2013年民法冲刺试题.docx

1.甲与乙非婚同居期间约定，乙应按时服用避孕药。乙想生个小孩，借以“拴住”甲，便暗中停服药物。乙生下小孩后，甲与乙分手。乙代小孩起诉，法院判决甲支付小孩抚养费。甲则以乙违反约定给自己带来损失为由，诉请乙赔偿自己所支付的抚养费。【解析】法院认为，甲与乙的约定涉及到“最为隐秘的个人自由领域”，该领域不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同关系。甲、乙的约定属于“合同界域之外的约定”，不构成合同，甲无权请求乙承担违约责任。此为德国著名判例，具考查可能性。2.在行为人行使的权利中，属于形成权的是：（ ）A.对越权代理的追认权B.债权人对债务人行使的催告权C.受遗赠人于知道受赠的期限内做出接受遗赠表示的权利D.承租人擅自转租，出租人行使的解除权【参考答案】ACD【解析】掌握形成权的两个构成条件：1.单方行使；2.使得民事法律关系产生、变更、消灭。选项B没有使得民事法律关系变化，故不属于形成权。3、关于民事权利，下列哪个选项是正确的？A、张三因继承获得的房屋所有权在变更登记前不属于支配权B、合同因欺诈撤销后，返还财产的权利属于请求权C、享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的权利属于请求权D、合同先履行一方提供适当担保，则后履行一方无权再主张顺序履行抗辩权【参考答案】B【解析】 1、登记前，张三已经取得房屋的所有权，而所有权属于支配权，故A选项错误。2、合同被撤销后，请求返还财产的权利属于原物返还请求权或者占有的不当得利返还请求权，故B选项正确。3、请求撤销合同的权力属于形成权，故C选项错误。4、先履行一方提供适当担保的，后履行一方依然享有顺序履行抗辩权，故D错误。4.某贫困山区14岁中学生陈英的作文“我要上学”在全国获奖，北京大学教授王林深受感动，写信给陈英表示愿意资助陈英读完高中，陈英回信表示感谢。王林随即将5千元钱汇给陈英。陈英的母亲谢惠贞为一优秀党员，她认为这笔钱应用来帮助更困难的孩子，决定把钱转捐给当地希望小学，并写信将此一决定告知王林教授。王林教授回信表示赞同，并向谢惠贞致以崇高的敬意。关于此事的法律分析，正确的是（ ）A.谢惠贞转捐钱的行为无效B.陈英表示接受赠与，赠与合同生效C.谢惠贞转捐钱的行为已得到赠与人王林教授的同意，因而有效D.陈英为限制行为能力人，其表示接受赠与的行为无效【参考答案】AB【解析】根据民法通则第18条第1款的规定，“除为被监护人利益以外，不得处理被监护人的财产”，故选项A正确。陈英虽然是限制行为能力人，但根据民通意见第6条和合同法第47条的规定，如果是接受奖励、赠与等纯获益的行为时，行为有效。同时根据合同法的规定，赠与合同是诺成合同，故选项B正确。5.甲委托乙购买某型号山地车一辆，乙到商场后发现山地车脱销，担心甲急需使用，遂为之购买普通自行车一辆，甲拒收，乙诉至法院。下列选项中正确的是：（ ）A.甲拒绝受领的行为合法，乙的行为属于越权代理B.甲、乙之间无书面委托书，委托关系不成立C.乙的行为属于有效行为，因为是为了甲的利益D.甲不得拒绝受领，因为乙有代理权【参考答案】A【解析】乙的行为属于超越代理权的行为，而超越代理权属于无权代理的一种，而无权代理的法律后果是：被代理人有权拒绝接受无权代理的法律后果。故选项A正确。 6.甲、乙约定，甲以其A房屋与乙的B首饰互易，乙交付B首饰的期限为2009年4月1日。甲向乙交付房屋并移转所有权后，乙一直没有交付首饰，甲也未予理会。2010年8月1日，甲被不明身份的人打成植物人（一直不能确定监护人），一年后，甲苏醒，并瞬即奇迹般康复。问：甲至迟须在何日之前起诉请求乙交付B首饰，才能得到人民法院的支持（假设乙提出抗辩）？ A2009年4月2日 B.2010年8月1日C. 2011年8月1日 D. 2012年2月1日【参考答案】D【解析】甲请求乙交付B首饰的诉讼时效期间为二年，自2009年4月2日开始计算，2011年4月1日届满。2010年8月1日甲成为无民事行为能力人，但此时诉讼时效期间尚剩余8个月，不能引起诉讼时效中止的效果。至2010年10月1日，诉讼时效期间仅余6个月，发生诉讼时效中止的效果。2011年8月1日，甲恢复民事行为能力，中止事由消除，应继续计算剩余的6个月诉讼时效期间，开始的当天不算入，从2011年8月2日开始计算6个月，即于2012年2月1日诉讼时效期间届满。综上，甲须于2012年2月1日之前起诉，方可得到人民法院的支持。7、下列有关诉讼时效的说法正确的是： A、债权人提起代位权诉讼引起诉讼时效中断 B、享有撤销权的当事人一方请求撤销合同，适用诉讼时效 C、债权人向公安机关报案，请求保护其民事权利，不引起诉讼时效中断D、无因管理中，本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道损害事实之日起计算【参考答案】A【解析】诉讼时效规定第18条：债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。