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XXXXXXXXX有限公司 合同法 培训 培训单位 XXXXXX律师事务所培训讲师 XXX 1 一 合同概述 1 合同的定义 所谓合同 是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止权利义务关系的协议 合同 一个是 合 一个是 同 强调什么呢 不是一个人 两人以上才能是 合 所以它讲的是两个主体之间 两个当事人之间的事情 还有一个 同 双方同意 双方协商一直 这才是合同 2 合同的基本原则 1 平等原则 2 自愿原则 3 公平原则 4 诚实信用原则 5 合法原则和公序良俗原则 6 法律约束力原则 2 二 合同订立相对方的审查 1 法人 个人主体审查 营业执照 企业名称 注册地 注册资本 法定代表人 经营范围 年检情况 机构代码证 税务登记证 身份证原件 2 资信调查 企业实际办公地点 人员数量 动产 不动产等实地考察和确认 交易历史 是否存在诉讼或不利新闻等信息 调查途径 企业所在地工商局查询 打印工商登记档案 当地政府工商网站平台 税务登记和企业信用网站平台查询 3 签约 履约能力及资质调查 对方为自然人 应为完全行为能力人 精神正常 年满18周岁 涉及特种行业 应要求对方先行提供可证明其从业 履约所需的法定资质证照 如建筑施工 设计 高空作业 劳务派遣等 3 三 签订合同前关注要点 1 合同主体信息 相对方名称 全称是否与其营业执照上显示的完全一致 须与合同开篇与末尾落款的相对方名称一致 单位内部下属的部 科 室 代表处 不能代表相对方签约 法人的分支机构订立的合同由法人承担责任 对方为个人或个体工商户的 还必须查验身份证原件 并将其签名的身份证复印件作为合同的附件 2 签订人 到场签约代表非为法定代表人的 应先审查其授权委托书及授权范围 3 加盖公章 相对方使用的公章 应与相对方营业执照及其提供的公章样式一致 不能使用来历不明的合同章 业务章或分支机构办事处的其他印章 4 四 合同的内容 合同的内容由当事人约定 一般包括以下几个内容 1 当事人的名称或者姓名和住所2 标的3 数量4 质量5 价格或报酬6 履行期限 地点和方式7 违约责任8 解决争议的方法当事人可以参照各种示范文本的合同签订合同 5 五 合同的订立 合同 采取要约 承诺方式 即要约和承诺是合同订立的两个必经阶1 合同法第13条规定 当事人订立段 如买卖合同 客户提出买汽车15万一辆 对方同意 即合同成立 如改变数量或单价 则为新要约 2 要约是希望订立合同的意思表示 意思表示是指内心的意思通过一定形式表示出来 3 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺的内容应当与要约的内容一致 内容一致的含义是承诺对要约的内容没有作出实质性变更 合同法第15条规定 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 比如悬赏广告 应视为是要约 如遗失了重要文件 财物 拾到者送来给予重奖的广告为要约 6 六 合同的形式和效力 一 形式 1 口头形式2 书面形式3 其他形式 默示形式和视听资料形式 二 生效时间 1 合同成立时生效 这是原则规定 2 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效的 依照其规定 如外商投资企业的设立合同要经过招商局批准 3 条件成就时生效 有可分为生效条件和解除条件 4 期限界至时合同生效 即附期限的合同 有可分为生效期限和终止期限 三 合同无效 2 合同无效无效合同是指没有法律效力的合同 合同无效与合同没有生效是两个不同的概念 合同无效的情形有5种 第一 欺诈 胁迫且损害国家利益的合同 第二 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益的合同 第三 以合法形式掩盖非法目的的合同 第四 损害社会公共利益的合同 第五 违反法律 行政法规的强制性规定的合同 7 七 可撤销的合同 