第四章　公司法.ppt

2020 3 20 1 第四章公司法 2020 3 20 2 第一节公司法的基本理论 一 公司的特征及分类 一 公司的概念根据我国 公司法 的规定 公司是指股东依法以投资方式设立 以营利为目的 以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人 教材中有时提到公司 有时提到企业 二者是有区别的 公司是依照 公司法 设立的以营利为目的的企业法人 企业是指依法设立的 以营利为目的的 从事生产经营活动的独立核算的经济组织 企业分为个人独资企业 合伙企业 公司制企业等 所以公司是企业的一种 依照 公司法 设立的公司 都具有法人资格 可以依法独立承担民事责任 企业中还包括不具有法人资格的企业 比如个人独资企业 2020 3 20 3 二 公司的特征1 公司是依法定条件和程序设立的企业法人2 公司是以营利为目的的经济组织3 公司是以股东的投资行为为基础设立的社团法人4 公司具有独立法人资格 1 公司具有独立的财产 2 公司独立承担民事责任 公司责任与股东责任相互独立 公司债务不及于股东 公司责任与公司管理人员和工作人员责任相互独立 公司责任与下属企业或其他组织责任相互独立 3 公司具有独立的组织机构 2020 3 20 4 例题01 单选题 甲有限责任公司注册资本是500万元 甲公司对乙企业负有1000万元的合同债务 下列说法正确的是 A 甲公司仅以500万元注册资本为限对公司债务承担责任B 甲公司以其全部财产对公司的债务承担责任C 如果甲公司资产不足以清偿其债务 由全体股东清偿D 如果甲公司资产不足以清偿其债务 任何情况下股东都不再清偿 2020 3 20 5 5 公司法人人格否认制度 即否定公司的独立法人资格 使公司 不 独立承担民事责任 公司债务 及于 股东 防止滥用 1 以收购方式实现对企业控股的 被控股企业的债务仍由其自行承担 但因控股企业抽逃资金 逃避债务 致使被控股企业无力偿还债务的 被控股企业的债务则由控股企业承担 例如 A公司收购B公司并实现对B公司控股 一般情况下 B公司的债务由其自己承担 但A公司利用控股地位抽逃资金以逃避债务的 使得B公司无法清偿债务时 那么B公司的债务应该由A公司来承担 此时A公司滥用法人独立地位的行为将会否认B公司的法人人格 2 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 例如 A公司 B公司和C公司共同设立甲有限责任公司 A公司持有60 的出资额 为控股股东 A公司如果滥用公司法人独立地位从甲公司抽逃出资造成甲公司不能清偿到期债务 那么A公司应当对公司债务承担连带责任 3 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 2020 3 20 6 三 公司的分类我国 公司法 规定的公司形式包括有限责任公司和股份有限公司 1 母公司和子公司 1 母公司是指拥有另一个公司一定比例股权或股份 并能够控制另一个公司的公司 母公司也称控股公司 例如 A B C为甲公司的三个股东 A公司持有60 的股份 A公司为控股股东 B公司持有30 的股份 B公司为相对控股股东 C公司持有10 的股份 C公司为参股股东 A公司为甲公司的母公司 甲公司为A公司的子公司 如果A公司持有甲公司100 的股份 那么甲公司是A公司的全资子公司 2020 3 20 7 2 子公司是指被另一个公司拥有一定比例的股权或股份 并被另一个公司控制的公司 子公司也称为被控股公司 控股股东 是指其出资额占有限责任公司资本总额50 以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50 以上的股东 出资额或者持有股份的比例虽然不足50 但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会 股东大会的决议产生重大影响的股东 全资子公司 即母公司持有子公司100 的股权 即一人有限责任公司 绝对控股子公司 即母公司持有子公司超过50 但不足100 的股权 相对控股子公司 即母公司持有子公司的股权虽然低于50 但仅仅依赖该股权或者股份的表决权足以控制子公司 3 如果持有其他公司的股份 但仅凭股权或股份控制机制又不足以控制该公司的 理论上称该公司为 参股公司 2020 3 20 8 4 母子公司之间虽然存在控制与被控制的组织关系 但它们都具有法人资格 在法律上是彼此独立的公司 子公司具有法人资格 依法独立承担民事责任 例题02 单选题 下列关于母公司与子公司法律关系的判断中 错误的是 A 一个公司只有拥有另一个公司50 以上的股份时 才成立母子公司关系B 两公司间是否成立母子公司关系 应以母公司对子公司是否有实际控制能力为标准C 母公司和子公司是两个完全独立的法人D 全资母公司如果滥用控制权损害了子公司少数股东和债权人利益的 会导致子公司人格被否认 全资母公司对子公司的债务承担责任 2020 3 20 9 2 本公司和分公司 1 分公司是指由公司依法设立 并以本公司名义进行经营活动 其法律后果由本公司承担的分支机构 2 相对分公司而言 公司称为本公司或总公司 分公司没有独立的公司名称 章程 没有独立的财产 不具有法人资格 但可领取营业执照 进行经营活动 其法律后果由本公司承受 2020 3 20 10 例题03 单选题 甲是乙公司依法设立的分公司 下列表述中 符合公司法律制度规定的是 A 甲应有自己的营业执照 以自己的名义进行营业活动 并独立承担民事责任B 甲应有独立的法人资格 以自己的名义进行营业活动 并独立承担民事责任C 甲应有自己的营业执照 可以没有独立的财产 但独立承担民事责任D 甲应有自己的营业执照 并以自己的名义进行营业活动 但不独立承担民事责任 例题04 单选题 关于分公司和子公司 下列说法正确的是 A 分公司和子公司都不具备法人资格B 分公司具备法人资格 