个人创业的法律问题集锦（一）.doc

想创业的，正在创业的人已经越来越多，本文从一个律师的角度，以一个创业者筹备经营，正式经营，退出或终止经营的顺序，将其可能遇到的（或本律师经历过或能想到的）法律问题阐述出来，供有缘者阅之。 继续下去之前，有几点是必须要强调的，以免误人： 1、本文涉及法律范围较广，本律师又是在线写，虽然本律师将尽量严谨认真，但绝对不能保证本文不出法律错误（甚至是基本常识错误），因此，本文只能归类为草稿，请各位热心人指正； 2、同样基于第一点，本文不敢写得过快，再加上写作时间不能固定，更新可能时快时慢，有多快，有多慢完全不敢做承诺，请原谅； 3、虽然有个大致的写作提纲，但本律师极有可能想到哪写到哪，并且尽量通俗化（不想用专业术语催眠你）。如您有好的提纲或觉得本文遗漏了什么问题没讲，又不吝赐教的话，万分感谢，本律师可能根据您的提议增加本文的内容； 4、本文是本律师个人执业经验以及学习的总结，仅代表本律师个人的观点，不构成对任何人的建议。 以下为正文： 创业，必须要解决的是干什么以及怎么干。干什么，就是做什么项目；怎么干，就是以什么形式（公司？合伙？个人独资？个体工商户？等）以及以什么方法（营销手段、经营手段等）去干。 先谈谈干什么的问题。 第一编 找项目 项目现在已经多到了眼花缭乱的地步，分类的方法也有很多种，本文以经营方式划分，对个人创业的分类为：自产自销、代购代销、批发、零售（包括餐饮）、运输、中介咨询服务等。其中，零售是大多数创业者的选择。而零售中，加盟是目前最火爆，也是问题最多的领域之一。因此，本文首先讨论的就是连锁加盟问题。在找项目中，如有其他带有共性的问题，请赐教。本文也许会专文讨论。 第一章 连锁加盟 连锁店可分为三种类型： 1、直营连锁店，即由公司总部直接投资、经营管理的连锁店。这种方式我们插不进去。 2、自由连锁店，是由一个总部和多个加盟店结合而成的经济事业体，各店是独立法人，只是在部分业务范围内合作经营。 这种方式目前在中国还不普遍。 3、特许加盟店，是总部和加盟店之间靠合约结合起来的连锁形式。即特许经营，是目前被广泛运用的连锁形式。 本文所说的连锁加盟，指的是特许经营加盟店。 进入21世纪以来，特许经营成为席卷全球的浪潮。越来越多的企业感受到特许经营的魅力，特许经营被西方经济学家称为21世纪的主流经济模式。为什么会这样？原因很简单，这个经营方式是双赢的方式： 1、对特许人来说，是可以用别人的钱和经营场所进一步发展自己的品牌； 2、对受许人或被特许人来说，是在别人的帮助下，用别人的赚钱方式赚自己的钱。 以上是合作愉快后的预期或应有效果，也是这种经营方式存在以及能发展壮大的根本理由，所以特许经营被誉为“成功率最高的创业模式”之一。 但事情不能总是如人所愿，与特许经营方式一起发展壮大的，还有该经营方式带来的纠纷。造成这种现象的理由很简单：有机遇就必定有风险，机遇越多，风险也就越大。特许经营既然是“挡不住的诱惑”，那么它背后必定就有“躲不过的风险”，甚至失败。即使是在特许经营年销售额占商品零售额近一半的美国（但由这个数据可以看出，特许经营的前景确实是相当广阔的。注意，这里所说的数据是零售额，而不是特许经营企业数量。数量我国早已第一。），每年也有不少加盟店赔本关门。 客观的说，风险是双方面的，特许人和受许人都有可能在纠纷中是过错方或违约方，但本文讨论的是“受许人应防范的法律风险”。 仍然按顺序说， 一、确定所加盟的品牌 几乎所有的特许人在招募被特许人时都会介绍自己所拥有的经营资源的优势、为加盟者所能够提供的管理经验、专业培训和后续支持，以及加盟者可预期的投资回报水平。