试论我国离婚损害赔偿制度论文(PDF 42页).pdf

山东大学 硕士学位论文 试论我国离婚损害赔偿制度 姓名 汪超 申请学位级别 硕士 专业 法律 指导教师 王笑冰 20080901 山东大学硕士学位论文 摘要 离婚损害赔偿制度是我国2 0 0 1 年修订后的婚姻法所确立的一项新的离婚救济制 度 它是针对婚姻家庭出现的新情况 新问题并借鉴有关国家和地区的先进法律制度 而设立的 它体现了对婚姻家庭关系中无过错方的法律保护 是我国婚姻立法的一大 重要突破 也使得我国婚姻家庭制度进一步完善 此后最高人民法院先后颁布 关于 适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题 的解释 一 解释 二 就如何适用离 婚损害赔偿制度作了基本规定 但同时我们不难发现 该制度本身仍不健全 进一步 从理论上深入研究 在司法实践中如何更好的理解和适用该制度 就成为当前极有意 义 又亟待解决的一个问题 本文将从以下方面进行分析 第一部分介绍离婚损害赔偿制度的概念 立法背景 特征 功能 建立该制度 的意义 离婚损害赔偿制度的功能及建立该制度的背景和意义是本部分论述重点 世 界上大多数国家和地区早已建立离婚损害赔偿制度 我国顺应国际潮流 确立该项制 度 这是婚姻家庭关系中法定义务的内在要求 是新形势下保障无过错方合法权益的 要求 符合审判实践的需要 弥补了立法上的不足 加强了与国际立法的接轨 是保 护婚姻家庭 建立和谐社会的必然需要 因而建立离婚损害赔偿制度是我国婚姻法律 制度的一个重大突破 对完善我国的婚姻家庭制度 顺应审判需要具有重大的现实意 义 第二部分介绍离婚损害赔偿制度的民事责任构成 根据一般侵权行为责任构成 要件 应有加害行为 损害事实的发生 加害行为与损害结果之间存在因果关系和侵 权行为人主观上有过错四个构成要件 鉴于婚姻家庭案件的特殊性 离婚损害赔偿的 构成要件也具有其特殊性 这就是我国婚姻法第4 6 条所隐含的三个条件 一方有法 定严重过错行为 另一方无过错 须因严重过错导致离婚 我们不应简单套用一般侵 权行为法的构成要件 而过分强调因果关系 那样会严格离婚损害赔偿的构成要件 不利于对无过错方的保护 这一点本部分将通过一般侵权行为与离婚损害赔偿的区别 进行阐述 第三部分介绍了离婚损害赔偿请求权的行使 本部分主要探讨实务上的问题 介绍了提起离婚损害赔偿请求的时间 离婚损害赔偿请求权诉讼时效的起算 赔偿标 准的确定 支付方式等 本部分就目前的法律规定予以详细论述 并对相应方面提出 山东大学硕士学位论文 自己的意见 第四部分介绍现行离婚损害赔偿制度的缺陷 主要有 一是法定情形较少 只 有重婚 有配偶者与他人同居的 实施家庭暴力的 虐待 遗弃家庭成员四种情况 而现实生活还存在大量对当事人造成严重损害的行为 如因赌博 吸毒恶习 嫖娼等 屡教不改导致离婚的 却不能产生离婚损害赔偿请求权 夫妻一方因外遇 通奸 重 婚 姘居而导致离婚的情况也有增无减 因而列举性法律规定不能全部囊括对婚姻无 过错方造成严重损害的情形 二是适用范围不明确 离婚损害赔偿是适用于诉讼离婚 还是适用于登记机关协议离婚 亦或是两种形式的离婚均可适用 婚姻法没有明确规 定 三是赔偿标准不清 实践中难以掌握 法律未明确规定赔偿标准 全凭办案法官 的自由裁量 而由于法官水平的高低不同 对案件理解认识不同 对同类型案件往往 作出不一样的判决 这不利于司法统一 四是举证难不利于保护无过错方 根据传统 的举证原则 谁主张 谁举证 而由于重婚或有配偶者与他人同居的 实施家庭暴 力的 虐待 遗弃家庭成员等案件的特点 这方面证据当事人很难举出 必须从法律 设置方面作出有利于无过错方的规定 第五部分探讨完善离婚损害赔偿制度 笔者从损害赔偿关系的主体 赔偿范围 赔偿数额 取证途径等方面提出自己的建议 文中提出应扩大法定赔偿情形 并设立 兜底性条款 明确适用范围 在举证责任的分配上 对无过错方提出初步证据后 应 适当将举证责任倒置 以加强对无过错方的保护 2 关键词婚姻法 离婚 损害赔偿 口刚 口易口J 孙3 3 I 纠 山东大学硕士学位论文 A b s t r a c t D i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o ns y s t e mi san e wd i v o r c er e m e d ys y s t e me s t a b l i s h e db yt h e 2 0 01 a m e n d e dM a r r i a g eL a wi no u rc o u n t r y I tf o c u s e so nt h en e ws i t u a t i o n sa n dp r o b l e m s o ft h em a r r i a g ea n df a