子公司不具备法人资格C 分公司不具备法人资格 子公司具备法人资格D 分公司和子公司都具备法人资格 2020 3 20 11 3 关联公司与公司集团 1 关联公司是指两个以上公司彼此之间存在直接或者间接控制关系以及可能导致公司利益转移的其他关系 如业务联系 项目合作等 的公司 彼此称为关联公司 2 公司集团是指在一个具有法人地位的集团公司的统一管理之下 由法律上若干个企业或者公司组成的联合体 公司集团不是一个法律上的实体 不具有法人资格 在公司集团中 处于核心地位的是集团公司 而集团公司是一个独立的企业法人 处于控制地位 2020 3 20 12 四 我国现行立法体系下的公司有限责任公司 只能以发起方式设立 50人以下 出资证明书必须采取记名方式 向股东以外的人转让股权 应当经过其他股东过半数同意 最低限额为人民币3万元 一人有限责任公司为人民币10万元 可以不设董事会 监事会 可以不公开披露财务状况 特殊形式 一人有限责任公司和国有独资公司 股份有限公司 既可以发起设立 也可以募集设立 2人以上200人以下 发起人 股票以自由转让为原则 以法律限制为例外 最低限额为人民币500万元 必须设置股东大会 董事会 监事会 财务状况和经营情况等要依法进行公开披露 特殊形式 上市公司 2020 3 20 13 2 外商投资企业法律与 公司法 对公司规定的区别 1 设立条件 程序不同 2 资本制度有所不同 两者在股东首次出资额的比例 出资缴付的时间与期限等方面存在一定区别 如中外合资经营企业可以在没有注册资本到位的情况下取得营业执照 3 组织形式有所不同 外商投资企业中的有限责任公司不设股东会 监事会 董事会为其权力机构 4 经营期限不同 2020 3 20 14 二 公司法人财产权 一 公司法人财产公司法人财产是指公司设立时 由股东投资以及公司成立后在经营过程中形成的财产的总和 例如 A B C D四位股东设立甲有限责任公司 A以100万元货币出资 B以60万元房产作价出资 C以设备作价出资20万元 D以专利技术作价20万元出资 这些财产会从股东个人名下转移到公司法人名下 形成法人财产 公司设立时 法人财产总额一般等于公司资本 但随着公司的经营和发展 法人财产会随着公司的盈亏而发生变化 由此形成法人财产大于或小于公司资本的情况 最终会成为公司决定增减资本的原因 2020 3 20 15 1 公司法人财产与公司资本的区别 1 公司资本是股东出资构成的财产总额 是公司法人财产的一部分 公司法人财产还包括公司成立后经营过程中积累或接受赠与等形成的财产 2 公司法人财产会随公司经营活动而不断变化 公司盈亏 尽管会导致法人财产的变化 但并不会自然导致资本数额的变化 2 公司法人财产与公司股东的财产区别 1 公司的财产来源于股东的投资 但股东一旦将财产投入公司 便丧失对该财产的直接支配权利 2 股东投入公司的财产是能够形成对公司股权的财产 该财产不仅包括实际投入的财产 也包括承诺将要投入的财产 2020 3 20 16 二 公司法人财产权公司是企业法人 具有独立的人格 享有对法人财产的支配权利 即依法对其财产行使占有 使用 收益 处分的权利 例如 甲 乙 丙 丁四位股东投资设立A有限责任公司 甲以货币出资 乙以厂房出资 丙以专利权出资 丁以设备出资 在出资时 各个股东应该将出资财产转移到公司名下 从而形成法人财产 个人财产转化为法人财产后 股东不能再抽逃出资 股东出资后 拥有自益权和共益权两项股东权利 2020 3 20 17 三 公司法人财产权的限制1 对外投资的限制 1 公司可以向其他企业投资 但除法律另有规定外 例如 合伙企业法 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 2 公司向其他企业投资 按照公司章程的规定由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 2 担保的限制 1 公司向其他企业投资或者为他人提供担保 按照公司章程的规定由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 2 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决 该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 2020 3 20 18 例题05 单选题 某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决 下列有关该事项表决通过的表述中 符合公司法规定的是 A 该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B 该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过C 该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D 该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过3 借款的限制一般情况下 除非公司章程有特别规定或经过股东会 股东大会 的批准同意 公司董事 经理不得擅自将公司资金借贷给他人 2020 3 20 19 三 股东权利 一 股东1 股东是指持有公司股份或出资的人 1 在公司设立时因出资或认购股份而成为股东的 称之为原始股东 2 在公司成立之后 因依法转让 继承 赠与或法院强制执行等原因获得公司出资或股份而成为股东的 一般称之为继受股东 3 在公司成立之后 因公司增资而出资或认购股份成为股东的 针对原股东而言 一般称之为新股东 无论依据何种方式成为公司股东 除另有约定外 股东地位一律平等 即依据所持出资额或股份比例享有平等的权利承担同等的义务 2020 3 20 20 2 股东可以是自然人 也可以是法人 但是 