经济法之担保法PPT课件.ppt

第七章担保法 担保法概述保证抵押权质权留置权定金担保竞合 1 第一节担保法概述 担保法的概念和特征 一 担保的概念担保 指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保证债务人履行债务 以实现债权人的债权的制度 2 二 担保的法律特征 从属性补充性相对独立性 3 担保的适用范围与分类 一 担保的适用范围依据 担保法 第2条第1款规定 在我国 担保只适用于合同法律关系领域 主要包括借贷 买卖 货物运输 加工承揽等经济活动 4 二 担保的分类 人的担保 物的担保和金钱担保约定担保和法定担保原担保和反担保 5 担保的设立与效力 一 担保的设立约定担保的设立约定担保通过合同设立 即当事人通过订立担保合同设立担保 此类担保包括保证 抵押权 质权和定金 法定担保的设立 6 法定担保不需要当事人之间另行签订合同 而是直接根据法律的规定产生担保法律关系 此类担保仅指留置权 二 担保合同的效力担保合同应具备 合同法 所规定的合同有效的条件 但是 从属性决定了担保合同的效力受到两个方面的制约 担保合同自身是否具备合同有效的条件 主合同无效对担保合同的影响 7 担保合同无效情况及法律责任的承担 担保合同因主合同无效而无效基于担保合同与主合同之间的从属关系 主合同的效力必然对担保合同产生重要影响 我国 担保法 第5条第1款规定 担保合同是主合同的从合同 主合同无效 担保合同则无效 担保合同另有约定的 按照约定 担保合同因自身不具备合同有效的条件而无效担保合同的效力除了受被担保的主合同效力的影响外 还可能因自身不符合相关的法律规定而无效 8 担保合同无效的法律责任 担保合同被确认无效时 债务人 担保人 债权人有过错的 应当根据其过错各自承担相应的责任 即 合同法 规定的缔约过失责任 9 第二节保证 保证的概念和特征 一 保证的概念保证 是指通过第三人与主合同的债权人之间订立保证合同的方式设立的一种担保方式 提供担保的第三人为保证人 10 二 保证的特征 保证是人的担保方式保证具有从属性保证具有补充性保证具有独立性 11 保证方式 一 一般保证一般保证是指债权人和保证人约定 债务人不能履行债务时 由保证人承担责任的保证方式 又称补充责任保证 二 连带责任保证 12 连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式 保证的设立保证依保证人与债权人订立的保证合同而设立 保证合同是要式合同 诺成性合同 单务合同 无偿合同 从合同 13 一 保证人 保证人 指依保证合同的约定 在债务人不履行债务时向债权人承担保证责任的当事人 下列组织不得担当保证人 国家机关以公益为目的的事业单位 社会团体 企业法人的分支机构 职能部门 14 二 保证合同的形式和内容 保证合同应当采取书面形式主从合同形式 即保证人与债权人单独订立合同 主从条款形式 即债权人 债务人与保证人共同订立一个合同 作为从合同的保证合同仅以保证条款的形式出现在主合同中 保证人单方面出具保证书的形式 即保证人单方面以书面形式向债权人出具担保书 债权人接受并未提出异议 以保证证人的身份在主合同上承保的形式 即保证人在债权人和债务人签订的主合同上以担保人的身份签名或盖章 15 保证合同应当包括的内容 保证合同应当包括以下内容 被保证的主债权种类 数额 债务人履行债务的期限 保证的方式 保证担保的范围 保证的期间 双方认为需要约定的其他事项 16 三 保证合同有效的条件 根据 合同法 和 担保法 的相关规定 保证合同应具备以下条件 当事人符合法律要求 当事人意思表示一致并真实 被保证的主合同有效 17 保证责任 保证责任 保证责任又称保证债务或义务 是指保证人依照保证合同的约定 在主债务人不履行到期债务时 向债务人承担的 代主债务人履行债务或赔偿损失的义务 18 一 保证责任的范围 保证责任的范围 是指保证人所承担的法律责任的大小 关于保证责任的范围 我国 担保法 第21条规定 保证担保的范围包括主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现债权的费用 保证合同另有约定的 按照约定 当事人对担保的范围没有约定或者约定不明确的 保证人应当对全部债务承担责任 19 二 主债的转让 变更与保证责任 债权的转让与保证责任根据 担保法 及 担保法解释 的相关规定可知 保证债权随主债权同时转让 但是 