A正确。参照第7条，B选项错误。15条，C选项错误。第9条，D选项也错误。8.甲将房屋出卖给乙，交付了房屋，但尚未办理过户登记。【解析】根据区分原则，因未登记，乙尚未取得房屋所有权，但甲、乙间的房屋买卖合同已经生效。区分原则的价值在于：（a）未经公示（登记），不发生所有权变动，以保护交易安全（再同甲交易之人的交易安全）。（b）甲、乙间的买卖合同已经生效，乙享有合法的债权。基于该债权，乙有权请求甲办理过户登记，甲拒绝的，乙可通过强制执行取得房屋的过户登记。如此，乙的期待利益获得保护。若甲铁了心不让乙取得房屋所有权，甲只有两种方法（第一，放一把火将房屋烧毁；第二，将房屋出卖给不知情的第三人并办理过户登记），这样，乙确实不能取得房屋所有权了，但乙仍可基于有效的买卖合同请求甲承担损害赔偿等违约责任。9.甲将一辆汽车出卖给乙，约定的交付日期为2010年3月1日。由于甲迟迟不交付汽车，乙诉至法院请求乙交付汽车并移转汽车所有权，2012年7月1日乙获得生效的胜诉判决。【解析】该生效判决为给付判决，所以2012年7月1日判决生效时，乙还不能取得汽车的所有权。需待甲依照生效判决履行完毕汽车的交付义务时，乙才取得汽车所有权。10.甲有一辆汽车，3月1日，甲将该车出卖给乙，但未交付。4月1日，甲又将该车出卖给丙，也未交付。5月1日，甲又将该车出卖给丁，同样没有交付。8月1日，乙、丙、丁都起诉甲，请求甲实际履行，以使自己取得该车所有权。法院将这三个诉讼合并审理。【解析】假设甲已于7月1日将汽车交付给丙。应确定丙已经取得所有权，丙还有权请求甲办理过户登记。乙、丁请求甲交付汽车的实际履行请求权不能得到支持，乙、丁只能对甲主张其他救济方式（如损害赔偿或解除合同）。假设截止到8月1日，甲尚未向任何人完成交付，但甲于7月1日给丁办理了过户登记。应支持丁请求甲交付汽车的实际履行请求权，交付后，丁取得汽车所有权。驳回乙、丙请求甲交付汽车的实际履行请求权，乙、丙对甲只能主张其他救济方式（如损害赔偿或解除合同）。假设截止到8月1日，甲尚未向任何人完成交付，也未给任何人办理过户登记。应支持乙请求甲交付汽车的实际履行请求权，交付后，乙取得汽车所有权。同时，应驳回丙、丁的实际履行请求权。因为乙的合同成立在先。假设，甲于6月1日将汽车交付给丙，又于7月1日给丁办理了过户登记。应确认交付具有优先于登记的效力。丙有权请求登记机关涂销丁的登记，然后请求甲给自己办理过户登记。乙、丁请求甲交付汽车的实际履行请求权不能得到支持。乙、丁只能请求甲承担其他违约责任。11、下列各项中的交付方式，属于简易交付的是哪项？ A、甲将制作的舰模售于乙，因甲尚需使用该舰模参加比赛，故与乙订立买卖合同与借用合同，由乙取得间接占有，以替代现实交付，从而完成舰模的所有权转移 B、甲出借手机给乙，后甲将该手机出卖于乙，双方约定待乙支付价款后，手机所有权即转移于乙 C、甲将出租给乙的汽车售于丙，未终止租赁合同，但甲将对乙的汽车返还请求权让与丙 D、甲将一幅画售于乙，乙将该画转售给丙，甲依乙的指示直接将该画交付于丙 【参考答案】B 【解析】 本题中，A项属于占有改定，B项属于简易交付，C项属于指示交付，D项甲依乙的指示将标的物交与丙，但甲实为乙的履行辅助人，仍为现实交付。12.甲出国留学前将自己的一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的。后乙因生意需要在家中宴请政府官员丙。丙对该字画赞不绝口，于是乙顺势将该字画赠送给了丙。丙在回家的途中因酒醉糊涂，将字画遗留在出租车上。出租车丁略通收藏，发现该字画后便将其私藏，后通过拍卖所进行拍卖。收藏家戊在拍卖会上以3万元的价格买得此字画。甲回国后，四处追查，查得该字画已被戊收藏，便上门向戊索要。下列有关本案的表述中不正确的是： （ ）A、该字画仍应归甲所有B、因乙是将该字画赠送给丙的，所以丙不可能拥有该字画得所有权C、丁负有赔偿损失的责任D、戊作为善意第三人，从拍卖会上竞买下该字画，应当获得该字画得所有权【参考答案】A【解析】首先要明确丙是否可以获得标的物的所有权，由于丙获得标的物没有支付对价，因此不符合善意取得制度的条件，故不能取得标的物的所有权，故选项B的表述正确。丁占有标的物属于拾得遗失物，不符合善意取得制度的条件，也不能取得标的物的所有权，其通过拍卖出售字画的行为属于侵权行为，应当承担损害赔偿责任，故选项C的表述正确。而戊是在公开市场上以公道价格购得字画，虽然标的物属于遗失物，仍可以适用善意取得制度。