自然人作为发起人股东应当具备完全行为能力 法律禁止不可设立公司的自然人 如公务员等 不能作为公司的股东 3 公司原则上不得收购本公司的股份 特殊情况除外 二 股东权利1 股东权利的概念股东权利是指股东向公司出资或认购股份而对公司享有的权利 也称之为股东权或股权 2020 3 20 21 2 股东权利的分类 1 自益权和共益权自益权是股东仅以个人利益为目的而行使的权利 主要为股利分配请求权 剩余财产分配权 新股认购优先权 股份质押权利和股份转让权等 共益权是股东依法参加公司事务的决策和经营管理的权利 如股东大会参加权 提案权 质询权 在股东大会上的表决权 累积投票权 股东大会召集请求权利和自行召集权 了解公司事务 查阅公司账簿和其他文件的知情权 提起诉讼权等权利 2020 3 20 22 2 单独股东权和少数股东权单独股东权是每一单独股份均享有的权利 即只持有一股股份的股东也可以单独行使的权利 如自益权 表决权等 少数股东权是指须单独或共同持有股本总额一定比例以上股份方可行使的权利 如请求召开临时股东会的权利等 3 固有权和非固有权固有权是指股东依法享有 只能由其自愿放弃 不允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权利 一股共益权和特别股东权均属固有权 非固有权是指法律允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权利 如自益权中的一部分便为非固有权 2020 3 20 23 4 普通股东权和特别股东权普通股东权是指普通股股东所享有的权利 特别股东权是指特别股股东所享有的特别权利 如优先股股东所享有的各种优先权利 2020 3 20 24 3 股东权利的内容 1 表决权 股东通过亲自出席或者委托代理人出席股东 大 会 对会议议决事项有表示同意或者表示不同意的权利 除章程另有规定外 一般事项的决议按简单多数通过为原则 特别事项的决议按绝对多数通过为原则 股东出席股东大会会议 所持每一股份有一票表决权 但是 公司持有的本公司股份没有表决权 2 选举权和被选举权 股东有权通过股东 大 会选举公司的董事或者监事 也有权在符合法定任职资格的条件下 被选举为公司的董事或者监事 为了保护中小股东的利益 我国 公司法 在股份有限公司中采用了累积投票制 累积投票制是指公司股东大会选举董事或者监事时 有表决权的每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 2020 3 20 25 3 依法转让出资额或者股份的权利法律禁止股东出资获得公司股权后从公司抽逃投入资产 但允许股东为了转移投资风险或者收回投资并获得相应的利益而转让其出资或者股份 4 知情权 有限公司股东有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 股东可以要求查阅公司会计账簿 股份有限公司股东有权查阅公司章程 股东名册 公司债券存根 股东大会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议 财务会计报告 例题06 多选题 甲为一有限责任公司的小股东 不参与公司经营管理 根据公司法规定 下列文件中 甲有权查阅和复制有 A 股东会会议记录B 财务会计报告C 公司会计账簿D 公司章程 2020 3 20 26 5 建议和质询权股份有限公司的股东有权对公司的经营提出建议和质询 股东会或者股东大会要求董事 监事 高级管理人员列席会议的 董事 监事 高级管理人员应当列席并接受股东质询 6 新股优先认购权公司发行新股时 股东有权以确定的价格按照持股比例优先购买公司所发行的新股 有限责任公司的全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外 7 股利分配请求权股东有权按照出资比例或者股份比例请求分得股利 有限责任公司的全体股东可以约定不按照出资比例分取红利的除外 8 提议召开临时股东 大 会的权利有限责任公司有代表1 10以上表决权的股东 可以提议召开临时股东会会议 股份有限公司有单独或者合并持有公司10 以上股份的股东 有权请求召开临时股东大会 2020 3 20 27 9 临时提案权 股份有限公司有单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东 并将该临时提案提交股东大会审议 临时提案的内容应当属于股东大会职权范围 并有明确议题和具体决议事项 10 异议股东股份收买请求权股东 大 会作出对股东利害关系产生实质性影响的决议时 对该决议有异议的股东 有权要求公司以公平价格回购其所持出资额或者股份 从而退出公司 2020 3 20 28 11 申请法院解散公司的权利公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 12 公司剩余财产的分配请求权公司终止后 向其全体债权人清偿债务之后尚有剩余财产的 股东有权请求分配 此外 股东还有召集和主持股东 大 会 向人民法院提起诉讼等权利 4 股东权利的滥用禁止公司股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的 应当依法承担赔偿责任 2020 3 20 29 三 股东诉讼股东诉讼分为股东代表诉讼和股东直接诉讼 股东代表诉讼的目的 是为了保护公司利益和全体股东的共同利益 为保护个别股东利益而进行的诉讼是股东直接诉讼 1 股东代表诉讼 间接诉讼 1 本公司董监高给公司造成损失的行为 1 股东通过监事会或者监事提起诉讼 2 股东通过董事会或者董事提起诉讼 3 股东直接提起诉讼 2 他人给公司造成损失的行为 请求监事会或者监事 董事会或者董事向人民法院提起诉讼 或者直接向人民法院提起诉讼 2 股东直接诉讼 公司董事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程的规定 