事诉讼。法院准许检察院撤回起诉的公诉案件，对已经提起的附带民事诉讼，可以进行调解；不宜调解或者经调解不能达成协议的，应当裁定驳回起诉，并告知附带民诉原告人可以另行提起民事诉讼。附带民事诉讼的当事人附带民事诉讼原告国家财产、集体财产遭受损失，受损失的单位未提起附带民诉，检察院可以提起检察院提起附带民事诉讼的，法院经审理，认为附带民事诉讼被告人依法应当承担赔偿责任的，应当判令附带民事诉讼被告人直接向遭受损失的单位作出赔偿；遭受损失的单位已经终止，有权利义务继受人的，应当判令其向继受人作出赔偿；没有权利义务继受人的，应当判令其向检察院交付赔偿款，由检察院上缴国库。附带民事诉讼被告被害人或者其法定代理人、近亲属仅对部分共同侵害人提起附带民事诉讼的，法院应当告知其可以对其他共同侵害人，包括没有被追究刑事责任的共同侵害人，一并提起附带民事诉讼，但共同犯罪案件中同案犯在逃的除外。共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应当列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。附带民事诉讼的审理程序 调解案件范围：法院审理附带民事诉讼，可以调解侦查、审查起诉期间，有权提起附带民诉的人提出赔偿要求，经公安机关、检察院调解，当事人双方已经达成协议并全部履行，被害人或其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的，法院不予受理，但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。调解书：调解书经双方当事人签收后生效。调解达成协议并即时履行完毕的，可以不制作调解书，但应当制作笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力。送达法院受理附带民事诉讼后，应当在5日内将附带民事起诉状副本送达附带民事诉讼被告人及其法定代理人，或者将口头起诉的内容及时通知附带民事诉讼被告人及其法定代理人，并制作笔录。缺席判决刑事被告人以外的附带民事诉讼被告人经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，附带民事部分可以缺席判决。上诉期限适用刑事诉讼的上诉期限21、下列案件，可以调解结案的有？ ADA.在一起国有公司企业领导人签订履行合同失职被骗罪中，检察院代表国家对国有资产流失提起的附带民事诉讼案件；B.张某和李某发生口角，张某起诉李某侮辱罪，在二审中，李某反诉张某侮辱罪；C.张某被强奸向公安机关报案，公安拒不立案，张某直接向法院起诉；D.张某涉嫌故意伤害，但法庭经审理认为，张某不构成犯罪，被害人李某提起的有关医药费的附带民事诉讼。22、韩某（高二学生，15岁）因与段某发生冲突，愤而将手边的茶杯向段某掷去，致使其右眼失明，在对韩某故意伤害案进行侦查的过程中，段某就其医药费损失向韩某提起附带民事诉讼，有关诉讼程序，说法正确的是（）? AA.如果经公安机关调解，当事人双方达成协议并已给付，被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院不再受理；B.如果刑事部分先行判决，则附带民事部分判决的上诉期应适用民事诉讼的规定；C.如果段某对调解书内容不