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知识产权理论知识培训资料第一部分：知识产权概述一、知识产权概念是指自然人或法人对自然人通过智力劳动所创造的智力成果，依法确认并享有的权利。二、知识产权的分类狭义的知识产权包括工业产权和版权两大类。工业产权可以分为三类：创造性成果权、识别性标记权、制止不正当竞争权。广义的版权可以分为作品创作者权和作品传播者权两类。三、知识产权的基本性质（一）无形性知识产权的无形性的理解：（1）有形财产权的一般特性为对某种有形物的占有，而知识产权一般表现为对某项权利的占有，两者表现形式不同；（2）有形财产权的标的是有形物本身，是有形的，知识产权的标的是某种权利，是无形的；（3）有形财产权的利用和转移一般表现为有形物的消耗和转移，知识产权的利用和转移一般并不引起相关有形物的消耗和转移；（4）知识产权的标的具有可分别利用性，即在同一时间、不同地点可由多人分别按各自的方式加以利用；对于有形财产权的同一有形标的物而言，则不具有可分别利用性；（5）对有形财产权的侵害行为直接、明显易辨，而对于知识产权的侵害行为不一定都很直接、明显，既有直接的，也有间接地，情况多种多样，比较复杂，给侵权的判定增加了难度。案例1：某画家创作了一幅美术作品，画家将美术作品原件出售给了某甲。请回答下列问题：（1）这幅美术作品的著作权属于画家还是属于某甲？（2）该美术作品出版后，原件不慎毁坏，画家是否还享有该美术作品的著作权？（3）如果画家将该美术作品的著作权（经济权利）转让给了某画院，是否需要将原件一并移交给画院？如果不移交，是否意味着著作权（经济权利）未转让？（二）专有性知识产权的专有性包括两层含义：（1）知识产权具有排他性，在权利的有效期内，未经知识产权所有者的许可，在规定的区域内，任何人不得利用此项权利；（2）对于一项智力成果，国家所授予的某一类型的知识产权应是唯一的，不能再对同一智力成果授予他人同一类型的知识产权。案例2：甲报社从走向二十一世纪的中国警察画册中，复制了林某的摄影作品用于其编辑出版的杂志的封面用图，并在照片画面中显著位置配写了“一个缉毒警察的腐败之路”、“更年期危机”、“娱乐圈秘史”等文字标题。之后又将该作品用于其杂志征订广告宣传品上散发。问：请结合知识产权专有性特点，分析本案应当如何处理？（三）地域性知识产权的地域性主要表现在以下几个方面：（1）一项智力成果能否取得知识产权保护，或者说一项知识产权能否产生，依各国相关法律的不同而不同，在一个国家取得知识产权保护的智力成果，在另一个国家未必能取得知识产权保护；（2）对于同一项智力成果的知识产权保护水平、保护内容因国家不同而异；（3）任何一项智力成果的知识产权，仅在它依法产生的地域内有效；（4）一项智力成果的知识产权在某一国家的失效，即该项智力成果在该国内由“专有领域”进入“公有领域”，并不意味着该项知识产权在另外一个国家也已失效；（5）对于侵犯知识产权行为的判定，依各国法律的不同而异，在一个国家被认定为侵权的行为，在另外一个国家未必也被认定为侵权。案例3：2005年8月24日，深圳海关根据美A公司的申请，扣留了B公司报关出口的NOVA商标男衬衫，A公司认为，NOVA是该公司在中国注册的商标，B行为侵犯了其涉案商标专用权。问：本案如何解决？案例4：某日本公司与中国某企业谈技术合作，合同约定使用1件日本专利（已获得批准并在有效期内），该项技术未在中国和其他国家申请专利，请回答下列问题：（1）依照该专利生产的产品在中国销售，中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费？（2）依照该专利生产的产品如果返销日本，中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费？（3）依照该专利生产的产品如果在日本以外的国家和地区销售，中国企业是否需要向晶日本公司支付这件日本专利的许可使用费？（4）该专利有效期满后，该项技术是否还有使用价值？（四）时间性知识产权有法定的保护期限，在法定的保护期限内权利有效，超过了保护期限权利终止。案例5：1990年11月5日，李某向中国专利局申请了名称为旗帜吹飘装置的实用新型专利，1991年8月21日专利机关授予李某实用新型专利。2003年5月，A公司应某市政府委托，完成该市国庆会场国旗旗杆安装任务，也用到了旗帜吹飘装置，李某认为A公司侵权，遂起诉。问：利用知识产权的时间性特点解释此案例。案例6：我国的著作权法对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后50年，德国的版权法对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后70年。请回答下列问题：（1）假如某德国作者已去世60年，我国一出版社拟在我国翻译出版该作品，是否需要征得德国作者的继承人的许可，方可在我国出版发行？（2）如果我国出版社将该翻译作品，未征得德国作者继承人的许可销售到德国，是否构成侵权？（3）某中国作者已去世60年，一德国出版社拟在德国翻译出版其作品，是否需要征得中国作者的继承人的许可，方可在德国出版发行？（五）可复制性知识产权可复制性，又称为工业再现性，是指知识产权保护的客体可以固定在有形物上，并可以重复再现、重复利用的特性。