m i l ya n dc o n s u l t sa d v a n c e dl e g a ls y s t e m so fc o u n t r i e sa n dd i s t r i c t s c o n c e r n e d I tr e f l e c t st h el e g a lp r o t e c t i o nf o rt h ei n n o c e n tp a r t yo ft h em a r r i a g ea n df a m i l y r e l a t i o n s h i p m a k e sa ni m p o r t a n tb r e a k t h r o u g hi no u rc o u n t r y Sm a r r i a g el e g i s l a t i o n a n d p e r f e c t st h em a r r i a g ea n df a m i l ys y s t e mo fo u rC O u n t r y F r o mt h e no n T h eS u p r e m e P e o p l e SC o u r tp r o m u l g a t e dE x p l a n a t i o nf o T h eA p p l i c a t i o no f S o m eI s s u e so f M a r r i a g e L a wo f P e GI a n d E x p l a n a t i o n f o rT h eA p p l i c a t i o no f S o m eI s s u e so f M a r r i a g eL a wo f P R C1 1 w h i c hs e to u tb a s i cp r o v i s i o n so nh o wt oa p p l yd i v o r c ed a m a g e s A tt h es a m e t i m e h o w e v e r w ec a no b v i o u s l yn o t i c et h a tt h es y s t e mi sn o ts o u n di t s e l f S od o i n gf u r t h e r r e s e a r c hi nt h e o r yf o rab e R e ru n d e r s t a n d i n ga n dab e t t e ra p p l i c a t i o no ft h es y s t e mi sa v e r y m e a n i n g f u lb u s i n e s st ob er e s o l v e d T h ep a p e rw i l lb ea n a l y z e da sf o l l o w s T h ef i r s tp a r ti n t r o d u c e st h ec o n c e p t l e g i s l a t i o nb a c k g r o u n d f e a t u r e s f u n c t i o n sa n dt h e s i g n i f i c a n c eo ft h ed i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o ns y s t e m a m o n gw h i c ht h eb a c k g r o u n d t h e f u n c t i o na n dt h es i g n i f i c a n c ea r et h ek e y s M o s to ft h ec o u n t r i e sa n dd i s t r i c t si nt h ew o r l d h a v ea l r e a d ya d o p t e dt h ed i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o ns y s t e m I ti st h ei n n e rd e m a n do ft h e s t a t u t o r yo b l i g a t i o no ft h em a r r i a g ea n df a m i l yr e l a t i o n s h i pa n dt h ed e m a n do ft h e p r o t e c t i o nf o rt h ei n n o c e n tp a r t yu n d e rt h en e ws i t