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1 第四章破产法第一节破产法概述一 破产的概念 破产是在债务人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下 由法院强制执行其全部财产 公平清偿全体债权人的法律制度 二 现行破产法律制度 中华人民共和国企业破产法 2 第二节破产申请的提出与受理一 破产界限 破产原因 是企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的 二 破产申请1 破产申请的主体 债务人 债权人 依法负有清算责任的人2 破产案件的管辖 债务人住所地人民法院3 破产申请的形式三 破产受理 一 破产申请受理的期限 3 二 破产申请受理的效力人民法院受理破产申请后 1 债务人对个别债权人的债务清偿无效 2 债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产 3 管理人对破产申请受理前成立而尚未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行 并通知对方当事人 4 有关债务人财产的保全措施应当解除 执行程序应当中止 5 已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止 在管理人接管债务人的财产后 该诉讼或者仲裁继续进行 6 人民法院受理破产申请后 有关债务人的民事诉讼 只能向受理破产申请的人民法院提起 4 法院受理破产申请后 有关债务人财产的保全措施应当解除 执行程序应当中止 保全措施解除后 财产计入破产财产 执行程序中止后 债权人凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报债权 例如 甲与乙之间有100万的债务 甲为债权人 乙为债务人 由于甲不能从乙得到清偿 将乙诉至法院 要求解决纠纷 由于甲乙之间的债务债权纠纷事实清楚 证据充分 法院判决乙向甲支付100万元以及10万元违约罚款 双方当事人均未上诉 判决尚未执行 乙同时是丙的债务人 其债务为1000万 乙一直未向丙清偿债务 于是丙向人民法院申请乙破产 在这种情况下 甲乙之间的债务债权纠纷的执行程序中止 甲可以凭生效的法律文书申报债权 如果甲在起诉乙的同时 将乙的办公楼申请财产的保全措施 在执行程序中止后 将办公楼计入破产财产 5 第三节破产管理人 一 管理人的概念 是人民法院依法受理破产申请的同时指定的全面接管破产企业并负责破产财产的保管 清理 估价 处理和分配 总管破产事务的人 二 管理人的产生和组成1 产生 由人民法院指定2 组成 管理人可以由有关部门 机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所 会计师事务所 破产清算事务所等社会中介机构担任 3 不得担任管理人的情形 6 三 管理人的职责1 全面接管债务人 2 保管和清理与债务人有关的财产 3 对外代表债务人 4 提议召开债权人会议 5 其他职责 7 例 根据 企业破产法 的规定 下列关于破产管理人产生的表述中 正确的是 A 人民法院指定B 债权人会议选举C 债权人会议聘请D 工商行政部门组织成立 8 第四节债务人财产 一 债务人财产的概念1 破产申请受理时属于债务人的全部财产 2 破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产二 撤销权 一 人民法院受理破产申请前一年内 管理人有权请求人民法院予以撤销的五类行为 无偿转让财产 以明显不合理的价格进行交易 对没有财产担保的债务提供财产担保 对未到期的债务提前清偿 放弃债权 9 二 个别清偿的撤销 人民法院受理破产申请前六个月内 债务人达到破产界限 仍对个别债权人进行清偿的 管理人有权请求人民法院予以撤销 三 债务人的无效行为1 为逃避债务而隐匿 转移财产 2 虚构债务或者承认不真实的债务四 抵销权 债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的 可以向管理人主张抵销 10 例 人民法院依法受理了长城公司的破产申请 破产管理人在清理公司财产时 将下列财产归入了债务人财产 一 该公司依合同将于两个月后取得的一笔货款 二 该公司租借的其他公司的一套设备 三 该公司对某公路未来20年的收费权 四 该公司一栋在建的办公楼 请问该案例是否有不合理之处 11 第五节破产费用和共益债务 一 破产费用1 什么是破产费用 2 破产费用的范围 1 破产案件的诉讼费用 2 管理 变价和分配债务人财产的费用 3 管理人执行职务的费用 报酬和聘用工作人员的费用 12 二 共益债务 一 什么是共益债务 二 共益债务的范围1 因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务 2 债务人财产受无因管理所产生的债务 3 因债务人不当得利所产生的债务 4 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务 5 管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务 6 债务人财产致人损害所产生的债务 13 三 破产费用和共益债务的清偿清偿原则 1 破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿 2 债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的 先行清偿破产费用 3 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的 按照比例清偿 4 债务人财产不足以清偿破产费用的 管理人应当提请人民法院终结破产程序 14 举例 A 100元债务人财产 80元破产费用 40元共益债务 如何清偿 B 100元债务人财产 120元破产费用 40元共益债务 如何清偿 15 第六节债权申报一 债权申报的概念破产债权人破产债权人的权利 1 参加债权人会议 并享有表决权2 提出对债务人重整申请3 参加破产财产的分配二 债权申报的期限 一 法定申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算 最短不得少于三十日 最长不得超过三个月 16 二 延展申报期限 补充申报期限 在人民法院确定的债权申报期限内 