案例7：2001年9月，A市民郭某向市政府书面呈文提出，在中山公园打造全国第一尊孙中山与宋庆龄的双人铜像，其后，郭某以笔名“郭宝忠”将其雕塑广场创意的文字作品和双人雕塑模型在省版权局办理了版权登记。2009年2月，郭某从媒体获悉“孙与宋双人雕像”于10月前进驻中山公园，设计方案由A市园林雕塑院实施，郭某就把A市政府、园林雕塑院告上法庭。问：本案中郭某的构思为何不能作为知识产权受到保护？四、知识产权的法律性质知识产权是一种法律所确认和保护的权利，是一种私权。知识产权主要是一种财产权，同时也涉及一部分人身权。五、知识产权法是调整人类在智力创造活动中因智力成果而产生的各种社会关系的法律规范的总称。知识产权法律制度就是承认和保护知识价值的法律制度，其对于发展知识经济的重要意义是不言而明的。可以说，如果没有知识产权保护制度，就不可能有知识经济。1、知识产权主要包括专利法、商标法、版权（著作权）法等及相关的法规。（1）知识产权法既有国内法，又是涉外法；（2）知识产权国际条约属于国际公法范畴；（3）所缔结的国际条约是一个国家国内法的重要组成部分。2、中国现代知识产权保护制度的构成：（1）宪法是我国的根本大法；（2）知识产权法是民法法律部门中的一个法律制度；（3）我国所缔结的国际公约是我国国内法的重要组成部分；（4）我国与有关国家签订的知识产权协议。3、重要国际公约主要有：巴黎公约、伯尔尼公约、TRIPS、WIPO今年通过的新公约（如WCT、WPPT）及正在起草、讨论、修改的新公约（如数据库公约等）。4、巴黎公约的基本原则：（1）国民待遇原则；（2）优先权原则；（3）工业产权的独立原则；（4）工业产权必须保护的客体；（5）临时性保护；（6）宽限期；（7）强制许可原则。5、伯尔尼公约的基本原则：（1）国民待遇原则；（2）自动保护原则；（3）版权独立性原则。6、 TRIPS的基本原则：（1）国民待遇原则；（2）保护公共秩序、社会公德、公众健康原则；（3）对权利合理限制原则；（4）权利的地域性独立原则；（5）专利、商标申请的优先权原则；（6）版权自动保护原则；新提出的保护知识产权的基本原则有：（1）最惠待遇原则；（2）透明度原则；（3）争端解决原则；（4）对行政终局决定的司法审查和复查原则；（5）承认知识产权为私权的原则。第二部分：商标法一、 相关概念1、商标是法律实体或自然人将自己的商品或服务与其他法律实体或自然人的商品或服务加以区别的可识别的标记。商标权：又称商标所有权，是指商标所有人依法对其商标所享有的权利。商标权是经济权利。2、商品商标：用于商品的商标成为商品商标，是数量最多、用途最广的商标。3、服务商标：用于服务企业的服务场所、服务用品、服务规格等处，用以与其他服务企业加以区别的标记，称为服务商标，又称为服务标记。4、制造商标：标明商品的生产、制造、加工者的商标，称为制造商标，又叫“生产商标”或“工业商标”。5、销售商标：由出售商品的商业企业用于所出售的商品上的商标，称为销售商标，又称为“经营商标”或“商业商标”。5、证明商标：用以证明商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量、精确度或者其他特性的标志，称为证明商标。7、保证商标：保证商标即证明商标。8、等级商标：同一企业的同种商品依照质量、档次的不同，分级采用的系列商标，称为等级商标。9、备用商标：经过注册、暂不实际使用、留待企业的主商标发生特殊情况时应急使用的商标，称为备用商标。10、个体商标：由自然人、法律实体独立注册的商标。11、共有商标：两个以上的自然人、法人或者其他组织共同向商标局申请注册，共同享有和行使该商标专有权的统一商标，称为共有商标。12、集体商标：由不同的企业依共同利益自愿组成的、具有法律实体资格的工商业团体或行业组织共同申请注册、各自使用的商标，称为集体商标。13、文字商标：以各种语言文字、拼音字母、数字组成的商标，称为文字商标。14、图形商标：由平面或立体图形构成的商标，称为图形商标。15记号商标：由简明、抽象的记号或符号组成的商标，称为记号商标。16、组合商标：以文字、图形、记号组合而成的商标（其中文字是必不可少的），称为组合商标。17、立体商标：以占据一定空间的立体实物，如产品的造型、产品的实体包装物等组成的商标，称为立体商标。18、全息商标：采用激光全息技术制成的商标，称为全息商标。19、音响商标：以特殊的音响效果作为商标注册，称为音响商标，又称为听觉商标。20、气味商标：以特殊的气味作为商标注册，称为气味商标，又称为嗅觉商标。21、静态商标：具有保持不变的固定状态的商标。22、动态商标：具有一个周期性连续变化过程的商标。23、驰名商标：知名度高，影响力大、信誉好、富有竞争活力的商标，称为驰名商标。24、联合商标：同一商标所有人在同一种或者类似的商品和服务中注册两个或两个以上近似的商标，总称为联合商标。25、防御商标：商标所有人将一具有独创性或已为公众知晓的商标，在该商标核定使用的商品和服务类别之外的不同商品和服务上加以注册的同一商标，称为防御商标。26、商标法：是调整因商标注册、实用、管理和保护而产生的各种社会关系的法律规范的总和。27、商号：或称字号，广义包括两种含义，一是指企业或商店的名称，即经营者从事商业活动所使用的名称；二指使用该商号的企业或商店本身。