u a t i o nt h a tC h i n as w i m s i mt h et i d et o e s t a b l i s ht h i ss y s t e m T h i ss y s t e m w h i c hm e e t st h en e e do ft h et r i a lp r a c t i c e m a k e su pt h e l e g i s l a t i v ed e f i c i e n c y s t r e n g t h e n sc o n v e r g e n c ew i t ht h ei n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o n i sa n e c e s s i t yf o rt h ep r o t e c t i o nf o rm a r r i a g ea n df a m i l ya n df o rt h eb u i l d i n go fah a r m o n i o u s s o c i e t y T h u s t h ee s t a b l i s h m e n to ft h ed i v o r c ec o m p e n s a t i o ns y s t e m w h i c hi sam a j o r b r e a k t h r o u g hi nC h i n a Sm a r r i a g el e g a ls y s t e m w o u l db eo fg r e a tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c ef o r t h ep e r f e c t i o no fC h i n a Sm a r r i a g el e g a ls y s t e ma n df o rt h ec o n f o r m a n c et ot h et r i a l d e m a n d s T h es e c o n dp a r ti n t r o d u c e st h ec o n s t r u c t i v ec o n d i t i o n so ft h ec i v i ll i a b i l i t yo f t h ed i v o r c e i n j u r yc o m p e n s a t i o ns y s t e m G e n e r a l l y e v e r yt o r ts h a r e sf o u re l e m e n t s i e w r o n g f u l 3 山东大学硕士学位论文 c o n d u c t d a m a g e s c a u s a t i o nb e t w e e nt h e ma n dt h ef a u l to ft h ew r o n g d o e r A st ot h e p e c u l i a r i t yo ft h em a r r i a g ea n df a m i l yc a s e s t h ec o n s t r u c t i v ec o n d i t i o n so ft h ed i v o r c e i n j u r yc o m p e n s a t i o ns h o u l db ep e c u l i a ra c c o r d i n g l y T h e s ec o n d i t i o n sa r et h et h r e ew h i c h A r t 4 6o ft h eM a r r i a g eL a w i m p l i e s 1 s e v e r es t a t u t o r yw r o n g f u lc o n d u c t so fo n ep a r t y 2 a n o t h e rp a r t y Si n n o c e n c e 3 d i v o r c ec a u s e db ys e v e r ew r o n g f u lc o n d u c t s W em u s tn o t r i g i d l ya p p l yt h ec o n s t r u c t i v ec o n d i t i o n so fg e n e r a lt o r ta n dp l a c et o om u c he m p h a s i so n c a u s a t i o n f o rs u c hs i t u a t i o nw o u l