公司股东权的保护与股东大会规范运作提纲.doc

公司股东权的保护与股东大会规范运作提纲湖南佳境律师事务所主任 罗光辉股份公司是以营利为目的的企业法人，实现股东利益最大化的价值取向是近现代公司生存、发展而为之努力奋斗的历史，而作为规范公司的公司法实际上就是促进公司规范、科学发展，充分保护股东权益的法律。一 公司股东权的保护股东权的保护程度如何，不仅直接关系到股东的切身利益，也关系到公司制度本身的生存，且进一步涉及到公司员工、客户、债权人乃至当地经济及社会的利益，因此，最大限度地保护股东权益，通过股东的持续积极性不断完善公司制度，实现公司的持续健康发展意义十分重大。（一）股东1、 股东是股份的主体，是股份公司的股东、老板。2、 股东是公司的成员，对公司享有相应的权利和承担相应的义务。3、 股东有限责任原则 股东在其出资范围内对公司承担有限责任，公司以其全部资产对债权人承担独立责任，股东不对公司债权人承担责任（公司法第3条规定。）股东有限责任表明了股东与公司的基本关系，是现代公司法的基础。4、 股东平等原则 股东按照其出资比例或所持股份份额享有权利，不因股东投资金额大小，所持股份多少而存在歧视，公司应当平等合理地对待所有股东。（二）股东权1、 股东权的法律本质中国学界通论认为，股东权是基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司经营管理与监督的权利，为社员权的一种，是一种十分重要而年轻的民事权利。社员权又称成员权，由于对公司出资取得成员资格后，作为独立民事主体的公司就享有了这部分出资的所有权与经营权（财产要求过户到公司名下）。此外还有财产所有权论、债权论和独立权利论。财产所有权说认为股东权在本质上是对公司财产享有的是所有权，公司享有的是经营权；债权说认为股东权是股东以获取股息和红利分配为目的的一种请求权；独立权利论说认为股东权是自成一体的独立权利，是目的权利与手段权利的结合，是团体权利与个体权利的统一，既有请求性权利又有支配性权利的双重属性。2、股东权的分类1）自益权和共益权按照股东权利的目的不同，可将股东权分为自益权和共益权。自益权是指股东为获得自己经济利益而享有的权利，如股份分配请求权、股份购买请求权、股份转让权、股份转换请求权等等。共益权是指股东为参与公司管理而享有的权利，如参与股东大会权、质询权、表决权、选举与被选举权。2）固有股东权和非固有股东权按照股东权产生的不同，可将股东权分为固有股东权和非固有股东权。固有股东权是股东依股东权身份而享有的权利。非固有股东权是股东依公司章程或股东会决议而享有的权利。非固有股东权主要是由章程确定的，故也因此被称为章定股东权。3）单独股东权和共同股东权按照权利行使的方式和效果不同，可将股东权分为单独股东权和共同股东权。单独股东权是指由股东独自行使产生法律效力的权益。自益权一般为单独股东权。共同股东权也称少数股东权，是指股东持有一定比例以上的股份才能有效行使的权利。3、股东权的内容1）收益权收益权是指股东对公司投资获得回报的权利，主要是分红派息的权利。收益是股东对公司投资的主要预期利益，是股东投资的基本功能，并由此形成了公司的基本经济属性。2）表决权表决权是股东通过股东会对公司重大问题表明自己态度的权利。表决权是股东一项极为重要的权利，它属股东的固有权，是股东作为公司社员的重要体现，是股东有别于债权人的主要标志，也是保障股东投资预期利益现实的基础性权利。3）知情权知情权是指股东了解知晓公司经营活动和经营效果等真实情况的权利。这是保障股东收益权、表决权实现的基础性权利。4）转让权转让权是股东将在公司中的权益让渡给他人的权利，主要是指出资和股份的转让权。5）诉讼权股东的诉讼权是指股东在其利益受到直接或间接侵害时依法向国家司法机关寻求救济的权利。诉讼权作为一种救济性的权利，是股东应当享有的保障其权益的一项基础性权利。6）优先权优先权是指股东基于股东资格优先与非股东获得公司某种权益的权利。7）其他权利所谓其他权利，主要是指股东在公司解散时对公司剩余财产的取回以及公司章程或股东会决议赋予的其他权利。