保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的 保证人不再承担保证责任 20 债务的转让与保证责任 根据 担保法 及 担保法解释 的相关规定可知 在保证期间 债权人许可债务人转让债务的 应当取得保证人书面同意 保证人对未经其同意转让的部分债务 不再承担保证责任 但是 保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任 21 五 保证责任的减免与消灭 一 保证责任的减免1 保证期期限届满而债权人未为请求 2 债权人放弃物的担保 3 主债务转让给第三人而未经保证人书面同意 4 主合同变更而未经保证人书面同意 22 二 保证责任的消失 保证责任因为下列原因而消失 1 主债务消失 2 保证合同解除或终止 3 时效届满而消失 23 六 保证人的权利及最高额的保证 一 保证人的权利 1 抗辩权 2 追偿权 24 二 最高额保证 最高额保证的概念和特征 1 概念 指对在一定期间内连续发生的若干不特定债权预先确定一个最高限额 由保证人在此限额内承担保证责任的保证 2 特征 a 所担保的债权是未来的 不确定的 b 担保一定期限内连续发生的债权 而且保证人在最高限额内承担保证责任 c 所担保的债权是基于若干个合同发生的 25 相关案例 甲公司与乙公司签订一份买卖合同 甲公司为买方 乙公司为卖方 价款总额为100万元 由丙公司与乙公司签订保证合同充当甲公司的保证人 后双方协议将合同总额变更为120万元 但未经丙公司的书面同意 债务履行期届满时 甲公司不能支付120万元价款 乙公司遂请求丙公司支付120万元 丙公司以主合同价款未经其书面同意为由不承担责任 26 问 1 你认为丙公司是否应该承担责任 2 如果认为丙公司应该承担责任 其责任范围有多大 27 答案 丙公司不应该承担责任 原因 债权人与主债务人协议变更主合同的 应当取得保证人书面同意 未经保证人书面同意的 如果变更内容减轻债务人的债务 保证人仍应当对变更的合同承担保证责任 如果加重了债务人的债务 保证人对加重的部分不承担保证责任 28 担保法的案例分析 甲 乙公司于2001年10月5日签订一借款合同 丙作为担保方在借款合同上签字 合同约定乙的还款日期为2002年2月5日 到期为还由丙对借款本金500万元承担连带责任 2001年12月1日 甲乙双方经协商将还款日期延至2002年4月5日 并通知丙 丙为置可否 2002年5月1日甲因乙未按期还款要丙偿还本息 根据上述案情请判断下列是否正确 为什么 29 问题 1 就保证范围而言 丙对本金的利息不承担责任 2 由于丙对延期还款未置可否 故丙不再承担保证责任 3 根据约定的保证方式 甲应该先向主张权利后才能向丙主张权利 30 答案 1 正确 根据合同约定到期为还由丙对借款本金500万元承担连带责任 根据 担保法 第二十一条规定 保证担保的范围包括主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现债权的费用保证合同另有约定的 按照约定 当事人对保证担保没有规定或者约定不明确 保证人应当对全包债务承担责任 2 错误 根据 担保法 规定 债权人与债务人对主合同履行期限做了变动 未经保证人书面同意的 保证期限为原合同约定的或法律规定的期限 3 合同约定的是承担连带责任 丙承担的是 连带责任保证 而非一般保证 只要债务人在主合同规定的债务旅行期限届满是没有履行债务的债权人可直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任 31 第三节抵押权 一 抵押权概述 一 抵押权的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有 将该财产作为债权的担保 债务人不履行债务时 债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖 变卖该财产的价款优先受偿 其中债务人或者第三人为抵押人 债权人为抵押人 提供担保的财产为抵押物 32 二 抵押权的特征 抵押权具有从属性 抵押权具有特定性 抵押权具有不可分性 抵押权具有追及性 抵押权具有物上代位性 33 二 抵押权的设立 一 抵押合同的签订1 抵押合同的标的 抵押物法律许可抵押的财产包括 抵押人所有的机器 交通工具和其他财产 抵押人依法有权处理的土地使用权 房屋和其他地上定着物 抵押人依法有权处分的国有的机器 交通工具和其他财产 