db en o tc o n d u c i v ef o rt h ep r o t e c t i o no ft h ei n n o c e n t p a r t yb yr e s t r i c t i n gt h ec o n s t r u c t i v ec o n d i t i o n so ft h ed i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o n T h i s v i e ww i l lb ei n t e r p r e t e db yd i f f e r e n t i a t i n gb e t w e e nt h eg e n e r a lt o r ta n dt h ed i v o r c ei n j u r y c o m p e n s a t i o n T h et h j r dp a r ti n t r o d u c e st h ee x e r c i s eo ft h er i g h to fp e t i t i o nf o rt h ed i v o r c ei n j u r y c o m p e n s a t i o n T h i sp a r tm a i n l yd i s c u s s e ss o m ep r a c t i c a li s s u e si n c l u d i n gt h et i m ef o r c l a i m i n gd i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o n t h ec o u n t i n gp o i n to ft h el i m i t a t i o no fa c t i o ni nt h e d i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o n t h ea f f i r m a t i o no ft h ec o m p e n s a t i o ns t a n d a r d 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i t u t ec a n n o tr e s u l t i nt h ee x e r c i s eo ft h er i g h to fp e t i t i o nf o rt h ed i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o n A tt h es a m e t i m e t h e r ea r em o r ea n dm o r es i t u a t i o n so fd i v o r c e sr e s u l t i n gf r o me x t r a m a r i t a la f f a i r s a d u l t e r y b i g a m yo rc o h a b i t a t i o nw i t hat h i r dp a r t y S Oe n u m e r a t e dp r o v i s i o n sc a n n o tc o v e r a l lo ft h es i t u a t i o n st h a tm a yc a u s es e v e r eh a r mt ot h ei n n o c e n tp a r t y T h es e c o n dd e f e c ti s t h a tt h es c o p eo ft h ea p p l i c a t i o ni sv a g u e T h e r ea r en oe x p l i c i tp r o v i s i o n si nt h eM a r r i a g e L a wt od e c i d ew h e t h e rt h ed i v o r c ei n j u r yc o m p e n s a t i o na p p l i e st ot h ed i v o r c eb yu n i l a t e r a l r e q u e s ti nac o u r to rt ot h ec o n s e n s u a ld i v o r c ei nam a r r i a g er e g i s t r yo f f i c e o rt od e c i d e t h a ti tc a na p p l yt ob o t h T h et l l i r dd e