第四章国际货物买卖合同何斌锋.ppt

第四章国际货物买卖合同 教学要求 通过本章教学 要求学生在了解调整和规范国际货物买卖的国际公约 国际惯例以及各国国内法的共性规定的基础上 全面了解国际货物买卖合同的成立 当事人间的权利义务关系 违约救济以及货物所有权和风险转移等相关内容 特别是应当熟知并准确地理解我国 合同法 与 联合国国际货物销售合同公约 的具体规定 第四章国际货物买卖合同 国际货物买卖合同是国际货物买卖的实现方式 是国际货物买卖法律规制内容的核心 在一定程度上 可以说国际货物买卖法就是为国际货物买卖合同而存在的 本章以调整和规范国际货物买卖的国际公约 国际惯例以及各国国内法的共性规定为依据 全面阐释国际货物买卖合同及其当事人间的权利和义务关系 按照1980年 联合国国际货物销售合同公约 的规定 凡营业地处在不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同皆为国际货物买卖合同 国际货物买卖合同的结构 1 首部包括合同名称 合同编号 订约日期 签约地点 买卖双方的名称 地址及电话等 2 正文包括商品名称 数量 规格 单总价 包装 装运 支付 保险 检验 不可抗力的约定 争议解决方式 索赔条款及仲裁条款 3 尾部包括文字标准及合同的效力问题 第一节合同的订立 问题导引 营业地设在中国的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要约给营业地在美国的B公司 A在要约通知中注有 不可撤销 字样 规定B公司在2月25日前答复才有效 但A又于2月17日下午用电报发出撤回通知 该通知于18日上午送达B公司 B于19日收到A航空邮寄来的要约 并立即用电报发出接受的通知 事后 双方对合同是否成立问题发生纠纷 问 该合同是否成立 为什么 第一节合同的订立 问题导引 不成立 要约 不可撤销 但是可以撤回 一 合同成立的要件 一 公约 和我国 合同法 的内容框架对比 二 要约 offer 1 要约的有效条件内容的确定性 要约人愿受约束 要约对象的特定性 向一个或一个以上特定的人发出 例外 如果提出建议的一方明确该建议是作为一项要约提出的 2 要约的生效条件到达主义3 要约的约束力撤回 撤销4 要约的失效 二 要约 offer 营业地设在中国的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要约给营业地在美国的B公司 A在要约通知中注有 不可撤销 字样 规定B公司在2月25日前答复才有效 但A又于2月17日下午用电报发出撤回通知 该撤回通知于18日上午送达B公司 B于19日收到A航空邮寄来的要约 并立即用电报发出接受的通知 事后 双方对合同是否成立问题发生纠纷 问 A公司的要约是否被成功撤回 解决思路运用 三段论 的推理方法来获得答案 大前提要约被有效撤回条件是 撤回的通知于要约送达受要约人之前或同时送达受要约人 小前提A公司的撤回通知于要约送达之前已送达B公司要约的送达时间 2月19日要约撤回通知的送达时间 2月18日上午结论A公司的要约已被有效撤回 中国甲公司于5月9日发商务电传至加拿大乙公司 该电传称 可供白糖1500公吨 每公吨500美元 CFR温哥华 10月装船 不可撤销信用证付款 本月内答复有效 乙公司于6月9日回电 你方5月9日报盘我接受 除提供通常单据外 需提供卫生检验证明 甲公司未予答复 甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立 A 乙公司的回电在实质上变更了要约的条件 因此合同不成立B 乙公司的回电未在实质上变更要约的条件 因此合同成立C 乙公司未在要约的有效时间内作出承诺 该逾期承诺原则上无效D 由于乙公司提出新条件 甲公司未予答复 因此合同不成立 C 未在要约的有效期内作出的承诺为逾期的承诺 逾期的承诺 除非要约人明确表示接受 视为新的要约 二 承诺 acceptance 1 承诺的法律要件 1 承诺须由受要约人作出 2 承诺须在要约规定的有效期内作出 逾期 逾期的承诺无效 但要约人毫不迟延的用口头或书面将接收的意思通知受要约人 则其仍为有效的承诺 如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明 它是在传递正常 能及时送达要约人的情况下寄发的 则该逾期要约有效 但要约人毫不迟延的用口头或书面通知受要约人他认为其要约已经失效 则该承诺无效 3 承诺须与要约的内容一致 实质性变更 要约 为无效承诺 非实质性内容不一致 承诺有效 但是要约人及时表示反对的无效 案例A 中国广州甲公司向美国乙公司发出一份货物销售的要约 