狭义的商号是指企业名称的一个组成部分，是用以区别不同企业的主要标志。28、商号权：是一种工业产权，兼有财产权和人格权的双重属性，从财产权的角度看，商号权与商标权关系密切，同属于无形财产权，具有经济价值，可以转让和继承。29、产地标记：又称为产地标志、货源标志、产品产地、货源标记，是巴黎公约明确规定的工业产权保护的对象之一。30、原产地名称：指有关国家、地区或特定地方的地理名称，用于指示一项产品源于该地，该产品的质量或特征完全或主要取决于地理环境，包括自然因素、人为因素或两者兼有。31、地理标志：是产地标记和原产地名称的总称，也是属于商业标记，并作为一种工业产权保护的客体。32、商业外观：是指对商品外表或者提供某种服务的场所、用具及服务人员的服装等所设计的独特的外观装饰。33、商誉：一般是指企业或商家的商业信誉，往往具体体现在某种标识上。34、商标侵权：狭义是指在商标权有效地域和有效期内，未经商标权人许可，在相同或类似商品上使用与其相同或近似商标的行为，法律另有规定的除外。广义的商标侵权，还包括假冒商标的行为。二、商标法基础资料1、商标的特点：（1）商标是一种特殊的商业标记；（2）商标的所有者和使用者是从事或参与商业经营活动的法律实体或自然人；（3）商标的标识对象是商品或服务；（4）采用商标的目的主要是为了区分商品的来源或服务的提供者，便于推销商品或推广服务。2、商标的基本功能：（1）区别功能；（2）表明来源功能；（3）标示质量功能；（4）广告宣传功能。3、商标的分类：（1）按商标的保护客体分类：1）商品商标2）服务商标。（2）按商标的用途分：1）制造商标2）销售商标3）证明商标4）保证商标5）等级商标6）备用商标。（3）按商标的使用者分类：1）个体商标2）共有商标3）集体商标。（4）按商标构成分类：1）文字商标2）图形商标3）记号商标4）组合商标5）立体商标6）全息商标7）音响商标8）气味商标（5）按商标的表现状态分类：1）静态商标2）动态商标（6）按商标的特殊性质分类：1）驰名商标2）著名商标3）知名商标4）公众熟知的商标5）联合商标6）防御商标（防护商标）（7）按商标的注册状况分类：1)注册商标2）未注册商标（8）按商标所有人的国籍分类：1）本国商标2）外国商标3、驰名商标通常采取“个案处理，被动认定”原则。4、商标法的主要内容：（1）商标权的主体。（2）商标权的客体。（3）商标权的内容。（4）商标获得注册的条件。（5）商标的注册申请、审查和核准程序。（6）商标的续展、转让和使用许可、争议裁定。（7）商标使用的管理。（8）注册商标的撤销、无效。（9）商标代理。（10）涉外商标注册。（11）费用。5、商品名称可分为商品通用名称和商品专用名称两大类。6、商标标识通常采用直接印刷的纸标签、塑料标签、及时贴标签等形式，也有的直接压制或刻蚀在商品表面或商品包装表面。7、商务用语主要是指广告用语，即企业为了宣传、推销其产品或服务创造或征集的用于广告宣传的口号、短语或短句，往往把自己的商标或商号巧妙地结合在其中，简明、形象、朗朗上口、言简意赅。8、广义的商品化形象权是指将其真实名人的形象、虚构人物或动物的艺术形象用于商业目的独占权。而狭义的商品化形象权仅指在商业活动中为商业目的利用真实名人形象的权利。9、在商业经济的发展中，逐渐形成的用于商品的特殊的、共用性标记，如剧毒标记、防潮防湿标记、易碎标记、防止倒置标记、防火标记等，称为商业共用标记或公用标记。10、商誉是一个企业的经营管理水平、人员素质、产品或服务质量、企业形象、技术实力、工艺水平、市场占有率、知名度、可信度、声誉、在同行中所处的地位、影响力的综合体现。11、商品外观：与外观设计关系最密切的当属商品外观。与外观设计相同的是，商品外观也并非是一种商业标记，而是与商业标记关系极为密切的外观设计。12、商品包装是指用以盛放或保护商品的器具或物品，同样可以成为知识产权保护的对象。13、商品装潢是指在商品或其包装外表，为了修饰、美化、吸引消费者所设计的图案、文字、色彩或其他附属物。14、商标的注册审查：一、对形式条件的审查（一）申请人的资格符合规定（二)申请文件完备、齐全、符合规定（三）符合商标申请原则一个商标一份申请原则；商标注册的分类申请原则（四）申请手续、申请费用交齐。二、对实质条件的审查（一）合法性审查：1.符合法定的商标构成要素2.不得含有法定禁用标记（二）显著性（识别性）审查（三）在先性（新颖性）审查：1.符合申请在先原则2.符合优先权原则3.不得与在线的商标权冲突4.不得与已失效不到一年的注册商标相同或者相似。（四）不得损害他人已有的在先权（五）非功能性审查15、“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”16、商标法第24条规定：“商标注册申请人自商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。”17、“申请注册的商标，应当有显著性特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”18、非功能性审查主要是针对三维立体商标注册申请的。