在上述的各项权利中，收益权、表决权、知情权、转让权和诉讼权是股东最基本的不可或缺的权利。4、我国现行法律法规规章确立的股东权利1） 照其所持有的股份份额获得股利和其他形式的利益分配；2） 参加或者委派股东代理人参加股东会议；3） 依照其所持有的股份份额行使表决权；4） 对公司的经营行为进行监督，提出建议或质询；5） 依照法律、行政法规及公司章程的规定转让赠与或质押其所持有的股份；6） 依照法律、公司章程的规定获得有关信息，包括；缴付成本费用后得到公司章程；缴付合理费用后有权查阅或复印：（1） 本人持股资料；（2） 股东大会会议记录；（3） 中期报告和年度报告；（4） 公司股本总额、股本结构。7） 公司终止或者清算时，按其所持有的股份份额参加公司剩余财产的分配；8） 法律、行政法规及公司章程所赋予的其他权利。5 、股东权保护的法律渊源股东权保护的法律渊源是指保护股东的法律依据，股东权的渊源分为两种：一为法定性渊源；二为自治性渊源。1）公司法对股东权的保护在我国作为股东权渊源的公司法可从两个层次上去理解：一是形式意义上的法典，即仅指公司法；二是实质意义上的公司法，则指与股东权保护有关的所有法律规范的总称，除公司法外，还包括民法、公司法配法规、规章、公司法的相邻法、特别公司法及其他相关的法律法规。1、国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见（2004、1、31）中强调的对投资者的保护。第二条明确：培育诚实守信、运作规范、治理机制健全的上市公司和市场中介群体，强化市场主体约束和优胜劣汰机制；健全职责定位明确、风险控制有效、协调配合到位的市场监管体制，切实保护投资者合法权益。第三条明确：重视资本市场的投资回报。要采取切实措施，改变部分上市公司重上市、轻转制、重筹资、轻回报的状况，提高上市公司的整体质量，为投资者提供分享经济增长成果、增加财富的机会。积极稳妥解决股权分置问题。稳步解决目前上市公司股份中尚不能上市流通股份的流通问题。在解决这一问题时要尊重市场规律，有利于市场的稳定和发展，切实保护投资者特别是公众投资者的合法权益。完善资本市场税收政策。研究制定鼓励社会公众投资的税收政策，完善证券、期货公司的流转税和所得税征收管理办法，对具备条件的证券、期货公司实行所得税集中征管。提高上市公司质量。上市公司的质量是证券市场投资价值的源泉。上市公司董事和高级管理人员要把股东利益最大化和不断提高盈利水平作为工作的出发点和落脚点。强化董事和高管人员的诚信责任，进一步完善独立董事制度。规范控股股东行为，对损害上市公司和中小股东利益的控股股东进行责任追究。强化上市公司及其他信息披露义务人的责任，切实保证信息披露的真实性、准确性、完整性和及时性。建立健全上市公司高管人员的激励约束机制。加强法制和诚信建设，提高资本市场监管水平。健全资本市场法规体系，加强诚信建设。2、关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定（2004、12、7）一、试行公司重大事项社会公众股股东表决制度 （一）在股权分置情形下，作为一项过渡性措施，上市公司应建立和完善社会公众股股东对重大事项的表决制度。 1、上市公司向社会公众增发新股（含发行境外上市外资股或其他股份性质的权证）、发行可转换公司债券、向原有股东配售股份（但具有实际控制权的股东在会议召开前承诺全额现金认购的除外）； 2、上市公司重大资产重组，购买的资产总价较所购买资产经审计的账面净值溢价达到或超过20的； 3、股东以其持有的上市公司股权偿还其所欠该公司的债务； 4、对上市公司有重大影响的附属企业到境外上市； 5、在上市公司发展中对社会公众股股东利益有重大影响的相关事上市公司发布股东大会通知后，应当在股权登记日后三日内再次公告股东大会通知。 上市公司公告股东大会决议时，应当说明参加表决的社会公众股股东人数、所持股份总数、占公司社会公众股股份的比例和表决结果，并披露参加表决的前十大社会公众股股东的持股和表决情况。 （二）上市公司应积极采取措施，提高社会公众股股东参加股东大会的比例。