限乙公司10日内复电有效 乙公司于11日上午电报通知甲公司接受该要约 甲公司在10下午获悉市场价格已经上涨问 根据 公约 在以下各种情形下 合同是否成立甲公司在收到乙公司接受通知后 立即通知乙公司原要约已经失效甲公司在收到乙公司接受通知后 不作任何答复甲公司在收到乙公司接受通知后 立即通知乙公司接受其逾期承诺 案例B 中国广州甲公司向美国乙公司发出一份货物销售的要约 限乙公司10日内复电有效 同月9日 美国乙公司电报通知甲公司接受该要约 但是由于邮电局传递延误 甲公司于同月11日上午才收到乙公司的接受通知 而甲公司在10下午获悉市场价格已经上涨问 根据 公约 在以下各种情形下 合同是否成立甲公司在收到乙公司接受通知后 立即通知乙公司原要约已经失效甲公司在收到乙公司接受通知后 不作任何答复甲公司在收到乙公司接受通知后 立即通知乙公司接受其逾期承诺 根据 联合国国际货物销售合同公约 的规定 下列关于逾期承诺的效力的表述 哪些是正确的 A 如要约人毫不迟延地向受要约人表示接受逾期承诺 则逾期承诺仍然有效B 对由于邮递延误造成的逾期承诺 只要要约人毫不迟延地表示接受 则该逾期承诺仍然有效C 由于邮递延误造成的逾期承诺具有承诺的效力 除非要约人毫不迟延地通知受要约人其认为要约已失效D 非因邮递原因造成的逾期承诺应当为有效承诺 除非要约人毫不迟延地表示其认为要约已失效 AC 邮递延误承诺有效 除非要约人明确拒绝 公约对接受生效的时间 原则上采取到达生效原则 但也有一些例外 1 受发价人以作出接受通知表示接受时 须于通知到达发价人时才生效 如果邮递失误 风险由受发价人承担 2 受发价人以作出某种行为表示接受时 接受于作出该项行为时即生效 不要求等到货物或货款到达发价人才生效 所谓实质性变更是指有关货物价格 付款 货物的数量和质量 交货的时间和地点 赔偿责任或争议解决等内容的变更 生效时间公约采用的是到达生效主义 承诺的撤回承诺不可撤销 但是可以撤回 撤回通知只有在承诺生效前或与其同时送达要约人时才可以撤回 案例 A向B订购一台机器 准备在其房屋基地上调试 在接受订单时 B声明接受要约的条款 但增加了B希望参加调试机器的条款 该添加条款不是对要约的 实质性 变更 因此它将作为合同内容的一部分 除非A毫不延迟的拒绝跟上相同 添加仲裁条款 构成实质性变更 构成反要约A向B订购一定数量的小麦 在接受订单时 B增加了一项仲裁条款 该条款是相关商品交易中的标准做法 因为A对这种条款不会感到意外 因此它不是对要约的 实质性变更 除非A毫不延迟地拒绝 否则该仲裁条款将作为合同的一部分 中国山东某公司于2003年6月14日收到甲国某公司来电称 设备3560台 每台270美元CIF青岛 7月甲国 港装船 不可撤销即期信用证支付 2003年6月22日前复到有效 中国山东公司于2003年6月17日复电 若单价为240美元CIF青岛 可接受3560台 设备 如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁 甲国公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受 但价格不能减少 此时 该机器价格上涨 中方又于2003年6月21日复电 接受你14日发盘 信用证已经由中国银行福建分行开出 但甲国公司未予答复并将货物转卖他人 关于该案 依1980年 联合国国际货物销售合同公约 的规定 下列选项哪些是正确的 A 甲国公司要约中所采用的是在甲国完成交货的贸易术语B 甲国公司将货物转卖他人的行为是违约行为C 中国山东公司于2003年6月17日的复电属于反要约D 甲国公司于2003年6月18日回电是在要约有效期内发出 属有效承诺 AC 6月17日复电是对争议解决方式变更 原要约失效 6月18日回电 接受正以解决方式 但不接受价格 为新的要约 6月21日复电 接受14日发盘表明 接受了价格 但是并未接受仲裁条款 又是反要约 故没有一项有效的承诺 合同未成立 在方式上 承诺必须以明示或以行为作出 A和B之间的供酒合同于12月31日到期 B要求A提出续展合同的条件 A在其要约中规定 最晚在11月底之前 如果我方未收到你方的答复 我方将推定你方同意按上述条件续展合同 B发现A所建议的条件不可接受 因此未予答复 在一项长期供酒协议中 B惯常接受A的订单不需要明确表示承诺 11月15日 A为准备新年向B订一大批货 B既没有答复 也没有按要求的时间发货 一般规则 缄默不构成承诺例外 有约定或业已建立习惯做法 缄默构成承诺 合同订立的形式 公约和中国合同法都采取不要式主义的方式 我国已经撤销了对第11条的保留 二 订立合同的后果 一 概述从当事人订立 履行合同的完整过程来看 大致可以分为三个阶段 