19、商标权的内容（一）专有使用权（二）禁用权（三）续展权（四）转让权（五）许可使用权（六）争议权（七）变更权（八）标记权（九）注销权（十）起诉权（十一）质押权（十二）禁止侵权商品进出口权12、根据商标法第38条的规定，注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注册其注册商标。13、依照商标法第41条第3、4款的规定，对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起5年内，向商标评审委员会申请裁定。商标评审委员会收到裁定申请后，应当通知有关人当事人，并限期提出答辩。14、注册商标权利人的义务：（1）注册商标必须使用；（2）标注注册商标必须规范；（3）使用注册商标的商品要保证质量；（4）注册商标应当缴纳费用。15、商标权的限制（一）注册商标的专用权以核准注册的商标和核定使用的商品或服务为限（二）在先使用的服务商标符合条件的可以继续使用（三）对注册商标的时间限制（四）对注册商标的地域限制（五）商标权人无权禁止他人对商标的正当使用（善意使用）。16、商标法第51条规定：“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。”但是，作为注册商标保护的范围，却不局限于上述“商标的独占使用权”的范围，而应该扩大到与“核准注册的商标”相近似和与“核定使用的商品或服务”相类似的范围。17、认定商标相同或者近似的原则：（1）以相关公众的一般注意力为标准；（2）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（3）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。18、商标侵权的归责原则也一直存在争论，主要采取过错责任原则。商品侵权的归责原则，应该遵循世界上多数国家和TRIPS所规定的知识产权侵权归责原则，即主要适用、特别是在对直接侵权的行为的认定时，采用无过错责任原则。19、商标侵权行为一般也可以分为两类，一类是直接侵权行为，另一类是间接侵权行为。商标间接侵权主要是指：（1）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（2）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的；（3）诱导、指使、委托他人制造、销售商标侵权或假冒商标商品的；（4）诱导、指使、委托他人制造侵权商标标识或者销售侵权商标标识的。20、商标侵权的法律责任：（1）民事责任。商标侵权的民事责任主要包括停止侵权，排除妨碍，消除危险，消除影响，销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，损害赔偿等。还可以由司法机关作出罚款，收缴侵权商品、伪造的商标标识和专门用于生产侵权商品的材料、工具、设备等财务的民事制裁决定。在商标法第56条第1款中，对商标侵权损害赔偿提出两种计算方法：侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益；被侵权人在侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。在商标法第56条第2款中，对商标侵权损害赔偿提出第三种计算方法：根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿。这种方法被称为“法定赔偿”或“定额赔偿”。（2）行政责任。商标法第53条规定的商标侵权的行政责任包括以下3种：责令立即停止侵权行为；没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具；行政罚款。（3）刑事责任。商标犯罪违法行为的罪名为：假冒注册商标罪，销毁假冒注册商标的商品罪，非法制造、销毁非法制造的注册商标标识罪。21、商标法第14条规定：“认定驰名商标应当考虑下列因素：（一）相关公众对该商标的知晓程度；（二）该商标使用的持续时间；（三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（四）该商标作为驰名商标受保护的记录；（五）该商标驰名的其他因素。”22、与商标有关的其他违法行为：（一）违法注册商标。（二）违法使用注册商标。1.自行改变注册商标的；2.自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；3.自行转让注册商标的；4.连续三年停止使用的。（三）违法许可使用注册商标。1.商标使用许可合同的备案与生效；2.商标转让与商标许可的无效；3.商标许可与定牌加工。（四）违法使用未注册商标。1.冒充注册商标的；2.违反本法第十条规定的；3.粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的。（五）非法印刷或者买卖商标标识。（六）其他涉及犯罪的违法行为。1.伪造或者变造商标注册证；2.违法办理注册、管理和复审事项。三、商标法案例商标案例1：某工商执法人员根据举报依法对某公司检查，在检查现场，执法人发现该公司堆放的MP3播放器成品、半成品及包装上均标有与苹果图形相近似的标志，经查证，苹果图形为美国苹果电脑公司在第九类商品上注册的商标，而该公司使用的标志与苹果公司的注册商标极为近似，且未经过注册人的许可。