可撤销的合同是指因意思表示不真实 由有撤销权的一方当事人向法院或仲裁机关申请行使撤消权 而使已生效的合同归于无效 它有三种类型 第一重大误解的合同 误解一般是基于当事人缺乏必要的知识 技术 信息或经验而造成的 如他人送一只金牛给你 你误认为是镀金的 将其按废铜低价卖给他人 第二显示公平的合同显示公平的合同一般是在一方缺乏经验或紧迫的情况下订立的 如我家装修时买一块装饰板 说要400多元 还价为380元 后来发现100元就能买到 依合同法规定 显示公平是指在订立合同时显示公平 第三采取欺诈 胁迫手段或乘人之危订立的合同 欺诈 胁迫前面已讲 这里与无效合同的区别就在于是否损害国家利益 乘人之危是指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要 使他人违背其真实意思而作出的行为 如某处遭水灾 一些人趁机高价售矿泉水 上述撤销权的行使人为重大误解合同中的误解人 显示公平合同中的受害人 欺诈 胁迫 乘人之危行为的受害人 撤销权应当自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 即须在一年内向人民法院起诉或申请仲裁 8 八 合同撤销后的法律后果 第一 合同自始无效 第二 合同部分无效的 不影响其他部分的效力 第三 合同无效不影响解决争议方法条款的效力 如仲裁条款 第四 不再履行 第五 返还财产 折价补偿和赔偿损失 返还财产是恢复原状 不能恢复原状或没有必要恢复原状的 折价补偿 如财产已灭失无法返还 或者财产已被使用几年等 赔偿损失 有过错的一方应赔偿对方所受的损失 双方都有过错的 各自承当相应的责任 第六 收归国有或返还集体 第三人 对于恶意串通 损害国家 集体或第三人利益的合同 由此取得的财产收归国有或返还给集体或第三人 9 九 合同的履行 1 同时履行抗辩权当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应当同时履行 即我们通常所说的一手交钱 一手交货 2 先履行抗辩权当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝履行要求 3 不安抗辩权应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以终止履行 具体情形为 第一 经营状况严重恶化 第二 转移资产 抽逃资金以逃避债务 第三 丧失商业信誉 第四 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 10 十 合同的变更跟转让 1 合同的变更 当事人协商一致 可以变更合同 这实际上是双方签一个新的合同 2 合同的转让 1 转让合同权利的 应通知债务人 未通知的该转让对债务人不发生法律效力 2 转让合同义务 应当经债权人同意 3 合同权利义务一并转让的 要经过对方同意 11 十一 合同权利义务的终止 1 双方协商一致 可以解除合同 2 一方在下列情况下 可以解除合同 第一 因不可抗力致使不能实现合同目的 第二 在履行期限界满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 第三 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 第四 当事人一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的 有些合同只要超过期限 合同的目的就不能实现 比如生产月饼的企业 它必须在中秋节前将月饼交付给商场 故这样的合同不能催告 守约方有权在对方违约的情况下 立即解除合同 12 十二 违约责任 违约责任的具体形式有五个方面1 违约补救 发生违约事实以后 为了防止损失发生或者扩大 守约方根据标的性质和损失的大小 合理选择要求对方承担修理 更换 重作 退货 减少价款或者报酬等违约责任 违约补救一般适用于质量问题 2 实际履行 3 支付违约金 支付违约金须在合同中有约定 约定的违约金低于造成的损失的 