鼓励上市公司在召开股东大会时，除现场会议外，向股东提供网络形式的投票平台。上市公司召开股东大会审议上述第（一）项所列事项的，应当向股东提供网络形式的投票平台。 上市公司股东大会实施网络投票，应按有关实施办法办理。 （三）上市公司应切实保障社会公众股股东参与股东大会的权利。股东可以亲自投票，也可以委托他人代为投票。董事会、独立董事和符合一定条件的股东可以向上市公司股东征集其在股东大会上的投票权。征集人公开征集上市公司股东投票权，应按有关实施办法办理。 （四）上市公司应切实保障社会公众股股东选择董事、监事的权利。二、完善独立董事制度，充分发挥独立董事的作用（一）上市公司应当建立独立董事制度。独立董事应当忠实履行职务，维护公司利益，尤其要关注社会公众股股东的合法权益不受损害。 （二）独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者与上市公司及其主要股东、实际控制人存在利害关系的单位或个人的影响。（三）重大关联交易、聘用或解聘会计师事务所，应由二分之一以上独立董事同意后，方可提交董事会讨论。 经全体独立董事同意，独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司的具体事项进行审计和咨询，相关费用由公司承担。 （四）上市公司应当建立独立董事工作制度，董事会秘书应当积极配合独立董事履行职责。上市公司应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权，及时向独立董事提供相关材料和信息，定期通报公司运营情况，必要时可组织独立董事实地考察。 （五）独立董事应当按时出席董事会会议，了解上市公司的生产经营和运作情况，主动调查、获取做出决策所需要的情况和资料。独立董事应当向公司股东大会提交年度述职报告，对其履行职责的情况进行说明。 三、加强投资者关系管理，提高上市公司信息披露质量 （一）上市公司应严格按照法律、行政法规和上市规则的规定，及时、准确、完整、充分地披露信息。上市公司披露信息的内容和方式应方便公众投资者阅读、理解和获得。 （二）上市公司应积极开展投资者关系管理工作，建立健全投资者关系管理工作制度，董事会秘书具体负责公司投资者关系管理工作。 （三）上市公司应积极主动地披露信息，公平对待公司的所有股东，不得进行选择性信息披露。 （四）上市公司应通过多种形式主动加强与投资者特别是社会公众投资者的沟通和交流，设立专门的投资者咨询电话，在公司网站开设投资者关系专栏，定期举行与公众投资者见面活动，及时答复公众投资者关心的问题。 四、上市公司应实施积极的利润分配办法 （一）上市公司的利润分配应重视对投资者的合理投资回报。 （二）上市公司应当将其利润分配办法载明于公司章程。 （三）上市公司董事会未做出现金利润分配预案的，应当在定期报告中披露原因，独立董事应当对此发表独立意见；上市公司最近三年未进行现金利润分配的，不得向社会公众增发新股、发行可转换公司债券或向原有股东配售股份。 （四）存在股东违规占用上市公司资金情况的，上市公司应当扣减该股东所分配的现金红利，以偿还其占用的资金。 五、加强对上市公司和高级管理人员的监督 （一）上市公司控股股东及实际控制人对上市公司和社会公众股股东负有诚信义务。控股股东及实际控制人不得违规占用上市公司资金，不得违规为关联方提供担保，不得利用关联交易、利润分配、资产重组、对外投资等方式损害上市公司和社会公众股股东的合法权益。控股股东或实际控制人利用其控制地位，对上市公司和社会公众股股东利益造成损害的，将依法追究其责任。（二）上市公司被控股股东或实际控制人违规占用资金，或上市公司违规为关联方提供担保的，在上述行为未纠正前，中国证监会不受理其再融资申请；控股股东或实际控制人违规占用上市公司资金的，在其行为未纠正前，中国证监会不受理其公开发行证券的申请或其他审批事项。（三）上市公司的高级管理人员应当忠实履行职务，维护公司和全体股东的最大利益。上市公司高级管理人员未能忠实履行职务，违背诚信义务的，其行为将被记入诚信档案，并适时向社会公布；违规情节严重的，将实施市场禁入；给上市公司和社会公众股股东的利益造成损害的，应当依法承担赔偿责任。