这很正常，他如不这样介绍，你怎么会加盟他？ 特许人分为两种：一种是存在，就是为了骗人的；另一种是存在是为了做正经生意的。 做正经生意里又分为两种：想做好，然后就做好了的；想做好，但没做好或肯定做不好的。 很显然，我们只想选想做好然后就做好了的。 怎么选？ 1、求助于政府的公示信息 为了遏制频发的特许经营欺诈案件，国务院颁发的商业特许经营管理条例于2007年5月1日起施行。条例核心内容包括准入、特许人备案以及信息披露等制度。 对于特许人的准入标准 条例第七条有个硬性台阶：“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。”这就是业内所说的2+1标准。这个标准要求得很合理，不然街头烤鱿鱼的都可以搞连锁加盟了（不幸的是，这事还真有。当然，不能说街头烤鱿鱼搞连锁就是为了骗人）。你自己没有直营店，你凭什么说你有销售你这个品牌的经验和技术？直营店经营时间都超不过1年，你怎么保证你的加盟商能开得下去？要骗人，成本也得提高些才对。说句笑话：也许两个直营店开一年，发现比骗人更安全，更有搞头，也许就不骗人了呢？ 对于特许人备案 条例第八条要求：“特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向国务院商务主管部门备案。” 商务部的商业特许经营备案管理办法第六条要求：“特许人应当在与中国境内的被特许人首次订立特许经营合同之日起的15天内向备案机关申请备案。在2007年5月1日前已经从事特许经营活动的特许人，应当自条例施行之日起1年内，依照本办法的规定向有关商务主管部门申请备案。” 备案到哪查？商业特许经营备案管理办法第三条第二款“商业特许经营的备案工作实行全国联网。符合商业特许经营管理条例规定的特许人，都应当通过政府网站进行备案。” 对于信息披露 条例第二十一条到第二十三条有详细规定，请自己查阅。律师提醒：条例规定的信息，特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供；记住特许人应当向被特许人提供的信息有十二项；特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。 政府以上的规定，可说来得非常好。但一个规定下来，总有执行的过程和时间。说说目前关于特许经营备案的现状：不是所有的特许人都已经备案。原因：可能是政府人员不够，完成备案并公示出来需要时间；也可能是特许人在观望；也可能是正在向2+1标准靠拢还不能申请备案； 律师提醒：这一段时间还没备案的不一定就是准备来骗人的（但始终不去备案肯定是有或者会有问题的，最起码有政府的罚款）；已经备案的不代表就不是骗子，也不代表它是想做好然后就能做好的。备案，只能表明他具有特许经营的资格，不代表政府对它有任何定性。最简单的比方：公司经过在工商登记注册成立，不代表政府认为它会合法经营，更不代表政府认为它肯定会做好盈利。第三个提醒好像是句废话。但根据本律师的执业经验，中国百姓对政府的职能有时会有误解。因此，第三个提醒反而要重点提出。 2、求助于自己 在中国能拿结婚证的老婆必须是女性（措辞应该比较严谨了吧？），达到婚龄，没有不适合结婚的疾病及其他情况（比如在婚，不是“再”）。这仅仅是结婚的资格。政府公示信息起的就是这个作用。政府的公示信息能帮助你了解你感兴趣的特许人是否有经营资格，简单说就是告诉你它有和你“结婚”的资格。 但仅仅是女性这一个条件，对一般想娶老婆的男人来说还是不够吧？总要先谈谈恋爱吧。谈恋爱是什么？是调查，是研究，是做比较。