问：本案中苹果图形属于哪一类商标，该公司是否构成商标侵权？商标案例2：甲饮料公司称，其申请注册的“芬特”饮料瓶下半部有密集的环绕棱纹，商标图形为瓶型三维标志。该设计产生了独特效果，同时他们认为，“芬特”瓶型商标已在多个国家获得注册，充分证明该商标具有显著性，应与核准注册。但商标评审委员会认为“芬特”饮料瓶的设计比较简单，整体缺乏显著性和独创性，不符合我国商标法中相关规定，另外，根据地域原则，申请商标在别国获准注册不能成为在中国必然获准注册的理由，决定予以驳回，不予初步审定公告。问：如何让判定立体商标是否具有显著性？商标案例3：某果汁厂虽刚起步，但产品已在当地颇受欢迎，有人建议早日将果汁商标注册，厂长认为等企业发展壮大了也不迟，几年后，企业越做越大，厂长决定办理商标注册，但发现，该厂使用的商标早已被某食品公司注册为果汁饮品商标，商标被抢注，使果汁厂不得不更改商标，这一行为造成很多包装及宣传成本的损失，突然改换商标，客户不认同，销量锐减。问：1.未注册商标是否完全不受法律保护？2.若该商标注册人明知果汁厂已经使用该商标，果汁厂是否可请求撤销该商标？商标案例4：A公司研制出一种新型材料，在特定低温环境下呈现电阻为零的“超导态”。A公司随后向商标局提出“超导”商标的注册申请，商标局发给申请人注册申请受理通知书，申请人以为万无一失，便随即花费大量成本，完成了商品包装及宣传材料的设计工作。不料之后申请人收到商标局发出的商标驳回通知书，驳回理由是“该商标用于本商品上表示了本商品的功能用途等特征，不具有显著性”。问：本案中商标局的理由是否符合法律规定？商标案例5：广西某公司在第3类牙膏及洗发液等商品上向商标局提出“田七”商标的注册申请，被商标局以该文字只表示原料特点为由驳回，申请人不服，向商标评审委员会申请复审。委员会认为，“田七”作为商标已与申请人简历了特定对应的联系，能够起到区别作用，获准注册。但其他商品（肥牙膏）驳回其部分申请。问：为何商标评审委员会允许该公司在牙膏类商品上注册表示商品原料特征的“田七”商标？第三部分：版权法一、相关概念1、版权：又称为著作权，是指文学、艺术和科学作品的作者对其创作的作品依法享有的民事权利。2、版权法：是调整因作者创作作品而产生的各种社会关系的法律规范的总和。3、作品：就是作者以语言、文字、图形、符号、绘画、雕塑、音乐、图像等人们可以感知或通过机器感知的形式、表达思想、意愿、情感的文学、艺术、科学的智力劳动成果。二、版权部分基础资料1、 版权的经济权利：是指版权人依法利用其作品或许可他人使用其作品而获得经济利益的权利。版权的经济权利主要包括：复制权、出版权、发行权、演绎权、传播权。(1）复制权：是指版权人具有复制其作品、许可或禁止他人复制其作品的权利。(2)出版权：是复制的一种特殊方式，其特点在于，一是经作者同意才进行的一种复制。二是所复制的数量要能够满足公众的合理要求，三是作品的复制品要向公众提供，包括出售、出租等。(3)发行权：发行是指为了满足公众对作品的合理要求，以出售、出借、散发、出口等方式向公众提供一定数量的作品复制件的行为。(4)演绎权：演绎是指在某一作品的基础上，通过翻译、改编、注释、汇编等再创作方式，派生出新的作品的行为。构成“演绎”要具备两个必要条件，一是派生的新作品要保持原作品创作思想的基本表达，不可随心所欲地加以更改；二是在派生的新作品中药能体现新作者的创造性劳动成果。演绎权可根据演绎方式的不同分为翻译权、改编权、注释权、汇编权、制片权。(5)传播权：是指作者具有许可或禁止他人将其作品以多种方式进行宣传、介绍、传送的权利。根据传播方式的不同可分为：播放权、表演权、展览权、出租权、信息网络传播权。(6)追续权：又称为“转售的版税权”，是指作者具有在其作品原作被出售以后，从他人转售其原作的盈利中按一定比例提取报酬的权利。(7)质押权：质押权又称为质权，属于物权的一种，这里引申到版权领域，其含义是，作者可以通过向有关行政管理部门登记，将其作品的版权或部分版权中的经济权利，作为借贷的担保物。2、版权的精神权利：是指作者基于作品依法享有的以人身利益为内容的权利。主要包括：发表权、署名权、修改权。3、版权的邻接权：又称为“作品传播者权”或“与版权相关的权利”，是指通过传播媒体将作品内容传播给公众的传播者，对其在传播作品过程中创造的智力劳动成果依法享有的民事权利。邻接权包括：出版者权、表演权、录制者权、广播组织权。4、版权与版权邻接权的关系(1)版权的邻接权是在版权的基础上产生的（依存关系）。(2)版权的邻接权是对版权的补充和延伸，要受到版权的制约和影响，并不得损害版权人的利益（制约关系）。(3)版权的邻接权与版权在具体权项上存在对应的关系。（对应关系）。(4)针对某一具体保护对象而言，大量存在着版权和版权邻接权的多种权项的重叠和交叉保护现象。（交叉关系）。(5)版权邻接权与对应的版权的区别，可从以下几个方面分析：主体不同，客体不同，内容不同，相互制约关系不同，保护力度不同。5、版权法包括以下主要内容：版权的主体、版权的客体、版权的基本内容、版权获得的条件、版权归属、转移和许可使用、版权的限制和法律保护、与版权有关的权利（邻接权）、版权登记。6、版权与工业产权的比较（一）共性：1.同是知识产权；2.同有知识产权的基本特性；3.同样在经济领域得到广泛应用；4.两者之间存在重叠、交叉、制约关系。