磋商阶段 合同成立后的履行阶段 合同履行完毕后合同终止 二 缔约过失责任1 恶意谈判 所致缔约过失责任2 违反保密义务所致缔约过失责任 案例 A了解到B有转让餐馆的意图 A根本没有购买餐馆的想法 但他仅为阻止B将餐馆卖给竞争对手C 却与B进行了长时间的谈判 当C买了另一家餐馆时 A中断了谈判 B后来仅以比C的出价更低的价格将餐馆转让了 对此 A应向B偿付这两种价格的差价 A为从B的分支机构获得银行贷款进行了长时间的谈判 在最后时刻 该分支机构披露它无权签约 其上级机构已经决定不批准该协议草案 而A原本可以同时从另一家银行获得贷款 为此 对于因谈判导致的费用支出 以及在其他银行获得贷款前这段延误其内本可得到的利益 A有权获得补偿 第二节合同双方的权利义务 国际货物买卖合同一经订立 当事人间的权利义务关系便告形成 其中 卖方的主要义务为 交付货物 交付单据 品质担保及权利担保 而买方主要义务则为支付货款和接收货物 案例 书中P215和P218的案例涉及品质担保 按照合同和公约的规定交付货物 移交一切与货物有关的单据 将货物的所有权移交给买方 支付价款 收取货物 买方的义务 卖方的义务 一 卖方的义务 一 交付货物类型A 实质性交付卖方将货物置于买方的实际占有下 E组和D组 B 象征性交付卖方将控制货物的单据交给买方 由买方在指定地点凭单向承运人提货 C组和F组 卖方将代表货物所有权的证书交给买方就视为完成交货义务 实际交货 PhysicalDelivery 将货物本身连同单据一并转移给买方 象征性交货 SymbolicDelivery 一 卖方的义务 A 当国际货物买卖合同涉及货物的运输 则交货地点即为货交第一承运人的地点 B 如果合同指的是特定货物 指货物上已标记或运输单据上说明或发货通知或已用其它方式说明货物已经划归特定人的货物 从特定存货中提取的或还在生产中未经特定化 而双方当事人在订立合同时已知道这些货物的特定地点 则卖方应在该地点交货 C 在其他情况下 卖方应在其订立合同时的营业地交货 地点 当事人有约定的从约定 没有约定的 案例分析 沈阳进出口公司向日本B公司出口一批罐装山野菜 合同约定卖方应不迟于3月底发运货物 双方均知道这批货物将在沈阳以北的铁岭加工完毕并包装出口 如果双方未对交货地点作具体约定 依据 合同公约 的规定 卖方应在哪个地点履行交货义务 法律分析 适用 公约 第一种情形 卖方的义务是选择合适的履行方式将货物交给第一承运人 卖方可以在铁岭将货物装车发运给日本公司 则交货地点为铁岭 卖方也可以在沈阳 装车 或在大连 装船 将货物交给第一承运人 则交货地点应分别为沈阳或大连 公约32条规定 如果买卖合同涉及到货物运输事宜时 即卖方通过承运人把货物运交买方时 卖方还应承担下述额外的义务 a卖方必须向买方出具具体注明此项货物的发货通知 b如果卖方有义务安排货物的运输 他必须负责订立运输合同 c如果卖方没有义务对货物的运输办理保险 他必须在买方提出要求时 向买方提供一切可供买方投保的必要资料 一 卖方的义务 时间A 如果合同规定有交货的日期 或从合同可以确定交货的日期 应在该日期交货 B 如果合同规定有一段时间 或从合同可以确定一段时间 除非情况表明应由买方选定一个日期外 应在该段时间内任何时候交货 C 在其他情况下 应在订立合同后一段合理时间内交货 一 卖方的义务 二 交付单据如果卖方有义务移交与货物有关的单据 必须按照合同规定的时间 地点和方式移交 公约34条规定 如果卖方有义务移交有关货物的单据 他必须按照合同规定的时间 地点和方式移交这些单据 这些单据主要有提单 保险单 商业发票 有时还可能包括领事发票 原产地证书 品质检验证书 三 品质担保货物的质量担保义务是指卖方必须保证其交付的货物与合同规定的相符 具体是指卖方交付的货物必须与合同规定的数量 质量和规格相符 并须按照合同所规定的方式装箱或包装 公约35条规定 卖方交付的货物必须与合同所规定的数量 质量和规格相符 并须按照合同所规定的方式装箱或包装 除双方当事人另有协议外 卖方所交的货物应符合下列要求 1 货物应适用于同一规格货品通常使用的用途 2 货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途 除非情况说明买方并不依赖卖方的技能和判断能力或这种依赖对卖方来说是不合理的 3 货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同 4 货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装 如无此种通用方式 则应按足以保全和保护货物的方式包装 案例分析 一个农场主向一个二手农机经销商购买了一台 