谈恋爱的目的是什么？组建幸福的家庭（其他目的这里不讨论）。对于家庭来说，幸福就是盈利。终身大事，哪敢马虎？ 赚钱当然也是大计，同样马虎不得。仅仅有经营资格是不够的，因为你希望加盟的是想做好并且能做好的。你得谈“恋爱”，你得调查、研究、做比较。 “恋爱”怎么谈？这里有个来源于国际连锁加盟网的潜在加盟者对加盟项目评估100问，对于个人调查来说，问题已经非常全面了。粘贴在这里，供大家阅。如果本文权利人认为此行为侵犯您的权利，请尽快通知本律师，本律师将向您道歉并及时删去。 潜在加盟者对加盟项目评估100问 1.公司何时成立？ 即使是特许经营体系的初步建立，亦需要相当的时间。如果是成熟的项目，跟需要经验的积累，这都意味着时间。 2.公司的股东与主要管理人员 公司的投资人与管理这决定着公司的命运、试着了解他们，有助于形成对这个公司现在与未来的判断。 3.公司迄今有无诉讼，请解释原因？ 诉讼往往是双方矛盾无法协调的结果。通过这些诉讼事件，了解公司对敏感为题的态度。 4.公司的注册商标么？是否为驰名商标？ 注册商标对特许经营企业有着特别重要的意义。驰名商标将受到法律的特别保护。5.公司现有几个直营店？每个店的经营情况如何？ 任何特许经营项目必定有自己的示范体系直营店。直营店的经营状况将反映加盟店的经营状况。 6.请给我一份详细得直营店联系名录，以便我去参观。 特许经营往往只推荐经营状况最好的店供你参观，你必须全面了解情况。 7.公司的直营店经营了多长时间？ 时间是检验业务是否有生命力的追主要标志。 8.公司认为现有得直营店存在哪些问题？ 直营店现在存在的问题将是你的加盟店存在的问题，并且可能会更严重。 9.公司的产品是专利产品吗？专利人是谁？ 专利产品受到法律的特别保护。专利人和公司不是同一个人时，有潜在的风险。 10.该产品目前的市场份额？ 市场份额是产品是否有需求的晴雨表，也是有无发展空间的温度计。 11.公司在做该产品的进一步研究吗？ 热合产品都有生命周期，研发能力将决定着产品的生命周期。 12.该产品是否有也个确定的最终用户市场？该市场是在发展还是在萎缩？ 用户的需求是产品存在的唯一理由，这个用户群的发展方向决定着产品的命运。 13.如果公司提供的是一种服务同样可以问上述问题。 14.如果你的目标项目提供的不但是一种产品，而是一种含品与服务的结合，那么你还要了解该公司的服务特色是什么，同样也可以向对方提上述问题。 15.公司的业绩是季节性的么？如果时，淡季怎么处理？ 如果季节对业务有很重要的影响，该业务具有不确定性。 16.公司的主要竞争对手是谁？他们的市场份额分别是多少？ 知彼知己，百战不殆。公司的竞争对手将对公司的经营有重大影响。 17.公司的产品生厂所需的原材料/零部件的供应有保障吗？ 题目设计的目的：零部件及原材料的供应将直接影响产品的稳定性及产品的质量。 18.公司有没有代替的供应商？万一发生该供应商不能供应的情况怎么办？ 有备无患，危机管理是一个成熟企业的主要课题。 19.在由公司或公司指定的供应商供应该产品的情况下，如果我能够争取到更低的价格，我可以从其它供应商处购买吗？ 统一采购、配送及服务是特许经营体系的标志，但容易让人产生疑问。 20.如果不可以，怎样使我确信我将来在获得合理的利润的同时保持竞争力。 产品的供应价格将直接影响产品的零售价格。 21.如果产品在合理的时间内没有售出，可以退货或调换其他产品吗？ 产品退货的规定对产品销售有重大影响，投资人应慎重。 22.如果公司的产品是大众消费品，那下面的问题将非常重要，你可以直接提问该公司的员工：你平时是否使用这种产品？想你朋友推荐吗？ 