损害股东利益的 股东可以依法向人民法院提起诉讼 2020 3 20 30 例题07 多选题 股东对公司董事 监事 高级管理人员给公司造成损失行为 提起股东代表诉讼的程序有 A 股东通过监事会或者监事提起诉讼B 股东通过董事会或者董事提起诉讼C 股东通过股东大会提起诉讼D 股东直接提起诉讼 2020 3 20 31 四 公司董事 监事 高级管理人员的资格和义务 一 公司董事 监事 高级管理人员的资格1 有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 1 无民事行为能力或者限制民事行为能力 2 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾5年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾5年 3 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾3年 4 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾3年 5 个人所负数额较大的债务到期未清偿 2020 3 20 32 二 公司董事 监事 高级管理人员的义务1 董事 高级管理人员不得有下列行为 1 挪用公司资金 2 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 3 违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 4 违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 5 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 6 接受他人与公司交易的佣金归为己有 7 擅自披露公司秘密 8 违反对公司忠实义务的其他行为 2 董事 高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有 2020 3 20 33 例题08 多选题 某有限责任公司的董事李某拟将其所有的一套商住两用房屋以略低于市场价格的条件卖给公司作为办公用房 关于交易的下列表述中 正确的有 A 该交易在获得公司监事会批准后可以进行B 该交易在获得公司董事会批准后可以进行C 该交易在获得公司股东会批准后可以进行D 如果公司章程中规定允许此种交易 该交易可以进行五 公司法的特征与性质公司法是规定公司法律地位 调整公司组织关系 规范公司在设立 变更与终止过程中的组织行为的法律规范的总称 2020 3 20 34 第二节公司的登记管理 公司登记是指公司设立 变更 注销时 申请人依法向公司登记机关提出申请 公司登记机关依法审查 在确认符合相关条件后予以核准并记载法定登记事项的行为 一 公司登记管辖公司登记实行国家 省 自治区 直辖市 市 县 三级管辖制度 2020 3 20 35 二 登记事项 一 公司名称1 公司名称应当包括以下含义 1 所属的行政区划名称 2 字号 3 行业特点 4 公司的组织形式 2 企业设立分支机构的 企业及分支机构的名称应当符合有关要求 如 在企业名称中使用 总 字的 必须下设三个以上分支机构 不能独立承担民事责任的分支机构 其名称应当冠以以其所从属的企业名称 缀以 分 分厂 分店 等字样 3 公司只能使用一个名称 经公司登记机关核准登记的公司名称受法律保护 二 公司住所一个公司可以有多个经营场所 但登记的住所只能有一个 公司以其主要办事机构所在地为住所 公司的住所应当在其公司登记机关辖区内 三 法定代表人姓名公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或者经理担任 2020 3 20 36 四 注册资本和实收资本 1 注册资本是指公司成立时注册登记的资本总额 1 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 2 以发起设立方式设立的股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 以募集设立方式设立的股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收资本总额 2 实收资本是指股东已经向公司缴纳的资本 公司登记时 应当明确实收资本数额 五 公司类型公司登记的类型包括有限责任公司和股份有限公司 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资 并在公司营业执照中载明 2020 3 20 37 六 公司的经营范围经营范围由公司章程规定 并应依法登记 公司的经营范围中属于法律 行政法规规定须经批准的项目 应当依法经过批准 公司可以修改公司章程 改变经营范围 但是应当办理变更登记 当事人超越经营范围订立合同 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政法规禁止经营规定的除外 七 营业期限公司的营业期限没有作特别规定 可以由当事人约定 既可以有一定期限 也可永久存续 但法律 法规另有规定的除外 例题09 判断题 有限责任公司和股份有限公司的法定代表人均可以由公司的经理担任 2020 3 20 38 三 设立登记 一 公司名称预先核准公司办理设立登记必须先申请名称预先核准 预先核准的公司名称保留期为6个月 在保留期内 预先核准的公司名称不得用于从事经营活动 不得转让 二 公司设立的申请与登记1 申请设立公司 应当向公司登记机关提交规定的文件 有限责任公司和股份有限公司提交的文件都是11项 其主要区别在于 股东 和 发起人 的不同 设立有限责任公司 