使用过 的拖拉机 在使用了一个星期以后 该农场主发现 这台拖拉机经常在耕作途中熄火 无法正常使用 耽误农时 修理多次亦不见好转 当该农场主向二手农机经销商提出退货要求时 二手农机经销商认为 买方应当知道这是一台二手农机 其性能不可能十分理想 并且自己在销售时也未对该机器作出任何明确的担保 你认为 该二手农机经销商是否违反了自己的品质担保义务 该二手农机经销商违反了自己的品质担保义务 即使买方在购买该拖拉机时知道这是一台二手机器 其性能不能非常理想 而且二手农机经销商在销售时也未对该机器作出任何明确的担保 但作为默示担保的一部分 货物至少应适合它的一般用途 没有哪个农机主会同意购买一台无法使用的机器 即使是二手农机 它也至少能够在耕作中使用 这是任何一个买方合理的期望 因此 除非双方已明确的排除了这种默示担保义务 否则 这台二手机器至少应适合它的一般用途 案例分析 法国A公司是一家种植马铃薯的农业公司 2003年底 该公司决定向德国F公司购买三台X型土豆捡理器 根据F公司的介绍 这种机器可以拾捡起地里的土豆并将它们按不同的重量进行分类 在答复A公司的询问时 F公司认为这种X型土豆捡理器完全可以适应收获马铃薯的要求 在此之前 公司从来没有使用过这种机器 在双方的购货合同中 仅规定这种 型土豆捡理器必须符合各项技术指标要求 但未明确规定适用马铃薯收获 2004年4月 F公司将机器将给了A公司 5月下旬 在使用这种机器收获马铃薯时 A公司发现它存在许多缺陷 使马铃薯在收获过程中破碎 尽管这种X型土豆捡理器完全符合其各项技术指标的要求 问 你认为 根据联合国1980年 合同公约 的规定 A公司是否可以提出退货的要求 法律分析 要判断A公司是否符合提出退货的要求 须解决两个问题 1 卖方是否违反了它的义务 2 这种义务的违反是否构成根本性违约 对于第一个问题 应该说卖方违反了它的品质担保义务 因为卖方知道买方使用这种机器是为了收获马铃薯 则他就必须保证自己提供的机器能符合这种特定用途的要求 这就是 合同公约 第35条第 2 项规定的 货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途 除非情况说明买方并不依赖卖方的技能和判断能力或这种依赖对卖方来说是不合理的 含义 需要注意的是 卖方的这种义务是一种默示义务 只要合同中没有相反的规定 这种品质担保义务就自动地适用于卖方 对于第二个问题 答案也应当是肯定的 卖方这种对义务的违反构成了根本性违约 这种机器对于买方来说已经毫无意义 符合关于公约关于根本性违约的规定 一 卖方的义务 卖方对质量责任的免除情形 如果买方在订立合同时已经知道或者不可能不知道货物不符合同 卖方则无须按上述四项负不符合同的责任 一 卖方的义务 四 权利担保权利担保是指卖方应保证对所出售的货物享有合法的权利 没有侵犯任何第三人的权利 并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利 公约对卖方的担保义务 主要有以下两项规定 1 卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物 2 卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权 1 卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物 这一项规定包含两层含义 A 如果第三方对买方起诉 主张他是货物的真正所有人或对货物享有某种权利 结果胜诉 则卖方违反了公约41条的规定 应对买方承担责任 B 即使第三方对货物提出某种请求后 由于法律上的依据不足而败诉了 但卖方仍将被认为是违反公约41条 因为按公约的规定 卖方有义务保证第三方不能对货物提出任何请求 所以尽管第三方败诉 但毕竟是提出了请求 使买方受到了干扰 所以卖方仍须对买方负责 2 卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权 但公约不是绝对地要求卖方必须保证他所交付的货物不得侵犯任何第三人的工业产权或其他知识产权 而是有一定的条件限制的 A 卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时 才对买方承担责任 B 卖方并不是对第三方依据任何一国法律所提出的工业产权或知识产权的权利或请求都向买方承担责任 而只是在下列情况下才须向买方负责 第一 如果买卖双方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家 则卖方对于第三人依据该国法律所提出的有关工业产权或知识产权的权利要求 