需要注意的一点是，原则上赃物、遗失物、漂流物等不适用善意取得制度，但在公开市场上以公道价格购得时，可以适用善意取得制度。这是学界的通说，其司法依据则是最高人民法院1958年的一个批复关于不知情的买主买得的赃物应如何处理问题的复函中明确提到，从市场、商店等公开市场以公道价格购得的赃物，应当保护善意第三人的利益，可以取得标的物所有权。但原所有权人可以通过支付对价赎回标的物。反之，如果不是在这种公开场合取得的赃物，则应当保护原所有人的利益，第三人不能取得标的物的所有权。13.某甲是某山区的农民。某晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便于夜晚将牛犊牵往几十公里外的牲口集市卖掉，得款700元。当某甲与买主正准备离开时，被失主发现。某甲开始时谎称该牛是自己所有，后经失主提出证据，不得不承认是自己拾得的。买主见牛犊不是甲所有，遂不愿购买，某甲将钱退还给买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。选项中正确的是：（ ）A. 某甲的行为开始时属于拾得遗失物B. 其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理C. 某甲必须返还牛犊D. 某甲不得要求补偿饲养费用和付出的劳务【参考答案】ABCD【解析】某甲开始时的行为属于拾得遗失物，选项A正确；后来拒不返还，按照民通意见第94条规定，属于侵权行为，故选项B正确；无论某甲的行为属于何种性质，都负有返还标的物的义务，故选项C正确；既然属于侵权行为，因此某甲不得要求补偿饲养费用及劳务。（如果属于无因管理，可以要求支付必要费用。）14.甲、乙两人各出资5万元购买了一套商品房，轮流居住，在甲居住期间因连降大雨，房屋倒塌，砸伤行人丙。丙应当向谁主张权利？ （ ）A.甲、乙按出资比例对丙负责赔偿B.甲对丙负责赔偿C.甲、乙对丙负连带赔偿责任D.甲、乙分别对丙负赔偿责任【参考答案】C【解析】这套住房属于按份共有。但在按份共有中，如果共有财产对外造成损害时，应当由共有人承担连带责任。当然在内部为按份责任。15.甲将“赤兔马”借给乙，该马走失，被丙拾得，丙出售给知情的丁。“赤兔马”在丁处生产小马驹“橘兔”，丁请兽医接生花费300元，丁将“赤兔马”出租给戊获租金2000元。【解析】因“赤兔马”为遗失物，且丁为恶意，故丁不能善意取得该马所有权，丁对“赤兔马”的占有属于无权占有，且为恶意占有。甲、乙均为权利人，有权请求丁返还原物“赤兔马”。权利人有权请求丁返还天然孳息“橘兔”。权利人有权请求丁返还法定孳息2000元。恶意的丁无权请求权利人补偿必要费用300元。16.甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付20万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将12万元租金债务转让给戊公司。在乙公司将12万元租金债务转让给戊公司之后，关于丙公司和丁公司的担保责任，下列表述正确的是：（ ） A丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任B丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任C丙公司仍应承担全部担保责任D丁公司仍应承担全部担保责任【参考答案】AB【解析】担保法第23条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”题目中，丙丁公司只是口头同意，不是书面同意。因此，丙丁公司对12万元不承担责任。17.甲欠乙100万元。丙用价值100万元的汽车提供质押，丁提供保证，但未约定丙、丁如何承担担保责任。现甲不履行到期债务，乙应如何行使权利？【解析】因无债务人自己提供的物保（或者债务人提供的物保已经行使完毕），丙、丁的地位是平等的，乙既有权请求丙对100万元的债务承担担保责任，也有权请求丁对100万元的债务承担担保责任（注意：在这种情况下，担保法第28条不得适用）。即丙、丁均负有清偿100万元的债务的担保责任。若乙因偏爱丙、放弃对丙的质权，丁在丙应当承担的责任份额范围内免除保证责任。即丁仅对50万元（因无约定，此时丙、丁的内部份额均等）承担责任（注意：这和债权人放弃债务人甲提供的抵押、质押的法律效果是不同的。若乙因偏爱丁，放弃对丁的保证债权，丙在丁应当承担的责任份额范围内免责。即丙仅对50万元承担责任。18.甲将房屋一间作抵押向乙借款2万元。抵押期间，知情人丙向甲表示愿以3万元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的？（ ）A.甲有权将该房屋出卖，无需事先告知抵押权人乙B.甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C.甲可以将该房屋出卖丙，但应征得抵押权人乙的同意D.甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已经设置了抵押权【参考答案】C【解析】根据物权法第191条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”即抵押人欲转让抵押物必须经过抵押权人的同意。19.某企业为扩大生产规模向银行借款，欲以其财产设立浮动抵押。对此，下列哪些表述是正确的？（ ） A该企业可将现有的生产设备、原材料、半成品、产品作为抵押财产 B抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门 C抵押登记可对抗任何善意第三人 D如借款到期未还，抵押财产自借款到期时确定【参考答案】AD【解析】根据物权法第一百八十一条规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，因此A正确。物权法第一百八十九条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”抵押登记机关是抵押人住所地的工商行政管理部门。抵押登记不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。因此BC错误。根据物权法第一百九十六条的规定，D正确。20.甲药厂、乙银行、丙公司达成三方协议：为了担保甲药厂在2012年度向乙银行的所有借款，丙公司以其价值约1亿元的楼房抵押担保，担保的最高限额为8千万元。乙、丙办理了楼房的抵押登记。第一季度，甲共向乙借款4千万元，后乙按照上级要求将这4千万元债权全部转让给了丁资产管理公司。第二季度，甲未向乙借款。第三、四季度共向乙借款1.2亿元。因甲到期不能清偿对乙银行的1.2亿元债务，乙银行于2013年3月1日申请法院拍卖了丙公司抵押的楼房，共获1.4亿元。经查，甲对丁资产管理公司所负的4千万元也未清偿。对于乙、丁对变卖楼房所得的1.4亿元价款享有的优先受偿的权利，下列表述错误的是：（ ）A丁有权受偿4千万元 B丁有权受偿2千万元C乙有权受偿8千万元 D乙有权受偿1.2亿元【参考答案】ABD【解析】物权法第204条规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。”据此，乙银行将对甲的4千万元债权转让给丁公司时，因债权尚未确定（债权的确定规定在物权法第206条），此时最高额抵押权不具有从属性，因此，丁公司仅取得对甲的4千万元债权，丁不享有抵押权，这4千万元债权属于无担保的普通债权。故A选项错误，当选；B选项错误，当选。担保法解释第83条第二款规定：“抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。”据此，乙银行对甲药厂的债权为1.2亿元，但最高限额为8千万元，故乙银行对变卖楼房的价款中的8千万享有优先受偿权。故C选项正确，不当选；D选项错误，当选。21.甲将汽车交给乙修理，因甲不支付到期的修理费，乙于2009年4月1日留置该汽车。2009年5月1日，甲趁乙不备，偷偷将汽车开回。此时乙是否还享有留置权？【解析】对物权法第240条须有正确理解。并不是留置权人乙丧失对汽车的占有那一刻，乙的留置权就消灭。不是的。根据通说观点，乙的占有被甲侵占，乙享有物权法第245条规定的占有回复请求权，只要乙行使该权利，回复占有，则乙的留置权并不消灭。若乙自甲侵夺之日起1年未行使占有回复请求权，则1年期间届满时，乙的占有回复请求权消灭，乙的留置权也消灭。22.甲、乙与丙签订了一份购销合同，约定丙供给甲、乙原油3000吨，每吨价格为2500元。原油运到甲、乙所在地车站后，甲和乙约定按4：6比例分配并按该比例付款。关于该合同之债的种类，下列哪些选项是不正确的？（ ） A多数人之债 B按份之债 C简单之债 D特定之债【参考答案】D【解析】根据债的关系成立时，其标的物是种类物还是特定物可以将债分为特定物之债和种类物之债。种类物是指具有相同品质、可用相同的物替代的物。特定物包括两类，一类是天然的特定物，另一类是约定的特定物，即其原本为种类物，但经行为人之意志指定而特定化的物。本题中的原油为种类物。当事人没有制定，因此该合同之债为种类物之债。23.甲公司欠乙公司贷款900万元不能偿还，乙公司几次催要，甲公司均以无财产可供偿还为由拒绝偿还。后乙公司得知丙公司欠甲公司1000万元，且因甲公司一直不催要，该债权诉讼时效期间即将届满。乙公司欲行使代位权。以下关于乙公司行使代位权说法不正确的是（ ）A.代位权诉讼中，丙公司对甲公司的抗辩，可以向乙公司主张B.