是否使用该产品决定着员工对该产品的评价：一直使用、经常、偶尔、从不。 23.入过你面对的是一个公司直接负责特许经营项目的人，你可以提问：您到公司多长时间了？您的工作待遇在同行业中处于什么样的水平？ 员工的同感与满足将决定员工队伍的稳定性，从而影响特许经营服务的质量。 24.特许经营项目的加盟金是多少？计算依据是什么？ 25.支付加盟金将能得到什么？ 成为体系的一员 取得特许人已经验证的商业模式 取得特许人的商标使用权（另需签订准确的使用合同）为建立业务所需的全部培训。 获得建立经营业务所需的产品和服务。26.加盟金的支付是一次性的，还是分期的？ 每个企业规定不同，一次性支付的居多，要考虑可能的风险。 27.如果证明该特许经营业务不适合在当地开展，加盟金不退回吗？ 通常情况下，加盟金不退还，但如果证明由于特许人本身的原因导致经营无法进行，将受到法律的保护。 28.开设一家单店大致需要多少投资？ 一方面根就店规模大小投资也会有所不同，但要清楚开店工程中涉及的具体费用。比如：购置设备的费用，产品或原材料的费用，设计装修的费用等。 29.正常业务运营需要多少流动资金？ 你不仅要由开店的资金，还必须有充分的流动资金，尤其是在开业初期，现金流还比较弱的情况下。 30.公司提供融资支持吗？ 目前国能绝大多数企业不开展此项服务，有的以免收加盟金或赠送装修费用等方式对加盟着提供支持 31.特许使用费是多少？ 特许使用费用的按比例收取，一般在3%8%之间，亦有的按固定额度交纳。 32.特许使用费有无最低额度限制？如果达不到最低额度将有什么样后果？ 一般特许人规定一个最低额度，以保障自己的利益，同时给加盟着一定的压力促使其努力提高经营业绩。 33.广告方面是如何收费的？ 有的广告费已包含在特许经营使用费里面，亦有的按经营额单独收取一定的比例，优特许人统一进行广告的宣传活动。还有的特许人只是规定受许人每月从自己的销售额中提取一定比例直接用于广告宣传。 34.如果特许人统一收取广告基金，加盟者对基金的是拥有发言权吗？通常加盟者可在自己的额度内报计划给特许人，有特许人按计划拨发相应款项。 35.经营过程中还用没有其它支出 去了前述的一些费用，一定要问清楚特许人还有无其它未说明的费用，比如保证金，或先垫付的款项等。 36.公司能为我提供一个连续三年的财务预测吗？ 一般特许人会慎重对待此事，因为他们提供的财务预测有时会被认为误导受许人。 37.公司能为我提供一个现有体系内的相似的加盟店的实际经营情况吗？ 如果特许人表示没有具体了解，无法提供则说明特许人对体系的控制有问题。 38.特许人选择受许人的标准是什么？ 每个特许经营体系都应该有自己选择受许人的标准。如果对方表示只有资金就行，这样的体系你要慎重。 39.公司开展特许经营业务多长时间了？ 如果开展加盟业务时间不长，则特许经营体系的许多问题可能尚未暴露，特许经营人也缺乏相应的与受许人相处的经验。 40.目前有多少受许人？ 受许人的多少说明了体系的规模，也从侧面反映了该体系在市场上的号召力。 41.体系内现有受许人的地理分布有明显特点吗？ 如果资料显示受许人主要分布在一些特定的地区，比如：沿海地区或西北地区等，你要特别注意该业务在你所处的地域有无市常 42.请提供前三年每年加盟者的数目。 如果数字显示逐年减少，可能有两种情况，一是特许人忙于处理与原来受许人的联系，将开发步子放慢；二是特许体系已不受欢迎。 43.从招募受许人到现在，有受许人退出或加盟店关闭吗？原因是什么？ 仔细听特许人解释原因。如果对方过多的指责加盟者，则说明他们在处理与受许人关系方面不够客观全面。 