应对买方承担责任 第二 在任何情况下 卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求 应对买方承担责任 卖方担保义务细化 案例分析 沈阳A公司向香港B公司出口一批机床 出口合同中明确约定该批机床将被B公司销往埃及 沈阳A公司经调查 得知 这批机床在埃及不会遇到任何侵权问题 然而 因情况发生变化 这批机床被B公司出口给了意大利C公司 结果在意大利被 公司以侵犯专利权被起诉 1 沈阳A公司是否会因意大利D公司提起的侵犯专利权之诉而对香港B公司或者意大利C公司承担权利担保责任 2 如果该批机床在香港被当地的一家公司提起诉讼 认为该机床侵犯了他的专利权 沈阳 公司是否应对香港 公司承担权利担保责任 法律分析 1 沈阳A公司不会对香港B公司承担权利担保责任 因为 根据 合同公约 的规定 如果买卖双方在订立合同时预期货物将转售某国 第三方根据该国法律主张权利或请求 卖方应承担权利担保责任 因此 如果在埃及被他人提起诉讼 沈阳A公司应对香港B公司提供承担权利担保的责任 但这批机床被B公司出口给了意大利C公司 结果在意大利被D公司以侵犯专利权起诉 沈阳A公司不承担权利担保责任 沈阳A公司也不会对意大利C公司承担权利担保责任 双方没有合同关系 但意大利C公司有权要求香港B公司对其承担权利担保责任 2 如果该批机床在香港被起诉 侵犯了他人的专利权 沈阳A公司应当承担权利担保责任 因为 根据 合同公约 的规定 卖方对第三方根据买方营业地所在国家 地区 的法律提出的权利或请求 卖方应承担权利担保责任 即使香港B公司并没有在本地销售该批机床 但它在香港经营该批机床的行为已经构成了侵权 习题 中国甲公司从美国乙公司进口一批水果 合同约定货到验收后付款 货物到达目的港 甲公司提货验收后 发现货物总重量短少12 单个体积和重量也不符合合同规定 下列有关此案的表述哪些是不正确的 A 甲公司有权拒绝接收货物B 甲公司有权要求退货C 甲公司可以将货物寄放于第三方仓库 其费用由乙公司承担D 甲公司可以将货物出售 并从出售价款中扣除保全货物和销售货物发生的合理费用 习题 A接收货物是义务 接收不等于接受 习题 营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口一批货物 乙公司本拟向西班牙转卖该批货物 但却转售到意大利 且未通知甲公司 意大利丙公司指控该批货物侵犯其专利权 关于甲公司的权利担保责任 根据 联合国国际货物销售合同公约 规定 下列哪些选项是正确的 A 甲公司应承担依意大利法提出的知识产权主张产生的赔偿责任B 甲公司应承担依法国法提出的知识产权主张产生的赔偿责任C 甲公司应担保在全球范围内该批货物不侵犯他人的知识产权D 甲公司的知识产权担保义务适用于该批货物依乙公司提供的技术图样生产的情形 习题 B 考知识产权担保的地域限制和免除情形 二 买方的义务 一 买方付款买方付款的时间和地点 除合同另有约定 或是赊销性质的买卖 买方付款的时间与地点应是买方接受货物的时间 地点 通常买方用支票付款 但如果卖方特别要求现金 买方也可以给付现金 买方检验货物 如果合同约定可检验货物的时间与地点及方式 双方必须按约定办理 如果合同未作约定 买方有权在付款与接受货物之前在任何合理的时间 地点以任何合理的方式对货物进行检验 但买方要承担检验的费用 但有两条例外 1 如果合同约定的交货方式是交货付现金 则在货物到达买方时 买方必须先付款 2 如果合同约定按交付所有权凭证的方式交货 那么只要买方收到了这些凭证 他必须在接收凭证的时间 地点付款 而不论此时货物实际处在何处 以上两种情况下 虽然买方必须先行付款 但这并不意味着买方同意接受货物 他仍保留有事后检验货物的权利 案例分析 买卖双方签订了一台重型机床设备的进口合同 价格10万美元 买方所在国是一个实行外汇管制的国家 因此 买方在合同签订后立即向本国政府申请这批外汇 但不久即被驳回 于是 买方立即通知卖方 因外汇申请失败 无法支付货款 取消合同 卖方拒绝 认为这属于买方违约 而不是不可抗力事件的影响 问 这是否可以认为是买方违约 买方已经违反了自己所承担的义务 因为这属于买方违约 而不是不可抗力的影响 因为 根据 合同公约 的规定 买方支付货款的义务包括根据合同或任何有关法律和规章规定的步骤和手续 以便支付价款 买方在签订合同时 其所在国就是一个实行外汇管制的国家 买方应当知道其外汇申请可能不会被批准这种风险的存在 因此 除非合同有相反的约定 它已经承担了这项风险 这是买方承担的一项义务 但是 如果在买方签订合同时 其所在国并未实行外汇管制 买方签订合同以后 其所在国才变成了一个实行外汇管制的国家 