f e c ti st h a tt h ec o m p e n s a t i o ns t a n d a r d sa r es o 4 山东大学硕士学位论文 c o n f u s i n gt h a ti ti sh a r dt oc o m p r e h e n dt h e mi np r a c t i c e S i n c et h el a wd o e sn o te x p l i c i t l y r e g u l a t et h ec o m p e n s a t i o ns t a n d a r d s t h e ya r ea l ls u b j e c tt ot h ed i s c r e t i o no ft h ep r e s i d i n g j u d g e s A n dt h o s ej u d g e s w h o s ec a p a b i l i t i e sd i f f e rs i g n i f i c a n t l y u s u a l l yc o m et od i f f e r e n t c o n c l u s i o n so u to fc a s e so ft h es a m ek i n d I ti sn o tc o n d u c i v et oj u d i c i a lu n i t y T h ef o u r t h d e f e c ti st h a tt h ed i f f i c u l t yi np r e s e n t i n ge v i d e n c ei sn o tc o n d u c i v et ot h ei n n o c e n tp a r t y A c c o r d i n gt ot r a d i t i o n a lb u r d e no fp r o o f t h eo n ew h oc l a i m sh e r h i sr i g h t ss h a l lp r e s e n t e v i d e n c ei nc o u r t H o 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u a t i o n so f s t a t u t o r yc o m p e n s a t i o n a d o p tm i s c e l l a n e o u sp r o v i s i o n e x p l i c a t et h es c o p eo ft h e a p p l i c a t i o n a n d c o n c e m i n gt h eb u r d e no fp r o o f p r o p e r l yr e v e r s et h eb u r d e nt os t r e n g t h e n t h ep r o t e c t i o no ft h ei n n o c e n tp a r t ya f t e rs h e h eh a s p r e s e n t e dt h ep r e l i m i n a r ye v i d e n c e K e yw o r d s M a r r i a g eL a w d i v o r c e i n j u r yc o m p e n s a t i o n 3 0 孑 从叫 5 原创性声明 本人郑重声明 所呈交的学位论文 是本人在导师的指导下 独立进 行研究所取得的成果 除文中已经注明引用的内容外 本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果 对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体 均已在文中以明确方式标明 本声明的法律责任由本人 承担 论文作者签名 逖 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版 允许论文被查阅和借阅 本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索 可以采用影印 缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文 保密论文在解密后应遵守此规定 论文作者签名 逛壑导师签名 垂釜坠论文作者签名 y 鱼整导师签名 圭茎坠E l 期 趣箩 三印 山东大学硕士学位论文 垦吉 寸口 我国于2 0 0 1 年4 月2 8 日修订公布实施的 中华人民共和国婚姻法 以 下简称新 婚姻法 在 救助措施与法律责任 