建设工程合同管理问题与解决方法.doc

建设工程合同管理问题与解决方法 建筑工程合同管理存在的问题与应对措施谢宇琦（河海大学，江苏南京210098）摘要当前阶段，随着我国建筑业的迅速发展，使建筑市场逐渐有了更大的空间，建筑市场的火爆迅速拉动内需，在这种形势下，基于建筑工程基础阶段的建设合同则显得尤为重要，随着建设市场管理体制的逐步完善，一些建设工程合同所存在的问题也逐渐凸显出来。 本文主要依据当前建设工程合同管理中存在的问题及对策进行讨论。 关键词合同管理，问题，措施 一、合同的地位和作用工程合同是承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同，是建设项目管理的主要内容，它是我国建筑业发展和科学管理的重要环节，是工程承发包双方实现市场交易的重要方式和依据，是提高工程建设社会效益和经济效益的法律保障和重要工具。 合同的地位和作用主要体现在以下三点:1)合同是建设项目管理的核心;2)合同是承发包双方履行义务、享有权利的法律基础;3)合同是处理项目实施过程中争议和纠纷的法律基础。 二、合同管理的基本原则2.1合同管理以法律为依据。 合同管理应以法律为依据，只有以合法为前提进行合同管理，才能切实保障业主的根本利益，促进工程的顺利建设。 与建设工程合同管理密切相关的法律概括起来有两类:一类是包括物权法、合同法在内的民事商事法律，一类是包括建筑法、招投标法在内的经济法。 合同管理人员应熟知以上法律并能够较为熟练地应用，以保证合同条款的合法性，从而才能保证条款的有效性。 法律赋予业主的权利和利益是业主最根本的利益，如合同条款因违法而无效，则业主的根本利益就没有任何保障了。 2.2合同管理以工程实际情况为出发点。 合同管理应以建设工程的实际情况为出发点和突破点，保证建设工程在实现质量、进度、成本三大目标的前提下顺利竣工并投入使用。 合同管理应根据建设工程的实际情况制定出科学的合同管理的方案，编制出可操作性较强的合同条款，并且，工程在质量、进度、成本方面的目标应是包括合同管理工作在内的所有工程管理工作的纲领，任何合同甚至任何合同条款都应体现和贯彻以上目标，只有如此，合同管理才会在建设工程项目管理中发挥出较大的推进作用。 2.3合同管理以预防为主。 合同管理应以预防为主，减少甚至避免纠纷和索赔的发生。 预防是进行风险控制的有效方法之一，业主和/或项目管理公司应综合考虑项目管理过程中的各种风险，并尽可能制定出相应的风险控制方法体现在具体合同条款中。 同时，应确保合同条款的明确、具体，避免歧义和含糊。 2.4合同管理保持权责一致。 最大限度地将建设工程参建各方的权利、义务及责任纳入到合同管理的范围中，使参与项目建设的任何一方都能以合同为依据，享有权利，履行义务，共同保证建设工程的顺利竣工和投入使用。 三、合同管理存在的主要问题3.1招投标不规范。 建设工程合同管理始于招投标的工作。 目前，我国建设工程招投标过程中存在严重的不规范现象。 第一，部分发包方在实行建设工程项目招标时，将本应该公开招标的建设工程项目采取邀请招标的办法，来满足自己的利益。 此外，施工企业为了能够订立合同，采取违法手段，在工程招投标中进行围标、串标活动；第二，很多招标文件对发包范围表述不明、设计不详尽、采购及支付的规定不清晰，为合同履行过程中发生纠纷埋下隐患。 并且，部分发包方以招标文件不能修改为由拒绝调整合同条件，使得双方订立的合同意思表示不真实；第三，评标方法有待商榷。 有些工程在评标时采用“最低价中标”原则，引起不良竞争。 承包方为了谋求利润，在工程实施过程中势必降低成本，为工程的质量和安全埋下隐患。 3.2合同订立不规范、内容不健全。 虽然国家工商局和建设部为规范建筑市场的合同管理，制定(建设工程施工合同示范文本)以全面体现双方的责任、权利和风险，但推行多年，未能够很好地落实。 同时“阴阳合同”的普遍存在，严重扰乱了建筑市场秩序。 部分业主以各种理由、客观原因，除按招标文件签订“阳合同”，供建设行政主管部分审查备案外，私下与承包商在签订一份在实际施工活动中被双方认可的“阴合同”，在内容上与原合同违背，形成了一份违法的合同。 这种工程承发包双方责任、利益不对等的“阴阳合同”，违反国家有关法律、法规，严重损害承包商利益，为合同履行埋下了隐遗，将直接影响工程建设目标的实现，进而给业主带来不可避免的损失。 3.3建设工程合同履约程度低，违约现象严重。 有的单方或双方都不认真履行合同，随意修改合同，或违背合同规定。 合同违约现象经常发生。 3.4合同索赔工作难以实现。 索赔是合同和法律赋予受损失者的权利，对于承包商来讲是一种保护自己、维护正当权益、避免损失、增加利润的手段。 而建筑市场的过度竞争，不平等合同条件等问题，给索赔工作造成了许多干扰因素，再加上承包商自我保护意识差，索赔意识淡薄，导致合同索赔难以进行。 3.5合同管理人才缺乏专业人才缺乏也是影响建设项目合同管理效果的一个重要因素。 建设合同涉及内容多、专业面广，合同管理人员需要有一定的专业技术知识、法律知识、工程造价管理知识。 而很多建设管理机构中，没有专业技术人员管理合同，一旦产生合同纠纷，将处于被动地位。 