这时买方申请外汇失败就可以作为不可抗力的一种情形而免除自己责任 二 买方的义务 二 收取货物1 采取一切理应采取的行动 以期卖方能交付货物2 实际接收货物卖方实际交货时 买方应该按照合同的规定予以接收 只要出现下述情况就认为买方同意接受货物 1 买方作出了接受货物的明确表示 2 如果经过了一个合理的验货期后 买方没有表示拒绝货物的意思即推定他同意接受货物 3 买方实施了与卖方对货物的所有权不相一致的行为 如买方收到货物后立即把其放到商店里出售 即被认为是与卖方对货物所有权不相一致的行为 买方对货物的拒绝接受 如果卖方所交货物不符合合同之约定 那么买方在符合一定条件后 就可以有效拒绝接受货物 一旦买方拒绝接受货物 他必须妥善保管已交其控制的货物 等待卖方处置 如果是易腐烂变质的货物 买方也可以将其重新出售并有权从出售所得中扣除买方因保管与销售所承担的费用 第三节违反合同及其补救 问题导引 例一 买方从国外进口一批鸡肉 合同规定应于7 8月内装运 卖方实际装运时间为9月7日 比合同约定时间迟延一周 已知7 8 9三个月内鸡肉的市场价格没有什么变化 例二 买方从国外进口一批供圣诞节出售的火鸡 合同规定的交货时间为12月23日 而卖方实际交货的时间为12月30日 也比合同约定的时间迟延一周 由于圣诞节已过 火鸡难以销售 请问 以上两种情况下 卖方都违约了 而且均为迟延一周交货 但买方是否都可以因此而解除合同呢 一 双方共同的补救方法 一 宣告合同无效 解除合同 1 宣告合同无效的含义及适用条件2 根本违反合同的确定3 宣告合同无效的效果4 分批交货合同的解除 二 实际履行 三 损害赔偿 一 双方共同的补救方法 公约 规定了一个非常重要的概念 根本违反合同 fundamentalbreach 它是确定违约程度并决定违约补救的基础 公约 第25条规定 一方当事人违反合同的结果 如使另一方当事人蒙受损害 以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 即为根本违反合同 除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格 通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果 单从文字上解释 公约 的这一规定包含了三个标准 1 受害方预期利益的丧失 2 违约方订立合同时对此结果应当预知 3 第三人在同等情况下对这种结果的可预知性 但在实践中 公约 的标准似乎有较大的弹性 不易确定 必须结合具体案件的情况加以考虑 一 双方共同的补救方法 我国 合同法 没有所谓根本违反合同的概念 但其第94条 当事人可以解除合同 的第 3 4 项的规定 却与 公约 的概念相类似 这两项规定分别是 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 与 公约 关于根本违约的笼统性确定标准相比较 国际商事合同通则 的相关规定则更具体 也更明确一些 通则 第7 3 1条规定 合同一方当事人可终止合同 如另一方当事人未履行其合同义务构成对合同的根本不履行 在确定不履行义务是否构成根本不履行时 应特别考虑到以下情况 a 不履行是否实质性地剥夺了受损害方当事人根据合同有权期待的利益 一 双方共同的补救方法 除非另一方当事人并未预见也不可能合理地预见到此结果 b 对未履行义务的严格遵守是否为合同项下的实质内容 c 不履行是有意所致还是疏忽所致 d 不履行是否使受损害方当事人有理由相信 他不能信赖另一方当事人的未来履行 e 若合同终止 不履行方当事人是否将因已准备或已履行而蒙受不相称的损失 在延迟履行的情况下 只要另一方当事人未在第7 1 5条允许的额外期限届满前履行合同 受损害方当事人亦可终止合同 一 双方共同的补救方法 通则 第7 1 5条 履行的额外期限 共有四款规定 1 在出现不履行的情况下 受损害方当事人可通知另一方当事人 允许其有一段额外时间履行义务 2 在此额外期限内 受损害方当事人可拒绝履行其对应的义务 并且可要求损害赔偿 但不得采取任何其他救济手段 如果受损害方当事人收到另一方当事人在此额外期限内将不会履行的通知 或者 在此额外期限届满时另一方当事人仍未完成对其义务的履行 则受损害方当事人可采取本章所规定的任何救济手段 3 在不属根本性的延迟履行的情况下 如果受损害方当事人已发出通知 给予不履行方当事人一段合理的额外期间 一 双方共同的补救方法 履行其义务 则受损害方当事人在该段期间届满时可终止合同 如果所允许的额外期间的长度不合理 则应处长至合理的长度 受损害方当事人可在其通知中规定 如果对方当事人在此额外期间内仍不履行其义务 合同应自动终止 4 