2）公司章程对股东权的保护公司章程是指规范公司的组织和活动，特别是公司与股东之间、股东与债权人之间、股东与股东之间权利义务关系的根本准则。公司章程的记载事项分为三种：1、 绝对必要记载事项，不记载，章程无效（公司法79条规定公司章程应载明12条事项）2、 相对必要记载事项，可产生法律效力的事项（高管人员年薪制、激励机制等）3、 自治性记载事项（股东权益限制与扩大等）公司章程对股东权及股东权的保护要求从公司制度上确立，并根据公司具体情况对股东权保护落到实处。二 股东大会规范运作股东大会在上市公司整个治理结构中居于中心地位，如何巩固和进一步完善上市公司股东大会制度，对于股东权的保护及深入现代企业制度改革和证券市场的健康发展具有重要意义。一、股东大会规范意见发布的指导思想1998年2月，中国证监会针对当时股东大会普遍存在的一些不规范现象，制定并发布了上市公司股东大会规范意见，对上市公司股东大会召集、召开及决议程序等作了原则性规定，对规范上市公司股东大会起了重要的作用。随着我国证券市场的不断发展，上市公司的股权呈结构性调整且分散的趋势，股东大会出现了许多新的情况，发生了许多原有的文件所未曾涉及到的新的问题，股东大会已经逐渐成为股东争夺公司控制权的场所。对于这些问题，处理起来经常陷入两难境地：一方面，章程指引对股东大会的召开有一些规定，股东大会出现的问题经常有违反公司章程的地方。按道理违反公司章程应有股东走诉讼程序，静等判决结果；但另一方面，诉讼程序过于漫长，而股东大会决议需立即执行，还有的公司已提出配股申请，需要对决议的有效性作出判断。如果没有明确的态度，别的公司会步其后尘。经过反复研究，中国证监会决定从以下三个方面来规范上市公司的股东大会：1、修改上市公司股东大会规范意见，对股东大会的召集、召开及表决进行更为详细、更具可操作性的规定，作为证监会处理股东大会问题的依据。上市公司违反了规定，中国证监会直接可以处罚责任人和公司董事会；2、修改股票上市规则，进一步明确需要交股东大会审议的事项；3、督促上市公司依据上市公司章程指引修改、完善本公司章程中关于召开股东大会的条款。目标是：不再直接判断上市公司股东大会是否符合公司章程的规定(除非有专门的授权)，而鼓励股东走诉讼程序。为此证监会对上市公司股东大会规范意见(证监19984号)文进行了修改，于2000年5月18日出台了修改后的证监公司字（2000）53号规范意见规范意见划分为五个部分：1、 一般规定；2、 股东大会讨论的事项与提案；3、 股东或监事会提议召开临时股东大会；4、 股东大会的召开；5、 其他。二、新的股东大会规范意见增加和修改的主要内容首先，明确了年度股东大会和临时股东大会的区别。按照我国公司法的规定，股东大会分为两种；年度股东大会和临时股东大会，这是一种国际上通行的划分方法。两种股东大会的作用是不同的，他们的召开方式也有显著区别。年度股东大会是对一年的公司经营工作进行总结，行使最高权利机构的权利。年度股东大会可以讨论股东大会权利范围内的任何事情，也不视为对未到会股东权利的侵犯。临时股东大会是对某一重要事情专门开会进行讨论，临时股东大会的规定是非常严格的。遵循以上思路，下面从6个方面介绍一下此文件的主要内容。(一) 开会请律师意见第七条规定：“公司董事会应当聘请有证券从业资格的律师出席股东大会”，并出具法律意见。这是一个全新的规定。有几点需要说明。1、除非出现意见第二十六条的情形，律师由公司董事会聘请。2、公司也可请公证人员，但必须请律师。3、律师只对公司股东大会的程序性问题进行见证，并不对实体性问题进行判断或者监督。(二) 按时召开股东大会这涉及两个问题，一是何时开，一是延期的问题。1、年度股东大会最迟不得晚于6月30日召开。这是一个硬性规定。意见第三条规定，年度股东大会“应当于上一会计年度结束后6个月内举行”，“公司无正当理由不召开年度股东大会的，证券交易所应当依据有关规定，对该公司挂牌交易的股票予以停牌，并要求公司董事会做出解释并公告”。2、关于股东大会延期的问题。