3.6不重视合同归档管理,管理信息化程度不高,合同管理手段落后很多建设工程项目的合同管理处于分散管理状态，不重视合同归档管理，管理信息化程度不高，合同管理手段落后。 很多建筑单位合同签订仍然采用手工作业方式进行，合同管理信息的采集、存储加工和维护手段落后，合同管理应用软件的开发和使用相对滞后，建设项目合同管理的信息化程度偏低。 四、解决工程合同管理问题的相关措施4.1提高合同管理人员的业务素质提高合同管理人员素质是企业合同管理的首要任务。 企业必须加强合同意识，重视合同管理，要从思想上真正意识到合同的重要性，强调按合同要求施工，而不仅仅是按图施工。 企业可以经常举办学习班、讲座等方式，提高全员的合同管理意识。 具体可从下述三方面着手1)选好人员。 企业领导可依照合同管理人员应具有的素质条件，选择本企业优秀人才担任合同管理人员，也可以通过公开考评和竞争招聘方式选拔人员。 2)组织好在职学习。 根据企业与市场的实际，组织合同管理人员在职学习。 方式方法可以有布置学习任务，定期检查；进行短期培训；结合实际进行正反两方面的事例分析总结；听电视讲座，参加法律专业或经济管理专业的考试；同时进行职业道德教育，通过以上努力，使其在岗位成才。 3)建立岗位责任制。 对合同管理人员实行岗位责任制，明确他们的责、权、利，建立竞争机制，对有贡献的企业领域和合同管理人员给予奖励。 4.2建立和健全工程合同管理制度建立合同管理组织，培养合同管理和索赔专业人才。 合同管理的任务必须由一定的组织机构和人员来完成，项目组织中设立专门的机构，包括参与招投标，对合同条件进行审查和分析，对工程合同进行总体策划，进行合同谈判与合同签订，协调项目各个合同的实施。 组织机构的任务复杂，责任重大。 合同管理的专业技术人员必须懂工程技术、经营、造价、法律、工程管理及公关等方面的知识，人员素质要求高，这样有助于提高整个管理水平。 4.3加强建筑工程合同的谈判与签约在建筑工程合同签约前，应结合实际工程具体情况、环境、条件等，要经过审慎研究和反复推敲，善于利用自己的权利与义务，把谈判重点放在协议条款上，尽量使合同条款清楚、具体、严密、整体的逻辑性；同时，充分考虑自己权利，在专用条款和补充条款中，尽可能条款完备、措词严谨、文字准确，符合合同签约要求，防止出现显失公平，能有效规范合同当事人的行为，以保证谈判和签约工作重点有的放矢。 4.4规范工程合同的履行管理建筑工程合同一经签订，合同双方就结成一定的经济关系和法律上的效力。 合同规定双方在合同实施过程中的经济责任、利益、权力和义务，双方必须严格遵守，严格履行，不应违反。 但从根本上来说，合同双方的利益是不一致的，容易导致工程建设过程中的利益冲突，造成在工程施工和管理中双方行为的不一致、不协调和矛盾。 事实上，在工程合同的实施中，违反合同的现象是屡见不鲜，部分当事人故意违反，以谋取某些不法利益，但更多情况下属于当事人法制观念不强，没有把违反合同提到违法的高度来认识。 合同履行作为质量控制、进度控制、费用控制的重要环节，在合同履行过程中，应采取积极主动管理，组织项目管理人员学习合同条文，熟悉合同中的主要内容，工程范围，责任、权力与义务，分析各种违约的法律后果，有效利用合同保护自己的利益，限制和制约对方违约行为，按照工程合同规定的全部条款内容完全履行。 一是必须协调和处理好各方面的关系，使相关的各合同和合同规定的各工程活动之间不相矛盾，以保证工程有秩序、按计划地实施；二是合同管理人员在合同履行中监督和跟踪，按专用条款约定的时间内做好增减、变更项目工程量的确认签证工作，特别是隐蔽工程验收签证，涉及工期、费用记录清楚，减少因各种原因引起纠纷，保证工程建设的顺利进行；三是采取一些策略、手段、措施达到自己的目标管理，又不损对方利益，妨碍工程顺利实施；四是严格遵守工程合同约定的标的、数量、期限、价格，进行保修条款的履行管理；五是做好工程签证、记录、协议、补充合同、备忘录、函件、图表等保存工作；六是应用现代化管理手段，建立和利用计算机网络，监控合同的履行情况，运用法律的手段，保证工程项目的质量、投资、工期、安全按计划实现。 4.5做好工程合同的履行评价建筑工程合同内容多，涉及法令、法规也多，工程较大，履行时间也较长，工程合同是一种丰富文字信息资料，也是整个工程建设过程的真实反馈，既有经验又有教训，应认真做好工程合同资料的收集、保存、分类、登记、编号、装订、归档备案工作，保证合同档案齐全，使工程合同档案管理程序化、规范化；通过对建筑工程合同履行的情况与实施计划进行比较、分析，对合同履行情况进行评价，总结经验或教训，找出差异和干扰因素，分析原因，指导今后工作，提高建筑工程合同谈判成交率、合同履行率，提高建筑工程的现代化管理水平。 五、总结总得来说，解决工程合同管理中存在的一系列问题仍任重而道远。 若想提升工程合同管理的质量，需要集合各级工商行政管理机关、建设行政主管部门和金融机构，以及业主、承包商等的多方之力，在理论和实践层面上取得全新的飞跃。 工程合同管理的工作需要站在现实的基础之上，充分尊重合同双方的自主性与主体性，探索工程合同付诸执行的实现形式，不断在改良的过程中掌