代位权行使的范围以900万元为限C.乙公司应当向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司的债权D.乙公司代位行使代位权的必要费用，最终由丙公司负担【参考答案】D【解析】合同法解释（一）第18条 第1款规定：“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。”因此A税法正确不选。合同法第七十三条的规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”B选项有关代位权范围的说法正确，不选；C选项代位权就是债权人以自己名义行使，说法正确，不选；行使代位权的费用最终由债务人承担，D说法错误，当选。24.甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱，否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发现。下列说法哪些是正确的？（ ） A、乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同B、如乙发现之日为2000年5月1日，则自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权C、如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人D、如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担【参考答案】BCD【解析】撤销权只能由债权人以自己的名义向人民法院提起撤销之诉的方式行使。乙仅以书面方式通知而不像法院起诉，该方式不正确，A错误。在撤销之诉中，诉讼当事人的结构为原告：债权人；被告：债务人；无独立请求权的第三人：受益人或受让人（注意，法院“可以”追加而不是“应当”追加受益人或者受让人为无独立请求权的第三人）。因此C正确。合同法第75条规定，撤销权的除斥期间为1年，自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起开始计算。因此B正确。合同法第74条、合同法解释（一）第26条规定，债权人行使撤销权所支出的诉讼费用、律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。在本题中，第三人丙知情因此有过错需要承担责任。故D正确。25.甲向乙借款100万元，丙、丁、戊为保证人，但均未约定保证方式及其承担保证责任的份额。甲到期不能还款，丙经乙请求承担了100万元的保证责任，丙承担保证责任后，对甲行使追偿权仅获得40万元，其余部分甲无力清偿。丙丁戊应该如何承担责任？【解析】丙、丁、戊均未约定保证方式，其保证方式均为连带责任保证，所有的保证人均无先诉抗辩权。丙、丁、戊均未约定共同保证的责任份额，丙、丁、戊为连带共同保证人，相互之间均对债务人甲的债务承担连带责任。丙承担保证责任以后，只能首先向债务人甲行使追偿权。丙向甲行使追偿权以后，对于甲不能清偿的部分，按照丙、丁、戊之间的内部责任份额行使追偿权。本例中，由于丙、丁、戊没有约定内部比例，推定其内部份额均等，则丙可以向丁追偿20万元，向戊追偿20万元。26.甲与乙签订授课合同，约定甲每周为乙讲授GRE课程10小时。后乙未经甲同意，将其对甲的合同债权转让丙出租汽车公司（丙需要培训为奥运会服务的司机），并通知甲。【解析】甲与乙之间的债权属于专为特定债权人利益设立的债权。如专向特定人群讲授外语的合同、专为特定人绘制肖像的合同，如果让与债权，将导致合同给付内容发生变化，使合同丧失了同一性。属于依照性质不能转让的债权。甲转让合同债权的行为无效。27.甲、乙于2008年12月1日达成口头约定，甲向乙出售绿豆10万斤，交付日期为2009年10月1日，价格双方另行协商确定。但没有约定交付地点。现交付日期已到，甲、乙依然未能就价格达成一致意见。下列表述正确的有哪些？（ ）A. 甲、乙之间的合同已成立，但尚未生效B. 甲、乙之间的合同已成立，且已生效C. 乙应当依照2008年12月1日甲方营业地的市场价格支付价款D. 乙应当依照2009年10月1日乙方营业地的市场价格支付价款【参考答案】BC【解析】甲、乙未约定合同的主要条款，且就标的和数量达成一致。应认定买卖合同成立并生效，故A选项错误；B选项正确。对于欠缺的价格条款，应顺序依照下列顺序确定：（a）协商确定；（b）按照合同解释或者交易习惯确定。（c）依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照履行合同时的政府定价或者政府指导价；（d）不属于应执行政府定价或者指导价的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。