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山 荒沟 荒丘 荒滩等荒地的使用权 依法可以抵押的其他财产 抵押人所有的房屋和其他地上定着物 34 2 抵押合同的形式与内容 根据 物权法 第185条规定 设立抵押权 当事人应当采取书面形式订立抵押合同 抵押合同一般包括下列条款 被担保的债权的种类和数额 债务人履行债务的期限 抵押财产的名称 数量 质量 状况 所在地 所有权的权属或者使用权的权属 抵押担保的范围 35 二 抵押登记 1 抵押合同法定登记生效 2 抵押合同签订生效 3 办理抵押登记应向登记部门提供的文件及文件公示 36 三 抵押权的效力 一 抵押权的权利1 抵押物的孳息收取权2 抵押人的处分权抵押物再行设定抵押的权利 抵押物转让 抵押物的出租 37 二 抵押权人的权利 1 抵押物的保全 2 抵押权的处分 3 优先受偿权 38 四 抵押权的实现 抵押权在满足法定条件的前提下可以实现 其条件包括 1 须抵押权有效存在 2 须债权已界清偿期 3 须所担保的债权未受清偿 4 对于债权的未受清偿 抵押权人没有过失 39 抵押权实现的主要方式 1 折价折价是指抵押权人与抵押人通过协商 参考市场行情 确定抵押财产的价格并取得抵押财产的所有权 将抵押财产价值高于债权额的部分返还抵押人 2 拍卖拍卖是一种特殊的交易方式 是指在法定的场所 依一定程序以竞价的方式 将财产出售给出价最高的买主 3 变卖变卖是指抵押权人不愿意拍卖抵押财产 也不愿意收取抵押财产的所有权 可以用一般的买卖方式 将抵押财产出卖 以买得的价金受偿 40 五 特殊抵押权 一 共同抵押权共同抵押是指以数个物为同一债权设定的抵押 二 最高额抵押权最高额抵押权是指抵押人与抵押权人协议 在最高债权额限度内 以抵押财产对一定期间内将要连续发生的债权作担保 41 第四节质押 质押的概念 质押是指债权人于债务人不清偿债务时 得就债务人或第三人转移占有而供担保的动产或财产权利依法折价或者以拍卖 变卖的价款优先受偿 42 质押的特征 质权的成立与生效以转移质物的占有于债权人为必要 质权的标的物为动产或财产权利 质押除优先受偿效力为担保作用外 尚具有将标的物留置的效力 质押权人于债务已届清偿期而未受清偿时 得径直依法按市场价格变卖质物 而无须申请法院拍卖质物 43 第五节留置与定金 留置的概述 留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产 债务人不按照合同约定的期限履行债务的 债权人有权依照法律规定留置该财产 以留置财产折价或者拍卖 变卖该留置物 从所得价款中优先得到清偿 44 留置权的适用范围与留置担保的范围 1 留置权的适用范围因保管合同 运输合同 加工承揽合同等发生的债权 债务人不履行债务的 债权人有留置权 法律规定可以留置的其他合同 适用留置的规定 当事人可以在合同中约定不得留置的物 45 留置担保范围 留置担保的范围包括主债权及利息 违约金 损害赔偿金 留置物保管费用和实现留置权的费用 46 留置权的成立条件 留置的财产必须是债权人以合法方式占有的债务人的动产 留置的财产必须与债权人的债权有牵连关系 必须是债务已届清偿期 47 举一反三 甲将一台汽车发动机送到一汽车修理部修理 修理部约定七天取货 甲取货时 修理部要修理费560元 甲认为价格高而拒绝支付 修理部扣留了发动机 并告知甲尽快交修理费 否则变卖发动机 甲半年为索要发动机 也为支付修理费 后来 甲又将电瓶送修 约定15天取货 甲如约取货 修理部要求甲交560元加上本次修理费440元 甲只交了440元 且说560元以发动机抵 修理部不同意 说发动机没人要 于是退了发动机 扣留了电瓶 告诉甲限七天内交560元 否则变卖电瓶 双方多次协商未果 甲诉至法院 问 修理部是否有权扣留甲的电瓶 48 留置权的条件 债权人与债务人应当在合同中约定 债权人留置财产后 债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务 债权人与债务人在合同中未约定的 债权人留置债务人财产后 应当确定两个月以上的期限 通知债务人在该期限内履行债务 债务人逾期仍不履行债务的 债权人可以与债务人协议以留置物折价 也可以依法拍卖 变卖留置物 留置物折价或者拍卖 变卖后 其价款超过债权数额的部分归债务人所有 不足部分由债务人清偿 49 留置权人的义务于留置权的消灭 一 留置权人的义务1 留置财产的保管义务 2 不得擅自使用留置财产的义务 3 留置财产的返还义务