应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记 设立股份有限公司 应当由董事会向公司登记机关申请设立登记 以募集方式设立股份有限公司的 应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记 2020 3 20 39 2 公司设立分公司的 应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记 法律 行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的 应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记 分公司的登记事项包括 名称 营业场所 负责人 经营范围 分公司的名称应当符合国家有关规定 分公司的经营范围不得超出公司的经营范围 3 公司营业执照签发日期为公司成立日期 2020 3 20 40 例题10 单选题 根据公司法的有关规定 下列有关公司成立日期的表述中 正确的是 A 股东协议签订之日B 股东会议召开并作出决议之日C 向工商机关申请登记之日D 公司营业执照签发之日 2020 3 20 41 四 变更登记 一 变更登记事项1 章程修改 变更提交公司法定代表人签署的修改后的公司章程或章程修正案 2 变更名称自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记 3 变更住所 在迁入新住所前申请变更登记 并提交新住所使用证明 4 变更法定代表人自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记 5 变更注册资本 有限责任公司股东认缴新增资本的出资和股份有限公司的股东认购新股 应当分别依照设立公司时缴纳出资的规定执行 股份有限公司以公开发行新股方式或者上市公司以非公开发行新股方式增加注册资本的 还应当提交国务院证券监督管理机构的核准文件 公司法定公积金转增为注册资本的 验资证明应当载明留存的该项公积金不少于转增前公司注册资本的25 公司减少注册资本的 应当自公告之日起45日后申请变更登记 并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明 2020 3 20 42 6 变更经营范围 自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记 变更经营范围涉及法律 行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的 应当自国家有关部门批准之日起30日内申请变更登记 7 变更类型 有限责任公司变更为股份有限公司 应当符合 公司法 规定的股份有限公司的条件 股份有限公司变更为有限责任公司 应当符合 公司法 规定的有限责任公司的条件 公司变更类型前的债权 债务由变更后的公司承继 8 公司股东变更 有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人改变姓名或者名称的 应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记 9 合并 分立 自公告之日起45日后申请登记 提交合并协议和合并 分立决议或者决定以及公司在报纸上登载公司合并 分立公告的有关证明和债务清偿或者债务担保情况的说明 2020 3 20 43 二 备案事项1 公司章程修改未涉及登记事项的 公司应当将修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登记机关备案 2 公司董事 监事 经理发生变动的 应当向原公司登记机关备案 例题11 多选题 某有限责任公司拟变更一些项目 下列变更需要在变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记的有 A 法定代表人由张某变更为李某B 总经理由王某变更为赵某C 注册资本由200万元变更为180万元D 公司名称由 甲有限责任公司 变更为 乙有限责任公司 三 变更登记的撤销公司根据股东 大 会 董事会决议已办理变更登记 人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议的 公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记 2020 3 20 44 五 注销登记1 公司解散应当办理注销登记 如果因合并 分立而解散的公司 不需要清算 2 公司应当清算的 应当依法成立清算组 公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记 2020 3 20 45 第三节有限责任公司 一 有限责任公司的设立 一 设立条件1 股东条件有限责任公司由50个以下股东出资设立 作为有限责任公司的特殊形式 可以有一人有限责任公司 2 财产条件 1 最低注册资本限额 有限责任公司的注册资本的最低限额为人民币3万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 2 缴纳注册资本的首次出资额和期限 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 3万元 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足 其中 投资公司可以在5年内缴足 2020 3 20 46 例题12 单选题 甲 乙 丙三人准备成立一家有限责任公司 根据 公司法 的规定 每个人平均最低的首次出资额是 A 1000元人民币B 3000元人民币C 5000元人民币D 10000元人民币 2020 3 20 47 3 