而根据合同法第141条第二款，甲、乙没有约定交付地点，货物有不需要运输，交付地点在“甲订立合同是的营业地”。28.甲与乙订立房屋租赁合同，合同中约定：甲将100平米的房屋出租给乙开网吧；年租金4万，每年一月底前交清；租期五年；合同自签订之日起生效，在承租人支付第一年租金后10日内出租人将房屋交付给承租人使用。20日后，乙要求甲交付房屋，而甲则主张乙未交房租不能交房。乙向法院起诉，要求甲承担违约责任；而甲认为，自己不交付房租为行使抗辩权。关于本案下列说法正确的是（ ）A.甲的行为构成违约B.甲的行为为行使先履行抗辩权的行为，不构成违约C.甲的行为为行使同时履行抗辩权的行为，不构成违约D.甲的行为为行使先履行抗辩权的行为，不构成违约【参考答案】B【解析】合同法第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行的一方未履行，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”即先履行抗辩权。本案中，当事人双方订立的租赁合同为互负对待给付义务的双务合同，因当事人双方约定了甲应于乙交付第一年租金以后交付房屋，因此乙应先履行其交付租金的义务，在乙未交付租金时，甲拒绝交付房屋为行使先履行抗辩权，其行为不构成违约。B选项正确。29.下列有关合同解除的说法，正确的有（ ）A.因不可抗力解除合同可以以通知的方式行使B.因情事变更解除合同只能以诉讼的方式行使C.对合同解除有异议的可以以通知的方式行使D.对合同解除有异议的只能以诉讼的方式行使【参考答案】AB【解析】因不可抗力解除合同属于一般法定解除权，行使方式是通知，因此A正确。合同法解释（二）第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的，非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人明显不公平或者不能实现合同目的的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”根据该条规定因情事变更解除合同只能以诉讼的方式行使，B选项正确。合同法第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”根据该条规定，对合同解除有异议的可以起诉也可以仲裁。因此CD错误。 30.喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？ A、赵某有权要求退房 B、赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任 C、赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款 D、赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任 【参考答案】AD【解析】宏大公司在售楼部展示了网球场和游泳池但在交房之后却没有实际上构成了欺诈，为可变更可撤销合同，赵某有权要求退房，并请求其承担违约责任。这种情形不属于法律规定的出卖人承担双倍赔偿的情形，因此C错误。本题是违约责任而不是缔约过失责任。31.甲企业与乙企业就某先进技术转让进行洽谈，丙公司知道以后为防止乙企业获利遂与甲企业进行先进技术的转让洽谈，并许诺价格将远远低于乙企业的价格后甲企业便终止与乙企业的洽谈，决定与丙企业签订转让合同，同时引进了先进的设备。丙企业却拒绝再与甲企业洽谈并签订合同。因此甲企业向法院提起诉讼，要求丙企业承担缔约过失责任，并赔偿因引进设备而花费的5万元人民币。下列说法中哪些是错误的？A.丙的行为属于正常的商业竞争行为B.丙的行为构成欺诈C.丙应当承担缔约过失责任，但不需要赔偿甲5万元D.丙应当承担缔约过失责任，并赔偿甲5万元【参考答案】ABC【解析】合同法第42条规定，“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本案中丙企业与甲企业进行洽谈的真实目的是防止乙企业获利，因此属于假借订立合同，恶意进行磋商的情形，应当承担缔约过失责任，同时合同法规定构成缔约过失的一方应当赔偿对方为准备履行合同所支出的费用，因此，ABC选项错误，D选项正确。32.甲向乙出售10吨大米。6月1日，甲按照约定将10吨大米运抵乙处，乙当场检验发现该批大米农药含量严重超标，遂拒绝接受。双方协商甲借用乙的仓库一间，暂存这批大米。6月5日，保存这批大米的仓库因雷击失火，大米被焚毁。大米你的风险由谁承担？