当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加 约定的违约金过分高于造成的损失的 当事人可以请求适当减少 4 损害赔偿 适用条件 第一 须有损失存在 包括实际损失和可得利益损失 即利润损失 第二 要有因果关系 违约损失赔偿的数额不得超过违约方在订立合同时已经预见或者应当预见到的因违约造成的损失 如车辆保管合同 车辆被盗后 车主说车上还有一个价值百万的文物 此文物保管方是不能预见的 5 定金 担保法规定了定金罚则 不完全履行的情况下 应按未履行合同部分的标的的价格或者报酬 适用定金罚则 定金只能占价格总款的20 定金罚则不能与违约金的支付同时适用 13 十三 诉讼时效 1 民事诉讼的时效为两年 但出售质量不合格产品未声明 延误拒付租金 寄存的财物被丢失 毁损 身体受到伤害要求赔偿的时效为一年 时效计算开始的时间为知道或应当知道其权利被侵害之日开始 诉讼时效在最后六个月内 因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权而中止 因提起诉讼或一方提出要求或者同意履行义务而中断 14 十四 严格执行签约管理制度 所谓的签约管理制度 就是该签订的合同一定要签 不能马虎大意 造成公司不必要的损失 案例 A公司与B公司签订了一份特许经营合同 由A公司授权B公司进行特许经营 双方还签订了合同补充协议及订货单 约定了B公司每个季度的订货金额要求 可享受的折扣及订货限制 双方在原特许合同到期后 因B公司是多年的良好合作伙伴 A公司并未及时 严格执行签订补充协议及订货单 结果B公司后来提出取消订货限制并变更优惠比例 不肯依照以前的约定履行 A公司要求B公司按照此前双方签订过的补充协议及订货单的约定履行 但B公司坚持双方新签的合同并未约定有关项目 应由双方重新协商再确定 双方争执不下 且均无法让对方完全同意自己的要求 为了维持双方的继续合作和尽快解决争议 在律师的调解下 双方重新协商并约定了B公司可享受的更优惠折扣并降低了其订货限制 15 因此呢 我们应注意 即使是长期 稳固 关系良好的合作伙伴 涉及签约 确立双方权利义务的时候 仍须严格执行签约管理制度 即及时签订书面协议及附件 以保证双方及时按照有效的书面文书的约定履行合同的义务 此时的 先礼后兵 是十分有必要的 不仅能免除一方的 侥幸心理 更能明确对方的义务和约束对方 16 十五 在签订合同活动中应注意的一些法律问题 严格审查对方资信情况企业在签订合同前 要做到四个审查 一是审查对方主体资格 主要是法人资格 把对方企业名称 执照号码 注册资本 发证工商局 联系人的身份证和住址记录下来 二是审查对方企业商誉 三是审查对方财产情况 是否有履行偿还能力 在出现风险时我方的利益有否保证 四是审查对方货源情况 要坚持看货 防止隔山看牛或货不对板 因对方没有履约能力而使企业蒙受损失的案例很多 这种官司打也很难执行 因为对方是一个空架子 注重案件的管辖权对于案件的管辖 民事诉讼法 有明确的规定 1 被告住所地法院 2 合同履行地法院 3 当事人约定管辖地法院 第一种方式 由于被告所有地是固定的 有地方保护主义作怪 通常对原告不利 采用第三种方式 在合同中约定我地方法院管辖 又太露骨 通常也无法达成一致意见 所以通常从第二条入手 即约定合同履行地在我企业所在地 在无形中隐藏对我方有利的刹手锏 以便依靠本地的司法部门 及时高效挽回损失 17 3 签约前 先收取对方营业执照复印件 签约代表身份证复印件 委托书原件 4 合同页数超过一页的 就要盖骑缝章 A公司与B公司签了一份购销合同 但未加盖骑缝章 待B公司违约 A公司准备根据合同条款追究B公司违约责任时 B公司拿出其持有的合同 显示违约金约定的数额微乎其微 A公司这才发现B公司手中的那份合同与自己保留的那份有区别 虽然行文长度和排版一致 但是在违约责任条款这一关键问题上有了鸳鸯版本 双方各持一词 争执不下 5 如要交货 应要求对方在收货单上盖章 如果不能盖章只能签字签收的 则签收人应提供由其公司加盖公章的委托书 如当时没有 事后也需补上 6 仲裁是仲裁 诉讼是诉讼 不能并存 7 如需担保 应提供担保物清单 不能用一个身份证