一章确立了离婚损害赔偿制 度 该制度是本次婚姻法修改的重大举措 它不仅强化了婚姻法的精神 完善 了我国婚姻法的立法体例 而且赋予了当事人明确的 可寻求的法律依据 它 是在充分考虑我国婚姻家庭现状 为维护健康的婚姻家庭关系而做出的 对制 裁离婚过错方 保护无过错方 维护婚姻当事人的合法人身 精神权益 具有 重要的立法和现实意义 但该制度在立法中的规定过于原则 操作时还有一系 列实际问题尚未解决 很多具体问题在理论界 审判实践中还存在诸多分歧 导致执法混乱 既不利于保护当事人的合法权益 也有损法律的严肃性 本文 试结合审判实践就离婚损害赔偿制度的意义 法律属性 内容及存在的缺陷 完善方式等问题作出粗浅探讨 以期抛砖引玉 山东大学硕士学位论文 一 离婚损害赔偿制度概述 一 离婚损害赔偿的概念 所谓离婚损害赔偿 是指夫妻一方因法定重大过错行为而导致离婚的 过 错方应对无过错方的财产损失或精神损失予以赔偿的法律制度 从概念中我们 可以看出我国的离婚损害赔偿制度 实际上是一种因侵权行为而产生的损害赔 偿 是一种典型离因损害赔偿 即离婚是因为法定的特定原因导致 只有夫妻 一方的行为是构成离婚原因之一的侵权行为时 另一方才可以请求因侵权行为 而产生的损害赔偿 反之如果离婚原因不是法定侵权行为时 另一方就不得请 求离婚损害赔偿 这种制度 在许多国家和地区都有规定 立法例中最早设有 离婚损害赔偿规定的是1 9 0 7 年的瑞士民法 其次是1 9 2 0 年的北欧各国的婚姻 法 继之有我国台湾地区 民法 该法第1 0 5 6 条第1 项规定 夫妻之一方 因判决离婚而受有损害者 得向有过失之他方 请求赔偿 1 9 4 1 年修正后 的法国民法典 亦设了离婚损害的规定 该法第2 6 6 条规定 在因一方配偶单 方过错而宣告离婚的情况下 该一方对另一方配偶因婚姻解除而受到的物质上 与精神上的损失 得受判处负损害赔偿责任 二 离婚损害赔偿制度立法背景 根据新 婚姻法 第4 6 条规定 有下列情形之一 导致离婚的 无过 错方有权请求损害赔偿 一 重婚的 二 有配偶者与他人同居的 三 实施家庭暴力的 四 虐待 遗弃家庭成员而导致离婚的 即夫妻一方具有 该条规定情形之一的 离婚时无过错一方依法享有请求过错方给予赔偿的权 利 由此我国婚姻法第一次在立法上肯定了离婚损害赔偿制度 2 0 0 1 年12 月 2 4 日最高人民法院公布的 关于适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题的 解释 一 以下简称司法解释一 2 0 0 3 年1 2 月2 5 日最高人民法院公布的 关于适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题的解释 二 以下简称司法 解释二 就如何适用离婚损害赔偿制度作了具体规定 我国离婚损害赔偿制度的前身是1 9 9 3 年1 1 月3 日最高人民法院在 关 参见林秀雄 婚姻家庭法之研究 中国政法大学出版社2 0 0 1 版 第1 1 7 页 2 山东大学硕士学位论文 于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见 中指出的 照顾 无过错方 的原则 但由于该司法解释本身存在的问题 使得该原则在司法审判 中难以得到真正的落实 即使 照顾 也大多是从道德的角度考虑 并不具有 过错方承担法律责任的意义 而近年来 由于夫妻一方的过错 如重婚 遗弃 虐待 家庭暴力等导致家庭破裂的离婚案件占相当大的比例 给无过错方的身 心造成了极大的伤害 同时也严重地侵害了子女的合法权益 据田岚 何俊萍 教授于2 0 0 0 年完成的对北京市第二中级人民法院1 9 9 8 年与1 9 9 9 年审结并最 终离婚的婚姻案件的调研结果表明 因配偶一方与婚外异性有某种性活动导致 离婚时 其中7 0 的无过错方强烈要求法律保护一夫一妻制度 惩罚过错方 有的甚至明确提出了精神损害赔偿的要求 据这两位教授对1 9 9 8 年的5 1 件涉 及婚外两性关系的离婚案件卷宗的统计 因配偶的某种婚外性活动导致离婚 时 无过错方均遭受不同程度精神上或心理上的损害 其中 有3 6 件案件当 事人 出现愤怒 恐惧 焦虑 沮丧 悲哀 羞辱等情感障碍或反应 有4 件案件当事人 因精神和感情受到损害导致某种器官患重病 有1 件案件当 事人 曾经萌生了自杀的念头 有1 件案件当事人 因名誉等精神利益遭受 损失 影响其社会形象而痛苦不堪 有3 件案件当事人 不思饮食与睡眠 精神抑郁恍惚 使自己正常的工作 生活受到影响 2 件案件当事人 对生 活感到绝望 失去信心 经常怀疑自己的能力 l 件案件当事人 神不守舍 经常怀疑 跟踪自己配偶的行踪 其余6 件案件 没有具体记载精神受损害 的程度 可见夫妻一方与婚外异性保持不正当的两性关系 给另一方造成 的损害是明显的 