如果未履行的义务只是不履行方当事人合同义务中的一项轻微义务 则本条第 3 款不适用 一 双方共同的补救方法 实际履行作为违约救济手段的特殊问题所谓实际履行 是指在一方当事人违反合同时 另一方当事人所采取的 仍要求对方依合同履行义务的补救措施 如卖方不交货 买方要求其履行交货义务 买方不付款 卖方要求其履行付款义务等 一 双方共同的补救方法 在对待实际履行这一补救措施问题上 大陆法和英美法存在着较大的分歧 大陆法将实际履行作为一种主要的补救方法 而英美法则视之为辅助性补救手段 只有在其他法律上的补救方法不足以弥补受损害一方的损失时才能采用 有鉴于此 公约 一方面原则上规定了受损害方行使此项补救措施的权利 但另一方面 又对受损害方的这种权利加以限制 换言之 当受损害方依照公约的规定向法院提起实际履行之诉时 法院是否作出强制违约方履行的判决 须取决于法院所在国家的法律对其他类似的买卖合同如何处理 大陆法国家的法院可以有权作出这种判决 而在英美法国家的法院则不然 由此可见 对于当事人行使该项权利 公约 本身并没有提供强制性的法律支持或司法救济 而让位于各国国内法的规定 一 双方共同的补救方法 相比较而言 国际商事合同通则 的有关规定更具事实上与法律上的合理性 其值得注意与借鉴的内容主要体现为三个方面 1 将实际履行分为金钱债务的履行与非金钱债务的履行两大类 分别规定了不同的处理原则 2 为保证实际履行的判决得到切实的执行 通则 借鉴一些国家有效的司法惩罚制度 3 考虑到非金钱债务实际履行可能面临的特殊困难 通则 还专门规定了受损害方当事人变更救济手段的权利 一 双方共同的补救方法 我国法律主要沿袭大陆法的规定 实际履行是主要的补救方法之一 合同法 第107条规定 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的 应当承担继续履行 采取补救措施或者赔偿损失等违约责任 与此同时 合同法 第110条也借鉴了 通则 的一部分内容 规定 当事人一方不履行非金钱债务或者履行金钱债务不符合约定的 对方可以要求履行 但有下列情形之一的除外 1 法律上或者事实上不能履行 2 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 3 债权人在合理期限内未要求履行 一 双方共同的补救方法 三 损害赔偿公约 有关损害赔偿额的确定 公约 第74条确定了计算损害赔偿额的基本原则 依其规定 一方当事人违反合同应负的损害赔偿额 应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等 这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时 依照他当时已知道或理应知道的事实和情况 对违反合同预料到或理应预料到的可能损失 据此 损害赔偿额的确定涉及两个因素 其一 违约给受损害方当事人所带来的实际损失 其中包括预期利润 其二 违约方订约时对违约损失的合理预见 该确定原则的基本法理在于 使受损害方当事人的经济状况恢复到合同得到正常履行时他本应达到的经济状况 一 双方共同的补救方法 三 损害赔偿案例 有一份CIF合同 出售1000吨大豆 合同规定为一等品 每吨为200美元 共值200 000美元 卖方交货时 实际交货的品质为二等品 按订约时的市场价格 二等品每吨为150美元 如果买方同意接受货物 其可要求损害赔偿的数额为 一 双方共同的补救方法 三 损害赔偿案例 其可要求损害赔偿的数额为一等品与二等品之间的价格差额 200 150 1000 50 000美元 四 中止履行1 中止履行的适用前提 预期违约2 关于预期违约的认定3 中止履行方的义务4 我国 合同法 的特殊规定 五 保全货物1 卖方2 买方3 负有保全义务的任一方当事人 卖方违约的方式 交单不合格 迟延交单 不交单 交货不合格 不交货 迟延交货 二 卖方 买方违约的补救方法 买方的救济方法 实际履行 给卖方一段合理的宽限期 要求减价 损害赔偿 宣告合同无效 解除合同 此外 还有交付替代物 修理等救济方式 二 卖方 买方违约的补救方法 公约 有关减价标准的确定减价是一种与要求损害赔偿异曲同工的补救手段 公约 第50条首先明确 如果货物不符合同 不论价款是否已付 买方都可以减低价格 继而规定了减价适用的具体条件 1 减价幅度 根据 公约 减价按实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算 二 卖方 买方违约的补救方法 合同规定标的为一级大米 卖方实际交付的却是二级大米 如果交货时每吨价格二级大米为400美元 一级大米为500美元 