缴纳注册资本的出资形式 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 根据2009年3月1日正式实施的 股权出资登记管理办法 投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资 投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司 用作出资的股权应当权属清楚 权能完整 依法可以转让 出现下列情形之一的 股权公司的股权不得用于出资 股权公司的注册资本尚未缴足 已被设立质权 已被依法冻结 股权公司章程约定不得转让 法律 行政法规或者国务院决定规定 股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准等 2020 3 20 48 4 注册资本的缴纳方式 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 股东出资缴纳方式随出资形式而定 以货币出资的 应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户 以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 该转移手续一般应当在6个月内办理完毕 5 不按照规定出资的责任 股东不按照规定缴纳出资的 除应当向公司足额缴纳外 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 发起人股东的这一资本充实责任是法定责任 不得以发起人协议的约定 公司章程规定或股东会决议免除 不允许另有约定 2020 3 20 49 例题13 单选题 根据公司法的规定 有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的一定比例 该比例是 A 10 B 20 C 30 D 40 例题14 多选题 根据公司法律制度的规定 下列有关有限责任公司股东出资方式的表述中 正确的有 A 经全体股东同意 股东可以用劳务出资B 全体股东的无形资产出资额不得超过注册资本的20 C 全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30 D 股东可以用其持有的符合法定条件的其他有限责任公司的股权出资 2020 3 20 50 例题15 单选题 甲 乙 丙共同出资设立一有限责任公司 其中 丙以房产出资30万元 公司成立后又吸收丁入股 后查明 丙作为出资的房产仅值20万元 丙现有可执行的个人财产6万元 下列处理方式中 符合公司法律制度规定的是 A 丙以现有可执行财产补交差额 不足部分由丙从公司分得的利润予以补足B 丙以现有可执行财产补交差额 不足部分由甲 乙补足C 丙以现有可执行财产补交差额 不足部分由甲 乙 丁补足D 丙无须补交差额 甲 乙 丁都不承担补足出资的连带责任 2020 3 20 51 3 组织条件组织条件包括公司名称 住所 章程以及依法建立的组织机构等 1 设立有限责任公司必须由股东共同依法制定公司章程 一人有限责任公司公司章程由股东制定 国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定 或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准 根据我国 公司法 的规定 公司章程的修改必须经过股东会 并且应当经过代表2 3以上表决权的股东通过 2 有限责任公司章程应当载明下列事项 公司名称和住所 公司经营范围 公司注册资本 股东的姓名或者名称 股东的出资方式 出资额和出资时间 公司的机构及其产生办法 职权 议事规则 公司法定代表人 股东会会议认为需要规定的其他事项 2020 3 20 52 二 设立程序1 公司登记的事项可以对抗第三人 2 公司成立后 股东不得抽逃出资 3 有限责任公司应当置备股东名册 二 有限责任公司的组织机构公司组织机构是代表公司活动 行使相应职权的权力机关 决策机关 监督机关和执行机关所组成的公司机关 公司组织机构是公司法规定的 具有强制性 也是公司得以设立的必要条件 有限责任公司的组织机构包括股东会 董事会 监事会及高级管理人员 高级管理人员 是指公司的经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 2020 3 20 53 一 股东会有限责任公司股东会由全体股东组成 股东会是公司的权力机构 注意 一人有限责任公司不设股东会 国有独资公司不设股东会 由国有资产监督管理机构行使股东会职权 合营企业的董事会是合营企业的最高权力机构 决定合营企业的一切重大问题 合作企业的董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构 按照合作企业章程的规定 决定合作企业的重大问题 2020 3 20 54 1 股东会的职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会或执行董事的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 9 对公司合并 分立 解散 清算或者变更公司形式作出决议 10 修改公司章程 11 公司章程规定的其他职权 对上述事项 股东以书面形式一致表示同意的 可以不召开股东会会议 直接作出决定 并由全体股东在决定文件上签名 盖章 2020 3 20 55 例题16 单选题 根据 公司法 的规定 下列选项中 属于有限责任公司股东会职权的是 A 决定公司的经营计划和投资方案B 审议批准董事会的报告C 要求董事和经理纠正损害公司利益的行为D 监督董事在执行职务时违法的行为 2020 3 20 56 2 股东会会议股东会会议分为定期会议和临时会议 1 