而且是可以查证的 如果立法上不给予无过错方以应有的保 护 无过错方投诉无门 绝望之中则极有可能导致恶性事件的发生 例如 福 建某地一名女子 因其丈夫与某婚外异性长期在外同居生活 该女子好心规劝 同时动员家中亲朋好友帮助劝解 其丈夫非但未收敛 反而变本加厉 多次殴 打该女子 结果该女子带着年仅4 岁的孩子一起服毒自尽 以此报复对方 以 示对社会不公的抗议 因此适时在我国婚姻法中增设离婚损害赔偿制度是社 参见孙若军 论离婚损害赔偿制度 载 法学家 2 0 0 1 年第5 期 I 1 岚 何俊萍 论离婚自 过错方的精神损害赔偿责任一一析冈配偶一方婚外恋导致离婚的现状及其 民事责任 载 东南学术 2 0 0 1 年第2 期 于东辉 离婚损害赔偿制度研究 人民法院出版社 2 0 0 6 年版 第6 页 3 山东大学硕士学位论文 会发展的必然要求 无论从法学理论还是审判实践角度看 建立离婚损害赔偿 制度都是一种维护社会公平和保护无过错方的有效武器 三 我国离婚损害赔偿制度的法律特征及功能 我国的离婚损害赔偿制度具有法定性 惩罚性 救济性的特点 l 法定性 所谓法定性是指离婚损害赔偿的主体是法定的 可以提出赔 偿的事由也是法定的 离婚损害赔偿的权利主体只能是离婚配偶中的无过错 方 而义务主体只能是离婚行为中的过错配偶方 无过错方不能向过错配偶以 外的其它人请求离婚损害赔偿 离婚损害赔偿的事由根据现有的法律规定只能 是新 婚姻法 第4 6 条所列举的四种情形 2 惩罚性 过去有观点认为 离婚只能由无过错方提出 将离婚作为对 过错方的惩罚 在感情破裂主义的离婚原则下 离婚原因不再制约和影响离婚 即离婚本身不具有惩罚性 离婚损害赔偿制度将离婚与离婚原因相分离 通过 惩罚过错配偶的侵权行为 来实现法律的公平与正义 3 救济性 所谓救济性是指通过损害赔偿 使无过错配偶的实际财产损 失得到补偿 精神伤害得到抚慰 被损害的权益因此得到救济和恢复 离婚损害赔偿制度作为对婚姻当事人权利受到侵犯时的救济手段 其救 济性的特点 反映出该制度具有以下三方面功能 1 填补损害 损害赔偿作为侵权行为的民事责任之一 其最基本的功能 就是填补受害人的损害 使受损害的权益得到救济而恢复 婚姻当事人一方的 严重违法行为 非法侵害了无过错配偶方的合法权益 造成无过错方受损 如 果说过错方用夫妻共同收入和财产供养与其有不正常关系的婚外异性 是对配 偶方财产利益的损害 那么过错方的过错行为更多地是对无过错配偶一方精神 上造成的伤害 尽管精神损害不能简单地用财产计算 但以财产责任方式补偿 受害人所遭受的精神损害 对受害人的精神利益和精神痛苦具有一定的填补作 用 当然过错方也应对其损害配偶另一方财产利益的行为负责 离婚损害赔偿 的目的 是要就已造成的财产或非财产损害予以补偿 让无过错方的利益得到 救济 夫妻相互忠诚是人类普遍的心理需求 作为心理感受 无疑属于道德管 辖的范畴 婚外情 涉及生活方式 道德伦理及感情因素等问题 内心感情 世界的复杂性为道德的讨论留下巨大的空间 目前尚无法形成共识 但配偶间 因暴力 虐待 遗弃 婚外情 造成的伤害却是实实在在的 道德的支持不 4 山东大学硕士学位论文 足以弥补受害人在财产或精神上的损害 公众所需要的不是道德的评判 而是 问题的解决方法 对于日益严重的 婚外情 等问题 以赔偿的方式予以处理 相对来讲是较为公平和合理的 2 抚慰无过错方的精神 虽然人的精神损害难以用财产来衡量 但是财 产毕竟是有价值的 能够在一定程度上满足人的需要 法律责令过错方为其过 错行为承担法律责任 包括向受害人支付赔偿金 它体现了配偶双方行为的是 与非 体现了对无过错配偶方无端受损的同情和对其遵守法律要求的行为的肯 定与尊重 这无疑是对受害方感情上和精神上的一种有力安慰 能在一定程度 上减轻受害方的痛苦 3 制裁和预防违法行为 任何损害赔偿作为侵权行为人应承担的民事责 任之一 均具有制裁和预防违法行为的功能 婚姻法责令过错行为人对其本人 的严重违法行为承担损害赔偿责任 本身就是对过错行为的制裁 同时对其他 婚姻当事人也有警示作用 使行为人能够预见自己如有过错行为将要付出的代 价 从而减少和避免同类侵权行为发生 达到保护合法婚姻 促进家庭文明的 目的 我国有些学者认为 实行离婚损害赔偿制度 除上述功能外 还可以保 障离婚后妇女 儿童的生活 对于单亲家庭的生活保障 特别是子女的健康 成长 会起积极作用 也可以在一定程度上消除离婚双方特别是经济上处于 劣势一方的后顾之忧 从而使离婚自由得以真正实现 笔者认为 我们在适 用离婚损害赔偿制度时必须明确 该制度的主要功能在于填补损害 抚慰精神 制裁和预防违法行为 只有因实施法定违法行为导致离婚而引起的损害 无过 错方才能请求赔偿 如果不是因为实施法定违法行为导致离婚的 即使离婚时 配偶一方及子女生活困难 无过错配偶方也不能请求离婚损害赔偿 离婚后生 