【解析】甲交付的大米质量不符合约定，且构成根本违约，乙有权拒绝受领。因此，大米虽在乙的仓库中被焚毁，但应由甲承担风险。须特别注意：假设乙当时没有检查出大米农药含量严重超标（合同目的不能实现），依然受领了货物的交付，风险依然不发生移转（这一点很容易被忽略），风险由甲承担。33.甲有成年子女三个，但是长期在外地工作，甲的邻居李某自1995年开始一直负责照顾甲的生活。后来甲原处拆迁，由于甲的房子比较大，加之位置比较好，拆迁之后甲可以得到三套房子。甲考虑到李某十几年来的帮助，决定将其中一套房子赠与给李某。但等到办理过户等级之时，甲返回欲撤销该赠与。李某得知后很生气，起诉到法院。对于本案，说法不正确的是（ ）A.甲可以行使任意撤销权，撤销该赠与B.甲不能撤销给赠与，因为此赠与是道德性赠与C.如果法院判决甲不能撤销该赠与，甲在向李某办理过户登记之前，故意毁损房屋的，应向李某承担违约责任D.如果李某在将房屋过户登记给李某并交付房屋之后，由于房屋天花板脱落造成的伤害，甲不承担赔偿责任【参考答案】A【解析】甲对李某赠与是考虑到李某长期以来给予自己的照顾，因此属于道德性质赠与的范围，不能任意撤销，A错误，B正确。赠与人在履行合同之前，如果由于故意或者重大过失造成赠与财产毁损，金额到时不能向受赠人履行的，应当向受赠人承担违约责任，C正确。在交付标的物之后，赠与人除非赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵呃情形，对于赠与财产本身对于受赠人造成的损害不承担赔偿责任，D正确。34.技术开发合同当事人在合同中没有约定风险责任的承担，在合同履行的过程中，因出现无法客气的技术困难，导致研究开发失败或者部分失败的，其风险责任：（ ）A.由委托方承担 B.由研究开发方承担C由双方当事人合理分担 D.由双方当事人平均分担【参考答案】C【解析】合同法第338条规定：“在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，风险责任由当事人合理分担。”故C选项正确。35.下列情形中，哪些不构成不当得利：（ ）A.甲将乙丢弃的病牛拾回家，经精心治疗病牛痊愈；B.甲研究所从乙工厂堆放在厂外的废料中提取贵重物品而获利；C.甲捡到乙的一块手表，而拿回家自己用；D.甲鱼塘的鱼跳入乙鱼塘【参考答案】AB【解析】选项A的性质属于物的原始取得制度中的先占原则。选项B的性质也属于通过劳动的原始取得。因此这两者不属于不当得利。36.下列哪些情形不构成无因管理：（ ）A.下大雪清扫路面，避免行人跌伤；B.路遇受伤者，主动送至医院治疗，并支付车费；C.将自己的牛误认为他人的牛而进行饲养；D.旅客运输合同中，司乘人员代管旅客物品【参考答案】ACD【解析】选项A中当事人的行为没有明确的相对人，因此无法构成无因管理；选项C中的行为不符合“客观为他人管理事务”的条件；选项D中司乘人员代管物品属于合同项下的义务。37.甲乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但双方没有订立任何书面合同，也未作出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看后让乙再作修改。后甲因工作关系调到他省工作，乙修改完作品即以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权属于谁？（ ）A.甲、乙均不享有 B.甲、乙共同享有 C.甲一人享有 D.乙一人享有【参考答案】D【解析】著作权法第17条规定：受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。本题中双方低当事人就著作权归属没有约定，因此应当归受托人所有。38.出版者的下列行为中，哪些应当经作者许可？（ ）A.图书出版者对作品作文字性修改、删节B.图书出版者对作品的内容作修改、删节C.报社、杂志社对作品作文字性修改、删节D.报社、杂志社对作品的内容作修改、删节【参考答案】ABD【解析】根据著作权法第33条规定，只有报纸、杂志社可以未经著作权同意，对作品作文字性修改、删节。其他所有修改都必须经过作者的同意。39.甲公司有一注册商标，其有效期将于2001年6月1日届满，该公司需要继续使用此商标，便向乙律师提出咨询。乙律师的下列意见中正确的是：（ ）A.“你公司应当在2001年1月1日至6月1日期间向商标局申请续展注册”B.“如果你们在上述期间没有提出续展申请，过了6月1日就不能提出申请了，这样，你们的注册商标就会被注销”C.“只要你们在此期间提出续展申请，商标局就有义务办理续展注册，不存在被拒绝或驳回的问题”D.“每次续展注册的有效期是10年。下次期满前，可以再续展。续展的次数没有限制”【参考答案】AD【解析】掌握商标法第38条的规定。