则买方可以据此要求每吨减价多少 要求每吨减价100美元 按400美元一吨计价 二 卖方 买方违约的补救方法 2 限制条件 如果卖方已根据 公约 的有关规定 对自己的不履行或履行不当做出补救 或者买方拒绝接受卖方的此种补救性履行 则买方不得减低价格 也就是说 买方减价的权利要受制于卖方对自己的不履行或履行不当做出自我补救的权利 卖方的此项 主动补救权 来自于 公约 第37条和第48条的明文规定 因此 当卖方已按这两条的规定做出补救 如在合同规定的交货期到来之前 主动交付合格的替换货物 或者 在交货日期之后 自付费用补齐少交的货物等 则不论买方接受或拒绝接受其补救措施 买方都丧失了减价的权利 二 卖方 买方违约的补救方法 二 买方违约的补救方法 买方违约的方式 拒付货款 拒收货物 国际货物销售合同公约 规定 实际履行 请求损害赔偿 宣告合同无效 即解除合同 给予宽限期 要求支付利息还有自订规格等 四 违约免责 当事人不履行或不当履行合同义务 在特定情形下可以被免除违约责任 这就是违约的免责 违约方遭遇非其所能控制的障碍可以免责 而对于因第三人原因造成违约的 只有在该第三人也据非他所能控制的障碍免除责任时 合同的违约方才能得以免责 我国 合同法 则将第三人与违约方之间的关系同受害方与违约方之间的关系视为不同的法律关系 四 违约免责 一 公约 的规定1 非当事人所能控制的障碍2 第三人原因3 归因于他方当事人的行为或不行为 二 我国 合同法 的规定1 免责事由不可抗力我国 合同法 则将第三人与违约方之间的关系同受害方与违约方之间的关系视为不同的法律关系 2 免责范围及程序要求 四 违约免责 因为不可抗力不能履行合同的免责范围 取决于不可抗力的影响程序 当事人一方因不可抗力不能履行合同的 负有及时通知对方以及在合理的期限内提供证明的义务 以案说法 免责规则 1974年波兰某公司出售一批食糖给英国某公司 合同规定交货时间为当年11 12月间 8月 由于波兰连降大雨 甜菜严重失收 至12月 卖方仍无法交货 并以不可抗力为由要求免除合同责任 请问 卖方可否以不可抗力为由要求免责 以案说法 免责规则 解决思路I 主问题 卖方可否以不可抗力为由要求免责 1 转化主问题为实质问题 实质问题是 卖方不交货是否因不可抗力所致 2 解决实质问题本案的起因是自然灾害 在此我们暂且不论 连降大雨 是否属于不能预见 避免与克服的不可抗力 但无论如何 该场大雨所造成的直接后果是 甜菜严重失收 并致生产食糖的原料短缺 换言之 大雨并末导致食糖不能供应的后果 而本案双方买卖的标的是食糖 在市场上可供应的食糖不限于有待生产的新货 还有过去的存货 以案说法 免责规则 波兰公司完全应当 也理所应当通过积极组织其他货源的方式来保证其交货义务的履行 II 最终结论 卖方不能以不可抗力为由要求免责 以案说法 免责规则 基本背景同案例 1 新增加的事实是 10月波兰政府为保证国内食糖的供应 发布了出口禁令 禁止食糖出口 至12月 卖方未交货 英国公司遂提出损害赔偿要求 波兰公司以不可抗力为由要求免责 请问 卖方可否以不可抗力为由要求免责 以案说法 免责规则 I 主问题 卖方可否以不可抗力为由要求免责 1 转化主问题为实质问题 实质问题是 卖方不交货是否因不可抗力所致 2 解决实质问题本案的起因与前案同为自然灾害 仍然我们不考虑 连降大雨 是否属于不能预见 避免与克服的不可抗力 但在本案中 大雨不仅造成了甜菜严重失收 生产食糖的原料短缺之后果 而且 由此导致波兰政府出口禁令的出台 而该项政府禁令构成了波兰公司不能交货的无法预见 避免与克服的障碍 并负有无条件服从政府强制性法令的义务 II 最终结论 卖方可以不可抗力为由要求免责 第四节货物所有权及风险的转移 公约 没有关于所有权转移的规定 由各国国内法调整 各国法律除一般都允许当事人对此自由约定外 还规定了一些适用的原则 以便在双方当事人没有约定的情况下能够确定货物所有权转移的具体时间及相关问题 但各国的规定有着很大的差别 一 货物所有权的转移 一 各国法律的分歧 二 公约 的态度 公约 采取了回避的态度 对此不作规定 只单独规定了货物风险的转移 三 我国法律的规定我国法律以约定优先 一般情况下交付转移为原则 二 货物风险的转移 在现代国际商业实践中 风险转移往往直接牵涉到当事人的基本义务和重大经济利益 鉴于各国法律对这个问题的规定存在着较大的分歧 公约 对此作了专门的规定 公约 基本采纳了交货时间决定风险转移的原则 二 货物风险的转移 1 合同中运输条款规定卖方有义务在某一特定地点把货物交给承运人运输 则卖方履行义务后风险转移给买方2 合同未指明交货地点 卖方只要按合同规定把货物交给第一承运人 风险就转移给买方3 运输中的销售货物风险转移自买卖合同成立时起