44.公司是否有专门的部门负责招募？ 特许经营的授权是一项需要相当特许经营知识与谈判技巧的工作，但绝大部分特许经营企业没有专门的授权部门。如果没有专人授权，只有老板一人负责，说明他没有足够的人力资源，你要慎重。 45.公司多少人为特许人提供支持服务？ 特许人的支持包括开店、运营、服务等工作，如果整个体系只是几个人在负责，则说明很有可能你将不能得到及时的服务。 46.公司今年的招募计划怎样？ 如果特许人表示没有计划，这样的公司可能内部比较混乱，整个体系极有可能面临严峻问题。 47.现有体系内经营最好的受许人有什么特点？ 仔细倾听特许人的描述，对比自己的情况。 48.经营不好的受许人有什么特点？ 如果体系内经营不好的受许人占大多数，一是说明特许人选择受许人的标准有问题；二是说明特许业务本身有问题；三是有可能是受许人自身的问题。 49.公司认为在与现有的受许人关系方面主要存在哪些问题？ 同样，倾听特许人的分析，辨别哪些方面将对你的投资有障碍。 50.公司希望拥有多少家店？ 通常对方回答越多越好，你要清楚，肥胖对人对企业都不是正常状态。同时也说明企业对未来并无明确的规划。 51.公司有受许人例会吗？费用是怎样承担的？ 通常特许人每年至少召开一次受许人例会，费用特许人承担。 52.公司是如何计划与协调如全国性地方性的广告活动？ 已经具备相当规模的企业才会有全国性的广告计划，目前大部分特许经营企业以地方广告为主。 53.我需要在当地发布额外的广告吗？费用谁付？ 广告的多少要与经营情况相结合。额外的广告费用通常是有受许人自己承担的。 54.如果我自费在当地做广告宣传，还需要批准吗？ 通常特许人会保留自己的审查权以维护体系形象的统一。 55.公司做过哪些比较有影响的广告促销活动？ 防止有些企业只有计划，没有行动。 56.公司负责市场调研吗？ 市场调研有助于及时发现问题并找出对策或提供决策参考依据。但大部分特许经营企业的市场调研流于形式。 57.公司如何监控竞争对手行动的？如何应付？ 要想在竞争中处于优势，必须及时监控竞争对手的市场活动并及时采取有效的应对措施。 58.公司提供运营手册吗？ 运营手册是特许经营整个业务的总结，是特许经营规范化的体现。需要警惕的是许多特许经营企业的运营手册只是印制精美的摆设，特许经营人自己也没有仔细看过。 59.运营手册经常更新吗？上次更新是什么时间？ 运营手册需要随着具体情况的变化随时调整，要明确的是变化不能太频繁，还有因为正常的调整会引起费用的产生，一般特许人要求受许人自身承担费用。 60.加盟店的选址标准是什么？ 不同的业务有不同的选址要求，比如：便利店应在居民，而眼镜店则考虑商业区或学校区等。 61.公司帮助选址吗？是否参与租赁谈判？ 有的受许人提供选址服务，但并不参与谈判。 62.公司提供店面的设计装修方案吗？ 一般特许人均提供此项服务，须强调的是装修设计方案应因地制宜，不能照搬硬套。 63.公司提供统一的装修服务还是有受许人自行安排？ 有些特许人有专门的施工队伍或指定的装修商；有的则有受许人在当地自行解决。 64.公司帮助招募前期员工吗？ 规范的特经营企业会帮助受许人招募员工并负责培训。这里涉及培训费用的承担。 65.加盟店主要员工的聘用需要公司的批准吗？如果时，批准条件是什么？ 有些特许经营体系对受许人及其主要的经营管理人员有特别要求，如果主要经营人员变动，应事先通知特许人，新的人员聘用要经过特许人的批准。 66.公司提供开业所需的培训吗？包括员工的培训吗？培训期有多长？在什么地方？费用是否单独计算？ 特许人一般都提供开业培训。但在其规定的地方进行。