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怎么办理商品质量抽检案件 2012年5月16日 一 工商部门进行商品抽检的法定职能 国办发 2008 88号文件 国家工商行政管理总局主要职责内设机构和人员编制规定 国家工商总局的三定方案中第 四 项指出 承担监督管理流通领域商品质量和流通环节食品安全的责任 据此我们可以看出 工商部门担负着流通领域商品质量的监管责任 但是 如何判断商品质量是否合格 一般而言 有两种方法 一种是整体检验 这在实际生活中并不可取 还有一种方法就是我们通常所采取的对商品质量进行抽样检验 二 商品抽检应遵循的原则 一 常用的抽样方法 1 简单随机抽样 是先给构成总体的每一个体依次编上号码 逐个写在签条上 然后把签条放在一只容器内 充分搅和后 从中任意取出若干个签条 签条上的号码所代表的单位组成的抽样总体即为样本 2 系统抽样也叫等距抽样 是在按一定顺序排列好的个体中先计算出抽样间距K 然后在头K个个体中 按简单随机抽样的方法抽取一个个体A 再从A开始 每隔K个间距抽取一个个体的抽样方法 这种方法适用于同质性较高的个体抽样 系统抽样所得的调查单位在总体中分布均匀 因此其误差一般较简单随机抽样为小 尤其是当研究的现象变异程度大而实际上又不可能抽选更多的单位进行调查时 系统抽样比简单随机抽样更为有效 3 分层抽样也叫类型抽样 是将总体单位按其属性特征分为若干层组或类型 然后从各层组或类型中随机抽取一定单位构成样本 分层抽样要尽量做到界限分明 层组内的单位保持同质 层组之间保持异质 分层抽样适合在总体各单位标志值大小悬殊的情况下采用 4 多级抽样 调查单位一般不是一次性直接抽取到的 而是采用两阶段或多阶段抽取的办法 即先抽取大的单元 在大单元中再选取小单元 再在小单元中选取更小的单元 这种抽样方式称为多级抽样 5 整群随机抽样 如果在分段随机抽样的第一段 将抽到的几组产品中的所有产品都作为样本单位 此时称为整群随机抽样 实际上 它可以看作是分段随机抽样的特殊情况 显然这种抽样的随机性和代表性都是较差的 二 遵循的原则 1 代表性 抽样是以从整批商品中所取出的全部个别样品 份样 集成大样来代表整批 不应以个别样品 份样 来代表整批 因为个别份样有高有低 但在抽取足够多的份样时 其平均数即接近整批商品的平均质量 抽样必须具有足够的代表性 否则检验时即使运用最先进的技术和设备 也不可能得出准确的检验结果 而会对商品质量做出错误的评定 2 随机性 首要原则是随机原则 即从商品中抽出的用以评定整批商品的样品 应是不加任何选择 按随机原则抽取的 3 先进性 改进抽样技术和抽样标准 达到国际先进水平 以符合国际标准和惯例 4 可行性 抽样的数量及方法 使用的抽样装置和工具 应是合理可行 切合实际 符合商品检验的要求 应在准确的基础上达到快速 经济 节约人力物力 5 样本备份 这本不是原则问题 但是我发现现在某些单位的抽样没有注意到这一点 故单独作为原则问题提出来 以引起大家的重视 流通领域商品质量监测办法 第十七条 监测所需备份样品可以由承检单位带回 也可以封存于被监测人处保管 被监测人不得私自拆封 调换 毁损样品 需要指出的是 样本的数量最低应当是3份 需防止抽检不合格 第一次复检合格而需要进行第二次复检的情形发生 这应当引起我们执法人员足够的重视 三 怎样进行商品抽检 案例 某工商局对某单位经营的乙醇汽油进行抽检 其抽样取证记录中这样叙述 检查人员在当事人的负责人的陪同下 一同对其93 汽油卧式储油罐用专用的抽样器进行抽样 罐内共有3吨油 检查人员按上 中 下进行采样 倒入一罐中 经混合均匀后平分至两个玻璃瓶中密封 用经双方签字确认的封条封存 一瓶用于送检 一瓶留存 现场提取的证据 现场笔录 抽样取证记录 照片 上述抽样存在的问题 1 3吨油数量来源不明 油罐的状态 与加油机的链接 规格型号 里面油层状态不明 2 未严格按石油液体手工取样法规定的程序如实记录 3 盛装样品的玻璃瓶的状态未表述清楚 应是洁净 烘干的 4 样本数太少 5 现场笔录记录过于简单 三 怎样进行商品抽检 商品抽检的总原则 国家对抽检制订有标准的 一律按标准中的抽样方法进行 