活困难的配偶一方及子女的生活保障 可以通过对生活困难一方的经济帮助和 父母对未成年子女抚育等法律制度进行救济 四 建立离婚损害赔偿制度的意义 1 建立离婚损害赔偿制度 是婚姻家庭义务的必然要求 婚姻是男女双 方为共同生活之目的而依法结成的以人身和财产权利义务为内容的一种法律 参见于东辉 离婚损害赔偿制度研究 人民法院 I 版社 2 0 0 6 年版 第3 页 留巫昌祯 我与婚姻法 法律出版社 2 0 0 1 年版 第3 7 页 5 山东大学硕士学位论文 关系 婚姻关系一旦确立 则意味着夫妻双方彼此负载厚重的道德与法律义务 当事人选择进入婚姻殿堂 就意味着别无选择地对婚姻共同体所负载的责任 义务的认诺 并在婚姻存续期间 认真履行其义务 落实其责任 这些义务既 有积极作为的内容 如相互扶助 彼此忠诚尊重 抚育子女 赡养老人等 也 有消极不作为的内容 如不得重婚 不得与他人姘居 不得无故长期脱离家庭 等 新 婚姻法 第3 条规定 禁止有配偶者与他人同居 禁止家庭暴力 禁止家庭成员间的虐待和遗弃 第4 条规定 夫妻应当互相忠诚 互相尊重 家庭成员间应当敬老爱幼 互相帮助 维护平等 和睦 文明的婚姻家庭关系 当配偶一方不履行上述义务时 如虐待 遗弃 重婚等 必然会导致对方的财 产或精神损害 而这种损害又不能通过离婚得到补救 因此 只有通过赔偿的 方式 才能使无过错方得到财产补偿和精神上的抚慰 离婚损害赔偿制度的建 立 正是基于维护婚姻家庭义务的社会性 严肃性 实现对无过错方的必要补 偿 体现婚姻义务动态运行中法律规制的正义与公平 2 建立离婚损害赔偿制度 符合审判实践的需要 弥补了立法上的不足 笔者作为一名基层法院的法官 在建立离婚损害赔偿制度之前深深体会到 审 判实践中遇到关于离婚无过错方的损害 如过错方虐待 遗弃无过错一方 对 其实施家庭暴力等会造成无过错一方的物质和精神上的损失 而这些损失通常 无法得到赔偿 损害因为没有相应的法律依据而无法得到救济 另一方面 在 婚姻法修改前 依据1 9 9 3 年1 1 月3 日最高人民法院发布的 关于人民法院审 理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见 在我国审判实践中处理离婚 案件时财产分割采取 照顾无过错方 的原则 但由于该司法解释未对 过错 的内涵作出界定 对具体的 照顾 也未提供参照的标准 使该原则很难在审 判实践中得到真正的落实 同时如果夫妻双方实行约定财产制 该原则之规定 更加显得无任何实际意义 即使是采用夫妻共同财产制 也可能由于夫妻间共 同财产太少或一方故意隐藏 变卖财产 最终导致照顾无过错方变成一纸空文 并且从婚姻法的立法趋势来看 夫妻间共同财产的范围有缩小的趋势 另外这 种照顾从范围上讲仅局限于夫妻共同财产 不能涉及过错方的个人财产 因而 该规定无论对过错方的惩罚还是对无过错方的保护均显无力 基于上述原因 参见李洪文 杨小奕 婚姻法中的损害赔偿制度 载 湖南工程学院学报 第6 卷第3 期 6 山东大学硕士学位论文 采取 照顾无过错方 原则将越来越难以充分地保护无过错方的权益 过去在 理论界 除少数学者曾建议建立离婚损害赔偿制度外 大多数学者主张直接运 用 民法通则 中的相关规定 认为 民法通则 第1 0 6 条已规定 公民 法 人违反合同或者不履行其他义务的 应当承担民事责任 公民 法人由于过错 侵害国家的 集体的财产 侵害他人财产的 人身的 应当承担民事责任 因此 根据该条规定可以直接要求婚姻关系中的侵权行为人承担相应的民事责 任 但由于婚姻关系具有特定的亲属身份关系 不具有民法等价有偿的性质 不具有民法上的债权债务关系 因而在司法实践中不可能在婚姻案件中直接运 用 民法通则 中有关侵权或违约责任方面的规定 所以离婚损害赔偿制度不 仅仅保障离婚自由 实现法律上的公平与公正 是世界婚姻立法的趋势 而且 该制度的建立弥补上述法律规定的不足 更能适应审判实践的需要 3 建立离婚损害赔偿制度 是维护婚姻家庭稳定 建立和谐社会的必然 需要 在婚姻家庭关系中 夫妻双方应当互敬互爱 彼此忠诚 保护婚姻家庭 是我国宪法确立的基本原则 中华人民共和国宪法 第4 9 条明确规定i 婚 姻家庭 母亲和儿童受国家的保护 根据我国宪法确立的基本精神 民法通 则 第1 0 4 条规定 婚姻 家庭 老人 母亲和儿章受法律保护 新 婚姻 法 第2 条规定 实行婚姻自由 一夫一妻 男女平等的婚姻制度 保护 妇女 儿童和老人的合法权益 新 婚姻法 第3 条规定 禁止重婚 禁止 有配偶者与他人同居 禁止家庭暴力 禁止家庭成员间的虐待和遗弃 另外 我国刑法对严重破坏婚姻家庭的犯罪行为处以刑罚 可见 我国宪法 民法 刑法 婚姻法不仅对夫妻等家庭成员在婚姻家庭中的权利给予法律保护 而且 将婚姻 家庭本身作为社会实体和秩序状态加以确认和保护 1 9 9 6 年1 2 月 原最高人民法院院长任建新