（二）区别：1.工业产权强调工业再现性（实用性），版权强调可复制性。2.工业产权保护条件较严格，版权保护条件较宽松。3.工业产权保护的力度一般比版权保护力度要大。4.版权注重精神权利保护，工业产权涉及精神权利较少。5.版权强调艺术性、美感，工业产权基本不强调美感（外观设计属于例外）。6.版权一般为自动生成，无需登记，工业产权大多需要履行法定程序方可产生（商业秘密、商誉等属于例外）。7.版权保护期较长，工业产权保护期较短。6、版权保护的对象：版权保护的对象包括享有保护的主体和受保护的客体，主要是指受保护的客体作品。7、作为版权保护的作品首先必须具有独创性，即作者自己独立创作的；其次必须具有表达性，即表现了作者的构思；还必须具有可复制性，即可以以某种形式固定在一定的物质载体上，加以复制，并被人感知。8、按照作品内容的不同，可以把作品分为文学作品、艺术作品、科学作品三大类。按照作品的版权归属不同，可以把作品分为以下几种类型：1.职务作品（雇佣作品）；2.非职务作品（非雇佣作品）；3.委托作品；4.合作作品；5.法人或非法人单位作品；6.汇编作品；7.演绎作品；8.视听作品（音像作品）；9.计算机软件作品。9、我国著作权法保护的作品：1.文字作品，2.口述作品，3.音乐作品，4.戏剧作品，5.曲艺作品，6.舞蹈作品，7.杂技艺术作品，8.美术作品，9.建筑作品，10.摄影作品，11.电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，12.图形作品，13.模型作品9、我国著作权法不保护的客体：1.依法禁止出版、传播的作品；2.法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；3.时事新闻；4.历法、通用数表、通用表格和公式。另外下列作品也不受版权保护：1.已过版权保护期、进入公有领域的作品。2.作者所属国系伯尔尼公约和世界版权公约之外的非成员国，也不是WTO的成员，而且该作者在上述成员中没有惯常住所，该作品首次出版国不是伯尔尼公约和世界版权公约的成员国，也不是WTO的成员，与中国也没有保护版权的双边协定，则不受我国著作权法保护。10、我国著作权法中邻接权保护的客体：1.出版者权保护的客体是所出版的图书、期刊的版式设计。2.表演者权保护的客体是表演者的表演行为。3.录制者权保护的客体是所录制的录音录像制品。4.广播电视组织权保护的客体是其播放的广播、电视节目。11、版权的归属：（1）版权原始归属的基本原则。著作权人包括：（1）作者；（2）其他依照本法享有著作权的公民、法人或者其他组织。（2）单位作品的归属。单位作品要具备三个条件：（1）作品是由单位主持完成；（2）作品代表单位意志创作；（3）作品由单位承担责任。（3）职务作品的归属。职务作品的版权归属分为两种：一是“作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担中责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；（2）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”另一种是除上述规定外，“著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。”（4）委托作品的归属。“受委托创作的作品著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”（5）合作作品的归属。“合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。”“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”（6）汇编作品的归属。“汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。”（7）演绎作品的归属。演绎作品是指“改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。”（8）影视作品的归属。“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。”（9）作者身份不明的作品归属。“作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或者其继承人行使著作权。”12、版权的继受归属：（1）公民死后的版权归属。“著作权属于公民的，公民死亡后，其本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。”（2）单位变更、终止后的版权归属。“著作权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织变更、终止后，其本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利在本法规定的保护期内，由承受其权利义务的法人或者其他组织享有；没有承受其权利义务的法人或者其他组织的，由国家享有。”（3）作品原件所有权转移后的版权归属。