意见第八条规定：“董事会发布召开股东大会的通知后，股东大会不得无故延期。公司因特殊原因必须延期召开股东大会的，应在原定股东大会召开日前至少五个工作日发布延期通知。董事会在延期召开通知中应说明原因并公布延期后的召开日期。三种与延期有关的规定：(1) 发出延期通知必须提前5个工作日(包括通知日)，而不是5天；(2) 意见第十一条规定，董事会对原有会议通知中的提案进行修改时，应当在股东大会召开的前十五天公告。否则，会议召开日期应当顺延，保证至少有十五天的间隔期。(3) 意见第二十二条规定，股东或监事会提议召开的股东大会，董事会未征得提议股东的同意不得延期。 (三) 通讯表决通讯表决是上市公司自己发明的一种股东大会的召开方式，以前的各种规定从未涉及这种开会方式。意见第六条规定了十一种事项不能通讯表决。意见未完全否定通讯表决的形式，但规定重要事项不能通讯表决。(四) 明确了事项和提案的概念1、什么是事项，什么是提案。意见第九条规定：“股东大会的提案是针对应当由股东大会讨论的事项所提出的具体议案，股东大会应当对具体的提案作出决议”。本条第一次明确了事项的内涵，此条明确指出，事项的范围是指类似意见第六条列举的待审议的事。意见第十条又规定：董事会在召开股东大会的通知中应列出本次股东大会讨论的事项，并将董事会提出的所有提案的内容充分披露。需要变更前次股东大会决议涉及事项的，提案内容应当完整，不能只列出变更的内容。列入“其他事项”但未明确具体内容的，不能视为提案，股东大会不得进行表决。本条再一次明确了事项和提案的区别。董事会在召开股东大会的通知中应列出两个内容：要讨论那些事，针对这些事有什么提案，即列出事项和提案。2、董事会提出的提案如何修改。意见十一条明确规定，一是董事会不得增加新提案，二是董事会如果想对自己已提出的提案进行修改，无论是年度股东大会还是临时股东大会，必须在股东大会15天以前进行。3、股东如何增加新事项，如何提案。由于年度股东大会是对一年的公司经营工作进行总结，因此经常需要讨论不仅仅限于会议通知中的事情，需要增加讨论的内容。上一个问题已经限制死董事会提新提案的权利，因此，新提案只有通过股东或监事会来提。过去，股东或监事会在年度股东大会上是可以临时提出任何提案的，但是根据刚才大会提案限制的必要性，在本意见中，限制了股东或监事会在会上临时的提案权，“重要而且出人意料”的提案必须事前公告，而其余的提案仍然在会上提。什么是“重要而且出人意料”呢，这就用到了事项的概念，可以解释为，提案是针对“重要的新事项”作出的。看看意见是如何规定的。在年度股东大会前，持股超过5%的股东或监事会可以提出新事项。意见第十二条明确规定：“临时提案如果属于董事会会议通知中未列出的新事项，同时这些事项是属于本规范意见第六条所列事项的，提案人应当在股东大会召开前十天将提案递交董事会并由董事会审核后公告。”所谓重要事项是指意见第六条所列事项。因此，股东及监事会分种情况提新提案：第一，属于重要事项的新提案，提前十天交给董事会公告；第二，其余提案可以在股东大会上提。4、股东或监事会的提案，董事会如何审核。审核股东或监事会的提案问题，一直是一个焦点问题。意见第十三条明确规定了审核的两个原则：关联性和程序性。由这两个原则可以看出，这种审核是形式审核。关联性：是指提案内容是否属于股东大会职权范围或是否违法。程序性：即由董事会决定提案在股东大会上进行讨论的程序。 (五) 股东大会如何开股东大会如何开，这可以归结为一句话，“开会要开完”。做到这点，涉及两个问题，一是要连续开，二是该讨论的事讨论完。1、股东大会要连续开。意见第三十六条规定：“公司董事会应当保证股东大会在合理的工作时间内连续举行，直到形成最终决议。”意识为：股东大会要连续开，一天不行两天，直到把所有提案讨论完。2、该讨论的事讨论完。意见第三十二条规定：股东大会对所有列入议事日程的提案应当进行逐项表决，不得以任何理由搁置或不予表决。年度股东大会对同一事项有不同提案的，应以提案提出的时间顺序进行表决，对事项作出决议。 (六) 股东或监事会提议召开股东大会意见第三部分“股东或监事会提议召开临时股东大会”，是一个新加的部份。依据公司法104条