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开 有限责任公司的定期会议一般在每一个会计年度结束之后召开 每年召开一次 2 代表1 10以上表决权的股东 1 3以上的董事 监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的 应当召开临时会议 例题17 多选题 根据 公司法 的 原文 规定 有限责任公司股东会会议的形式分为定期会议和临时会议两种 下列情形应当召开临时会议的有 A 1 2以上的股东提议B 代表1 10以上表决权的股东提议C 1 3以上的董事提议D 监事会提议 2020 3 20 57 3 股东会的召集 1 首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持 以后的股东会会议 有限责任公司设立董事会的 股东会会议由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 有限责任公司不设董事会的 股东会会议由执行董事召集和主持 2 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的 由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持 监事会或者监事不召集和主持的 代表1 10以上表决权的股东可以自行召集和主持 3 召开股东会会议 应当于会议召开15日前通知全体股东 但是 公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的股东应当在会议记录上签名 2020 3 20 58 4 股东会决议 1 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但是 公司章程另有规定的除外 股东会的议事方式和表决程序 除 公司法 有规定的外 由公司章程规定 2 股东会会议作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表2 3以上表决权的股东通过 3 股东会会议作出的其他决议 经出席会议代表1 2以上表决权的股东通过 2020 3 20 59 例题18 多选题 根据公司法律制度的规定 有限责任公司股东会作出的下列决议中 必须经代表2 3以上表决权的股东通过的有 A 对股东转让出资作出决议B 对发行公司债券作出决议C 对变更公司形式作出决议D 对修改公司章程作出决议 例题19 多选题 某有限责任公司由甲 乙 丙 丁四人出资设立 其中甲出资10万元 乙出资20万元 丙出资60万元 丁出资10万元 公司按照出资比例行使表决权 当股东会对与其他公司合并的议案表决时 下列情形不能通过的有 A 甲 乙同意 丙 丁反对B 甲 乙反对 丙 丁同意C 甲 乙 丁同意 丙反对D 乙 丙 丁反对 甲同意 2020 3 20 60 5 股东会决议的无效和撤销 1 股东会的决议内容违反法律 行政法规的无效 2 股东会的会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或者公司章程 或者决议内容违法公司章程的 股东可以自决议作出之日起60日内 请求人民法院撤销 20题 多选题 根据公司法的规定 有限责任公司发生的下列事项中 属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有 A 股东会的决议内容违反法律的B 董事会的决议内容违反公司章程的C 董事会的会议召集程序违反法律的D 股东会的会议表决方式违反公司章程的 2020 3 20 61 二 董事会1 董事会的概念和组成 1 董事会是依法由股东会选举产生的董事组成 代表公司并行使经营决策的常设机关 董事会是公司的决策机关 2 有限责任公司的成员为3人至13人 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设一名执行董事 不设立董事会 执行董事的职权与董事会相当 3 两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司 其董事会成员中应当有公司职工代表 其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表 董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会 职工大会或者其他形式民主选举产生 非由职工代表担任的董事 监事 由股东会选举和更换 4 董事会设董事长一人 可以设副董事长 董事长 副董事长的产生办法由公司章程规定 2020 3 20 62 2 董事任期董事任期由公司章程规定 但每届任期不得超过3年 董事任期届满 连选可以连任 3 董事会职权董事会对股东会负责 行使下列职权 1 召集股东会会议 并向股东会报告工作 2 执行股东会的决议 3 决定公司的经营计划和投资方案 4 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 5 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 6 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 7 制订公司合并 分立 变更公司形式 解散的方案 8 决定公司内部管理机构的设置 9 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 10 制定公司的基本管理制度 11 公司章程规定的其他职权 2020 3 20 63 例题21 多选题 根据 公司法 的规定 下列各项中 属于有限责任公司董事会职权的有 A 决定公司的经营方针和投资计划B 