“美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”（4）作者身份不明的作品的继承。“作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份确定后，由作者或者其继承人行使著作权。”13、版权保护期的起算：“著作权自作品完成创作之日产生。”版权的保护期：（1）精神权利的保护期。“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。”（2）公民作品经济权利保护期。公民作品经济权利的“保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。”（3）单位作品和单位享有版权的职务作品权利的保护期。“法人或者其他组织的作品、著作权（署名权除外）由法人或者其他组织享有的职务作品，其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。”（4）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品权利的保护期。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的、摄影作品，其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日，但作品自创作完成后五十年内未发表的，本法不再保护。”（5）作者身份不明的作品权利保护期。截止于作品首次发表后第五十年的12月31日。14、邻接权的保护期：（1）录音录像制品保护期。“录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。”（2）广播、电视节目权利保护期。“保护期为五十年，截止于该节目首次播放后第五十年的12月31日。”（3）表演者对其表演的权利保护期。“保护期为五十年，截止于该表演发生后第五十年的12月31日。”（4）出版者对其出版物的版式设计权的保护期。保护期为十年，截止于使用该版式设计的图书、期刊首次出版后第十年的12月31日。15、版权的内容和限制我国著作权法所保护的著作权：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权、应当由著作权人享有的其他权利。16、我国著作权法所规定的权利限制合理使用：版权意义上的合理使用，是指法律所允许的、可以不经著作权人许可、也不向其支付报酬的对其作品的使用行为。包括：（1）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品。（2）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品。（3）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品。（4）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的实事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外。（5）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外。（6）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行。（7）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品。（8）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品。（9）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用也未向表演者支付报酬。（10）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术品进行临摹、绘画、摄影、录像。（11）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行。（12）将已经发表的作品改成盲文出版。17、法定许可：版权意义上的法定许可，是指法律明确规定的、可以不经著作权人许可、但应当按照规定支付报酬的对其作品的使用行为。（1）编写出版教科书的法定许可。（2）报刊转载的法定许可。（3）制作录音录像制品的法定许可。（4）广播电台、电视台播放作品的法定许可。（5）广播电台、电视台播放录音制品的法定许可。18、版权和邻接权的侵权著作权法第46条：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（1）未经著作权人许可，发表其作品的；（2）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；（3）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（4）歪曲、篡改他人作品的；（5）剽窃他人作品的；（6）为经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外；（7）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的。