债权人未申报债权的 可在破产财产最后分配前补充申报 但是 此前已进行的分配 不再对其补充分配 三 债权申报的要求1 未到期的债权 在破产申请受理时视为到期 2 附条件 附期限的债权和诉讼 仲裁未决的债权 3 债务人所欠职工的工资和医疗 伤残补助 抚恤费用 17 4 债权人申报债权时 应当书面说明债权的数额和有无财产担保 并提交有关证据 5 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的 以其对债务人的求偿权申报债权 6 管理人或者债务人依照本法规定解除合同的 对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权 四 债权表的编制 18 第七节债权人会议一 债权人会议的性质二 债权人会议的组成 依法申报债权的债权人为债权人会议的成员 有权参加债权人会议 享有表决权 三 债权人会议的召集第一次债权人会议由人民法院召集 以后的债权人会议 在人民法院认为必要时 或者管理人 债权人委员会 占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开 19 四 债权人会议的职权 一 核查债权 二 申请人民法院更换管理人 审查管理人的费用和报酬 三 监督管理人 四 选任和更换债权人委员会成员 五 决定继续或者停止债务人的营业 六 通过重整计划 七 通过和解协议 八 通过债务人财产的管理方案 九 通过破产财产的变价方案 十 通过破产财产的分配方案 十一 人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权 20 五 债权人会议的决议 一 一般决议的表决实行双重多数通过 二 特殊情况下决议的表决1 通过和解协议草案的决议2 通过重整计划草案的决议 按债权类型分组进行表决六 债权人委员会 一 成立 二 职权1 对管理人管理和处理财产进行监督2 对破产财产的分配进行监督3 提议召开债权人会议4 债权人会议委托的其他职权 21 第八节重整一 概念二 重整申请和重整期间 一 重整申请1 尚未进入破产程序时 2 债权人申请对债务人进行破产清算的 在人民法院受理破产申请后 宣告债务人破产前 二 重整期间 自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止 22 三 重整计划的制定和批准 一 重整计划的制定 由债务人或管理人在法定期限内制定 重整计划草案的内容 二 重整计划的批准按债权类型分组表决经过人民法院的批准四 重整计划的执行1 重整计划由债务人负责执行2 重整计划的执行由管理人监督3 重整计划执行的终止五 重整程序的终止 23 第九节和解一 和解的概念 是指具备破产原因的债务人 为避免破产清算 与债权人会议达成协商解决债务的协议的制度 二 和解的提出债务人提出申请 提出和解协议草案 三 和解协议的通过及裁定必须经债权人会议通过 人民法院审查 四 和解协议的效力1 和解协议对债务人和全体和解债权人均有约束力 2 和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利 不受和解协议的影响 3 债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务 4 和解协议无强制执行效力 五 和解协议的终止 24 第十节破产清算一 破产宣告破产宣告前 有下列情形之一的 人民法院应当裁定终结破产程序 并予以公告 一 第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的 二 债务人已清偿全部到期债务的 二 破产财产的变价 一 由管理人及时拟订破产财产变价方案 提交债权人会议讨论 二 破产财产变价方案的执行 三 破产财产变价出售的方式 拍卖 25 三 破产的分配 一 破产财产的分配顺序 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后 依照下列顺序清偿 1 破产人所欠职工的工资和医疗 伤残补助 抚恤费用等 2 破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和税款 3 普通破产债权 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的 按照比例分配 26 二 破产财产的分配方案 三 破产财产分配方案的实施四 破产程序的终结 一 破产程序终结的事由1 债务人财产不足以清偿破产费用2 债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议3 破产人无财产可供分配4 破产财产分配完毕 二 破产程序终结的裁定 27 三 破产财产的追加分配自破产程序依法终结之日起二年内 债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配的情形 1 发现有依照规定应当追回的财产的2 发现破产人有应当供分配的其他财产的 例1 根据 企业破产法 规定 下列款项中 应当从破产财产中最先拨付的是 A 破产企业所欠职工工资和社会保险费用B 破产企业所欠税款C 银行贷款D 破产案件的诉讼费 28 例2 债务人甲企业破产 乙企业依法对甲企业的机器设备享有抵押权 乙企业未放弃优先受偿权利 根据 企业破产法 规定 在债权人会议上 乙企业可以行使表决权的事项有 A 通过和解协议B 决定继续或者停止债务人的营业C 选任和更换债权人委员会成员D 通过破产财产的分配方案 29 例3 人民法院于2007年9月10日受理债务人甲企业的破产申请 甲企业的下列行为中 管理人有权请求人民法院予以撤销的有 A 甲企业于2007年3月1日对应于2007年10月1日到期的债务提前予以清偿B 甲企业于2007年2月1日向乙企业无偿转让10万元的机器设备C 甲企业于2006年9月1日与其债务人丙签订协议 放弃其15万元债权D 甲企业于2007年2月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让给丁企业 30 例4 法院受理某机械厂破产申请 在第一次债权人会议上 管理人将该厂的财产 债务等情况汇报如下 1 该厂全部财产的变现价值为2675万元 其中包括 1 已作为银行贷款等值担保物的财产价值为260万元 2 该厂综合办公楼价值800万元 已用于对欠乙企业货款500万元的抵押担保 款项尚未支付 2 该厂全部债务为7246万元 其中包括欠发职