浅议-“招标”和“拍卖”的异同.doc

浅议 “招标”和“拍卖”的异同 武汉地铁广告招标事件的联想之二 “招标”和“拍卖”是人门常见到的两个词；但是，其内在的含义和具体做法与意义却有着许多相同和不同的地方。本文，就是试图以笔者个人的理解，做一个浅析。 一、主要的相同点： 第一、两者都是市场经济下的一种体现“竞争”的形式；都是由一家发起，对于明确的“标的”，以“公开公平公正”的原则，吸引多家参与竞争的方式。第二、两者都是在市场经济下，依法办事的一种活动。在中国，采购与招标活动，有招标投标法和政府采购法以及招标投标法实施条例；深圳政府采购条例等国家的和地方的大约1000多个法律法规和部委政令。在中国，有拍卖法和相关的一些政令； 第三、这种活动，在中国大都是委托专门的机构代办的。对于采购与招标而言，我们有各种政府采购集采机构；有各种有资质的招标代理招标公司。对于拍卖而言，人们一般是委托有资格的拍卖公司或者拍卖行来进行的，不是自己直接去做的。委托代理，涉及到有一定的费用。对于招标代理而言，是属于国家指导价格，按照发改委的政令执行；大约是：设备类不超过1.5%；工程类，最多1.5%，大部分为0.7%对于拍卖而言，大多数是5%，也有3%的。对于个人艺术品，可能达到20%。第四、活动中，都有类似的“保证金”制度，一旦发生违约，该项保证金将被“没收”。 第五、不是所有的活动，都适用于“招标”。比如：招标投标法实施条例规定：【第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（5） 国家规定的其他特殊情形。】 而也不是所有的东东都可以用来拍卖；比如，一些国家的“无价之宝”，如“清明上河图”等等，肯定是不会被允许拍卖的，绝不允许其外流 ！ 二、招标和拍卖的主要不同点：1） 含义不同。英语中，“招标”的对应用词是：bidding 或者 tendering ；“拍卖”的对应词是：auction. “招标”主要用来“采购”或者说“购买”无论是购买所需的设备或者所需的“工程”和服务；招标人是其中的“买家”。 “拍卖”主要用来“出让”或者说“卖”。拍卖人，一般都是其中的“卖家”。2）实践中的含义更是有区别：现在中国和国际上大多数的招标，都是适用于“公共采购”项目，无论是政府采购，还是联合国。；世界银行；亚洲银行等等。因此，它们提到的招标人或者投标人，都是指的“法人”，不是自然人。只有很少的“政府采购的服务项目”，可能吸收自然人参加投标。这些法律法规和政令，规范了招标人和投标人以及其他当事人的权利和义务，违法的处罚措施等等，目的就是首先要维护国家的和社会公众的利益；在依法的情况下，也要保护各个当事人的利益。而对于拍卖来说，有关的法律法规则不多，主要是“国际惯例”；参与人可以是公司法人，也可能是自然人。3） “招标”强调“密封投标”投标人必须把投标文件（含有主要内容与报价），在规定的时间之前，递交给招标人。而这个投标报价是一次性的；不允许有选择性的报价（除了招标文件允许有合理化建议），不允许再次报价，也不允许招标人和投标人谈判价格。“拍卖”则是开始后，参与人报价，竞拍；允许而且提倡多次报价，互相竞争。4） “招标”可以有“标底”；但是，目前的规定，标底只作参考，不是依据。“拍卖”事先公布“底价”，拍卖开始的时候，从底价开始竞拍，逐步提高，往往拍卖价超出底价，被认为是一种成功。5） 主持人的作用不同：“招标”的开标活动一般由招标代理机构主持，邀请投标人参加。主持人和唱标员只是如实的宣读各个投标文件的主要内容，不需解释或者回答问题，更不能做出是否“废标”的结论。“拍卖”一般由“拍卖师”主持。有经验的高水平的拍卖师，通过介绍被拍卖的物品，通过带有“煽动性”甚至幽默的语言，对参与竞拍的人们加以适当的影响，是有作用的。6） 决定结果的做法不同。 “招标”的情况是，开标后，由“评标委员会”研究讨论和评标，给出评标报告；再由招标人从中依法选定中标人。“拍卖”的情况则是：经过反复竞价，待到最高价时，主持人一般是举起拍卖槌，连着询问三次：“还有其他更高的竞价没有？”。如果没有，则落下“拍卖槌”，宣布：“成交”！7） “专家”的作用不同： “招标”需要由随机抽取的专家，组成评标委员会。借助专家的技术、经济、法律等方面的知识，独立客观的进行评标； “拍卖”的过程，几乎不需要专家参与；如果需要专家，比如文物，往往事先请专家鉴定和估价。 8）事后的质疑投诉处理不同： “拍卖”由于公开竞拍，都是最高价中得，一般的，事后很少有什么争议。 “招标”涉及多种因素，有时最高价“中标”；争议不少。向监管部门的投诉也不少。这，既是投标人的一种权利；也需要监管部门调查清楚事实，是举报正确，还是否是“恶意投诉”？等等，从而依法处理。至于为什么要以招标的名义，实施拍卖的流程或者程序呢？那也是一个让笔者百思不得其解的问题。中国的招标投标法和政府采购法理，没有一条是规范“拍卖”做法的；国际上，似乎也没有听说过。看来，只有在神州大地上，才会出现这种神奇的现象。也许是由于笔者“老年痴呆”吧俗话说，“无利不起早”。笔者看来，此种做法最大的好