（8）未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，本法另有规定的除外。（9）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；（10）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的；（11）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。”18、版权和邻接权的侵权责任（一）版权和邻接权侵权的民事责任：1.停止侵权；2.损害赔偿；3.民事制裁；4.赔礼道歉（二）版权和邻接权侵权的行政责任：著作权法实施条例第36条：“有著作权法第四十七条所列侵权行为，同时损害社会公共利益的，著作权行政管理部门可以处非法经营额3倍以下的罚款；非法经营额难以计算的，可以处10万元以下的罚款。”（三）版权和邻接权侵权的刑事责任：第217条规定的罪名是“侵犯著作权罪”。第218条规定的罪名是“销售侵权复制品罪”。19、版权和邻接权纠纷的解决方式：1.协商或调解；2.仲裁；3.行政处理；4.司法诉讼。三、相关案例：1、“出版权”案例：甲出版社出版发行了一张MP3音乐光盘同一首歌mp3100首，使用了中国音乐著作权协会70位会员的54首音乐作品，却没有向这些作者支付使用费。因此，中国音乐著作协会以侵犯著作权为由向法院提起诉讼。问：原告是否能就mp3音乐光盘主张著作权侵权？被告“我国法律法规尚没有关于出版发行MP3光盘方面的禁止性规定，主张能否对抗著作权侵权？”作品与载体有何关系？2、“作品案例”： 1）5岁的顽童甲用极为初始，朴拙的手法画了一副水彩画，张贴在自己房间。后乙将该水彩画用于水彩笔的包装封画，甲父要求乙支付著作权使用费，乙则认为，甲仅5岁，没有受过任何美术训练，所作水彩画仅是随意涂鸦，偶然巧合，并不能保持创作的连续性，因此，该水彩画根本就不构成作品。问：5岁孩子的画构不构成作品？2）我国著名画家张大千，动辄以临摹画、制赝品捉弄收藏家，其赝品之逼真，令人匪夷所思。张大千的临摹画构不构成作品？3）一名政治家到某大学去做演讲，记者甲用速记准确记录了该政治家的所有演讲内容，记者乙未经记者甲的许可，将该篇演讲稿刊登在报纸上，记者甲认为记者乙侵犯了自己就该演讲享有的著作权，诉讼至法院。问：记者甲记录的演讲稿构不构成作品。4）甲将朱自清知名散文背影翻译成英文，发表在一本英语杂志上，乙未经甲许可将该英文版背影刊登在自己的英文摘报上，甲认为乙侵犯了自己英文版背影的著作权，乙则称翻译的背影抄自朱自清的作品，本身不构成作品。英文版的背影构不构成成作品？5）后甲又将朱自清知名散文背影译成盲文，一家盲文出版社丙未经许可出版，甲认为丙侵犯盲文版背影的著作权，诉至法院。盲文版背影构不构成作品？3、汇编作品案例：A电话公司出版了包含其服务所覆盖区域的电话号码簿。以字母顺序列有电话用户的姓名、所有城市名称及电话号码。后B公司欲出版全国电话号码簿，其他公司均愿合作，只有A公司不同意合作。B公司无奈之下聘请工作人员剔除自己不需要的电话号码后，对余下4935个号码进行核实，并增加了用户所在街道信息。但是B公司的电话号码不中仍有1309个电话与A电话簿中的一致。其中还有4个是A公司为试探抄袭有意设置的虚构号码，故A公司诉B公司侵犯其电话簿的著作权。问：B公司有没有侵犯A公司的著作权？第四部分 专利法一、 专利法的立法情况通过：1984 年3月12日 第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过第一次修改：1992年9月4日 第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议第二次修改：2000年8月25日 第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议第三次修改：2008年12月27日 第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议第三次修改的主要内容：（2009年10月1日实施）（1）遗传资源作为驳回和无效的理由（专利法第5条）（2）增加“衔接性放弃”（专利法第9条）（3）增设外观设计禁止“许诺销售”（专利法第11条）（4）许可合同取消了“书面”二字（专利法第12条）（5）取消了非国有单位的推广应用（专利法第14条）（6）增加了对共有关系的规定（专利法第15条）（7）取消了“内、外”代理区别，取消了向外国申请的强制委托（专利法第19条）（8）取消了首先向中国申请的规定（专利法第20条）（9）增加了对外申请的保密审查（专利法第20条）（10）新颖性改为世界新颖性标准（专利法第22条）（11）抵触申请包括了自己（专利法第22条）（12）外观设计增设了抵触申请（专利法第23条）（13）外观设计增加了“独创性”标准（专利法第23条）（14）取消了对“瓶贴”“包装袋”等平面标示品的保护（专利法第25条）（15）说明书对遗传资源的披露（专利法第26条）（16）引入“