决定公司的经营计划和投资方案C 决定公司内部管理机构的设置D 修改公司章程4 董事会的召集董事会会议由董事长召集和主持 董事长不能或者不履行职务的 由副董事长召集和主持 副董事长不能或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持 5 董事会的议事方式和表决程序 1 除 公司法 有规定的外 董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定 董事会决议的表决 实行一人一票 2 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的董事应当在会议记录上签名 2020 3 20 64 三 监事会1 监事会的概念和组成 1 监事会是由依法产生的监事组成 对董事和经理的经营管理行为以及对公司财务进行监督的常设机构 2 有限责任公司设监事会 其成员不得少于3人 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设1 2名监事 不设监事会 3 监事会应当包括股东代表和不得低于1 3比例的公司职工代表 具体比例由公司章程规定 监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会 职工大会或者其他形式民主选举产生 4 监事会设主席1人 由全体监事过半数选举产生 5 董事 高级管理人员不得兼任监事 2020 3 20 65 2 监事的任期监事的任期每届为3年 监事任期届满 连选可以连任 例题22 单选题 下列有关公司董事 监事以及高级管理人员兼任的表述中 符合公司法律制度规定的是 A 公司董事可以兼任公司经理B 公司董事可以兼任公司监事C 公司经理可以兼任公司监事D 公司董事会秘书可以兼任公司监事 2020 3 20 66 3 监事会的职权 1 检查公司财务 2 对董事 高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 对违反法律 行政法规 公司章程或者股东会决议的董事 高级管理人员提出罢免的建议 3 当董事 高级管理人员的行为损害公司的利益时 要求董事 高级管理人员予以纠正 4 提议召开临时股东会会议 在董事会不履行规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 5 向股东会会议提出提案 6 依照 公司法 的规定 对董事 高级管理人员提起诉讼 7 公司章程规定的其他职权 监事可以列席董事会会议 并对董事会决议事项提出质询或者建议 2020 3 20 67 例题23 多选题 乙有限责任公司不设监事会 只设了一名监事甲 甲的下列做法中 符合公司法规定的有 A 提议召开临时股东会会议B 制订公司的年度财务预算方案 提交股东会讨论C 制定公司分立的方案 提交股东会讨论D 向股东会提议罢免违反公司章程的董事职务 2020 3 20 68 4 监事会的召集和决议 1 监事会主席召集和主持监事会会议 监事会主席不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议 2 监事会每年度至少召开一次会议 监事可以提议召开临时监事会会议 3 监事会的议事方式和表决程序 除 公司法 有规定的外 由公司章程规定 监事会决议应当经半数以上监事通过 监事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的监事应当在会议记录上签名 2020 3 20 69 例题24 多选题 根据 中华人民共和国公司法 的规定 下列选项中 属于有限责任公司监事会职权的有 A 提议召开临时股东会B 检查公司财务C 要求董事和经理纠正损害公司利益的行为D 监督董事 经理在执行职务时违反法律 法规或者公司章程的行为 2020 3 20 70 四 经营管理机关1 经营管理机关的概念经营管理机关是指由董事会聘任的 负责公司日常经营管理活动的公司常设业务执行机关 这是指公司的经理 与董事会 监事会不同的是 经理不是以会议形式形成决议的机关 而是以自己最终意志为准的执行机关 2 经理的职权有限责任公司可以设经理 由董事会决定聘任或者解聘 据此规定 在有限责任公司中 经理不再是必设机构而成为选设机构 公司章程可以规定不设经理 而设总裁 首席执行官等职务 行使公司的管理职权 2020 3 20 71 在公司设经理时 经理对董事会负责 行使下列职权 1 主持公司的生产经营管理工作 组织实施董事会决议 2 组织实施公司年度经营计划和投资方案 3 拟订公司内部管理机构设置方案 4 拟订公司的基本管理制度 5 制定公司的具体规章 6 提请聘任或者解聘公司副经理 财务负责人 7 决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员 8 董事会授予的其他职权 经理列席董事会会议 公司章程对经理职权另有规定的 从其规定 2020 3 20 72 三 一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 一 注册资本的特别规定一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元 高于普通有限公司 并且股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 二 股东的特别规定1 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 注意 法人可以设立多个一人公司 如果是法人设立的一人有限责任公司 可以再设立新的一人有限责任公司 2 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资 并在公司营业执照中载明 2020 3 20 73 例题25