培训费有的已包括含在加盟金中，有的则需单独收龋一般差旅食宿是由受许人自己承担的。 67.公司帮助筹备新店开业吗？ 从签订特许加盟合同到新店开业，有时需要几个月，有时则需要一年或更长的时间，通常特许经营人不仅仅是提供培训，还应该派专人支持受许人筹备开业。支持人员的相关费用通常规定有特许人承担。 68.公司会为新店开业安排一个隆重的开业仪式吗？ 比较隆重的开业仪式将是一个很好的宣传方式，几乎所有的特许人都比较重视，但加盟者也要注意不要过分铺张，以免引起不良反应。 69.经营过程中总部负责培训吗？有哪些培训吗？收费情况怎样？ 经营中的培训是特许人对受许人的一项主要支持，但要防止培训的名目过于繁多，这反而会影响经营。这种培训的费用通常规定受许人自行承担。 70.公司有专人定期访问各加盟店吗？访问的目的是什么？访问的频率？ 一般将这些人员称为督导员，显然，他的职责是监督和指导受许人的工作。 71.如果受许人要求，公司会提供现场支持人员吗？ 有些受许人感觉经营中存在问题，却又找不到结症所在，因此希望特许人派专人作现场指导。72.公司有专门的特许服务热线吗？ 受许人担心需要服务时却找不到相关的人员，因此希望能有一条服务热线，解答问题并将问题转交相关人员。 73.公司为受许人相互之间的沟通提供方便吗？ 有些特许人会认为受许人之间的联合是他们的一种威胁。 74.公司有集体采购计划吗？如果有，是如何运作的？ 采购与供应对特许经营企业来说是个敏感的话题。有些特许经营企业明确表示加价幅度，有些则受许人不明了。 75.公司有帮助受许人处理紧急情况的规定吗？ 受许人一旦发生紧急情况，需要特许人的及时帮助，以免使事态严重。特许人应该有类似情况的处理措施。 76.公司会向符合条件的潜在受许人提供一份详细的披露文件吗？公司是否对披露文件的真实性负责？ 一般特许经营企业都有统一印刷的招募或招商手册，特许人应该对这些资料内容的真实性负责。 77.潜在受许人可以得到一份特许经营合同的样本吗？ 绝大部分企业会提供一个简单的程式化的特许经营合同。最终的合同是双方谈判的结果。 78.总部的特许经营合同是固定不变的或者是可以进行合理性谈判的？哪些内容能谈？ 目前，国内的特许经营企业在合同方面灵活性挺大，潜在加盟者应尽可能地争取自己的利益。 79.合同的有效期是多长？ 条例规定特许经营期限应当不少于3年。但是，被特许人同意的除外。国际一般10年，合同期太短对受许人的风险较大，有些特许人对自己10年后是否存在没有信心。 80.合同是否规定展期？展期的条件是什么？展期多长？ 一般合同中均会规定展期，展期期限基本上与原合同期限相同。但条件则不尽相同，有的特许企业还要收一笔展期费，并且要重新订立合同。 81.公司提供区域保护吗？受许人是否受到区域限制？ 区域保护是限制他人进入你所在的业务区域；而区域限制则是指你不能进入你所属地域以外经营。 82.受许人能否转让加盟店？有何限制规定？ 通常不允许受许人擅自将加盟店转让，必须经过特许人批准。新的受许人应符合受许人的基本条件并经过培训。 83.受许人可以委托其他人负责店面的日常营运管理吗？ 许多特许经营企业都要求加盟者本人亲自经营管理加盟店。 84.合同期限内，受许人可以开办其他企业吗？ 这取决于受许人加盟的形式。如果是单店加盟，要开办新店必须与特许人谈判签订新的合同。 85.受许人有权将加盟店传给其继承人吗？ 公司对此有无限制。通常是允许的，只是该继承人要履行相应的手续和程序，比如合同文件的变更，比如接受培训等。86.如果顾客不断提出要求，受许人可以在原有产品基础上增加新的服务项目吗？ 原则上不可以，但如果该产