40.甲公司于2000年3月为其生产的酸奶注册了“乐乐”商标，该商标经过长期使用，在公众中享有较高声誉。2004年8月，同一地域销售牛奶的乙公司将“乐乐”登记为商号并突出宣传使用，容易使公众产生误认。下列哪种说法是正确的？（ ）A.乙公司的行为必须实际造成消费者误认，才侵犯甲公司的商标权B.即使“乐乐”不属于驰名商标，乙公司的行为也侵犯了甲公司的商标权C.甲公司可以直接向法院起诉要求撤销该商号登记D.乙公司的商号已经合法登记，应受法律保护【参考答案】B【解析】根据商标法第52条、最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第1条规定，将与他人注册商标相同或相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认，构成侵犯商标专用权的行为。对于字号的撤销应向企业名称登记机关申请，故本题选B。41.下列情形不属于无效婚姻的有：（ ）A. 甲男和乙女未到法定婚龄而结婚的B. 甲男婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后未治愈C. 甲男乙女是表兄妹而结婚D. 乙女因受家庭强迫与甲男结婚【参考答案】D【解析】掌握婚姻法第10条的规定：有下列情形之一的，婚姻无效：（1）重婚的；（2）有禁止结婚的亲属关系的；（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚龄的。42.尹某（男）与王某（女）于1999年6月登记结婚，2001年8月尹某欲与王某离婚，尹某在下列哪些情况下不得提出离婚：（ ）A.王某患上严重的心脏病B.王某发现自己怀孕后，于2001年5月未经尹某同意做了中止妊娠手术C.王某因病丧失生育能力D. 王某于2001年4月刚生下一个女孩【参考答案】BD【解析】掌握婚姻法第34条的规定。43.甲与乙于1998年8月结婚，2002年5月二人因感情不和协议离婚。下列各项中，属于夫妻共同财产应当平均分配的有：（ ）A.甲在2002年1月出版一本专著，2002年6月甲拿到一笔2万元的稿费B.乙所在单位拖欠乙从2001年6月至2002年1月的工资，2002年7月，乙拿到拖欠的工资，共计1万元C.2002年3月，乙的伯父死亡，其遗嘱指明将财产遗赠给乙一人所有，价值4万余元D.甲2001年6月购买的用于参加国际会议的一套高级西装【参考答案】AB【解析】掌握婚姻法第17条、第18条的规定。44.甲1993年离家出走，1998年其妻乙向法院申请宣告甲死亡，1999年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋由乙继承。2000年乙改嫁他人，2001年又与后夫离婚。甲离家后南下，做生意赚了200万元。1998年6月，甲和丙在教堂举行了婚礼，但没有办理结婚登记，1999年生子丁。2001年甲因病去世，则甲留下的200万元遗产的法定继承人是： （ ）A.乙 B.丙 C.丁 D.以上都是【参考答案】C【解析】主要应当认识到甲与丙没有产生婚姻关系，也不构成事实婚姻，因此丙无权继承财产。45.甲有三子乙、丙、丁。乙早年死亡，有一子戊。现甲死亡。【解析】在代位继承中，对乙的身份没有要求，乙只要是甲的子女即可，包括婚生子女、非婚生子女、养子女、形成扶养关系的继子女。均可。但是，对于戊的身份有要求。若戊是与乙形成扶养关系的继子女，则戊没有代位继承权。若戊是乙的婚生子女、非婚生子女、养子女，则戊有代位继承权。法律依据是继承法意见第26条。、46.余艺与齐华于1960结婚，婚后育有二子一女：长子余海、次子余涛、女儿余萍。1990年后，三个子女陆续成家独立生活，余艺因掌握缝纫技术，退休后被一家服装厂聘为技术员，收入颇丰。1996年，齐华去世，余艺无心工作，便于生活，以8万元变卖了自住的房屋，跟随长子余海生活。1997年，余艺亲自到公证处办理一份遗嘱，表示其死后，全部存款24万元（卖房款8万元，先前夫妻存款16万元）中的18万元由长子余海继承，6万元由次子余涛继承。1998年，余艺因突发脑溢血造成半身不遂，长子余海照料不周，次子余涛见状便将父亲接到自己家中照料。由于余涛夫妇悉心照料，余艺觉得先前所立的遗嘱不妥，便重新书写一份遗嘱，表示死后存款24万元由次子继承16万元，长子和女儿各继承4万元。1999年6月，长子余海因车祸死亡。2000年8月，余艺病故。针对24万元存款，余艺的次子余涛、女儿余萍、长子之妻胡某及其子余明均提出继承要求。余艺死后，其遗嘱继承人为（ ）A、余海、余涛、余萍 B、余涛、余萍C、余涛 D、余涛、余萍、余明【参考答案】C【解析】首先公证遗嘱和自书遗嘱同时存在，而且内容矛盾，所以自书遗嘱无效。故余萍不是遗嘱继承人。同时由于余海先于余