一 抽样方式是否适当 如对食用盐进行抽样应当采用多级抽样的方式 其主要依据是 GB5461 2000食用盐 和 GB T8618 2001制盐工业主要产品取样方法 具体方式是 将待抽检的食用盐分成若干区域 然后从若干区域中各抽取1袋 一般规格 1 100小袋 每小袋500g 从抽取的若干袋食用盐中各随机抽取1小袋 将抽取的各小袋食用盐混合在一起 然后根据需要再分成备检样品 二 采样方法是否正确采样方法正确与否 也是决定检测结果是否具备法律效力的重要环节 通常情况下 不同的商品有不同的抽样方法 执法人员在抽样前 一定要根据不同商品的抽样要求准备不同的抽样工具 采取正确的抽样方法进行抽样 切忌凭感觉随意抽样 如对化肥进行抽样 应当使用针状取样器自袋的最长对角线插入料层深度的四分之三处取样 然后用分样器或四分法将样品进行缩分 之后将样品分装 密封 对汽油进行抽样 应当使用加重取样器在油罐内从不同的部位抽取 不能通过加油机的油枪抽取 三 抽检程序是否符合规定抽检程序即抽取样品的过程 一般情况下 商品不同抽样程序也尽不相同 有的特殊商品其抽样程序也有特殊的规定 以对油罐内的汽油取样为例 根据 石油液体手工取样法 GB T4756 1998 的规定 其抽样程序至少包括一下要点 1 用加重取样器在油罐内处于静止状态的油品的上部 中部 下部等三个或三个以上的液面上依次采取样品 2 如果各个点样是均匀的 可以将这些油样混合 如果各个点样是不均匀的 则应分别盛装 每个点样装三瓶 同时再将各个点样混合成组合样 3 将混合后的样品分装于磨口玻璃瓶 或塑料瓶 带金属盖的瓶或听 内 用磨砂玻璃瓶塞 塑料或带金属的螺旋帽 封口 4 将样品用封条密封完好 5 被检测人和执法人员签字 在此程序中 哪怕任何一个细小的环节没有按照规定的程序进行抽检 都有可能影响检测结果的法律效力 四 样品数量是否足够对商品质量进行检测 针对不同的商品或者针对商品检测的不同项目 要求抽取的样品数量有不同的规定 目的是保证抽样产品能够反映成批产品的整体质量状况 防止以偏概全 保证监督抽查的科学性和公正性 如对成品油 化肥 钢筋等进行抽样检测 所需样品的数量都有具体的规定 如果没有按照规定的数量抽取样品 则检测结果没有法律效力 在当事人提出异议后 工商部门想再进行重新抽检 往往因为当事人已经将商品销售完毕 而无法实施 最终 工商部门因主要证据无法取得 而不得不放弃案件的查处 五 盛装容器是否符合特殊要求为了保证抽样样品的质量 有的特殊商品对盛装容器有特殊的要求 一旦容器选择不适当的话 也会影响检测结果的法律效力 执法人员在对需要容器盛装的商品进行抽检时 一定要针对不同商品的特性选择适当的容器 如对汽油进行抽样检测 盛装样品时应当使用带磨砂玻璃塞的玻璃瓶 而不能使用其它诸如橡胶塞 软木塞等的密封器 这与汽油具有挥发性的特性有关 对过磷酸钙进行抽样检测 应当使用广口玻璃瓶或聚乙烯瓶盛装样品 六 抽样取证记录内容是否完整在抽样取证过程中 工商部门应当将抽样取证的全过程进行详细记录 用来证明抽样取证的抽样方式 抽样程序 样品封存情况等符合有关规定 进而为保证检测结果合法有效奠定基础 如某工商局根据群众举报 在对某加油站销售的汽油进行质量检测 执法人员在抽样取证记录里记录了以下内容 年 月 日 我局执法人员依照法定程序 按照石油液体手工取样方法 对某加油站 号油罐存放的3吨汽油进行抽样取证 共抽取汽油样品2份 每份1L 一份送检 工商部门留存一份 加贴封条良好 当事人签字认可 该抽样取证记录对抽样程序的记录仅仅是简单的几个字 依照法定程序对某加油站 号油罐存放的3吨汽油进行抽样取证 而对于抽取样品时的油品状态 取样工具 取样部位 盛装样品的容器等均无记载 并且抽取的样本数也少了一点 即使执法人员是严格使用专门工具按照汽油抽样的程序进行的 而由此得出的检测结果也很容易被当事人推翻 或者在行政诉讼中不被法庭采信 行政诉讼的举证原则是 举证倒置 抽样取证记录中没有记载抽样取证的过程 执法人员就无法证明抽样取证的过程是合法的 进而会因 举证不能 而处于被动局面 工商部门在完整记录抽样取证的同时 最好也将现场检查记录做好 做扎实 使其与抽样取证记录相互印证 以提高证据的证明力 七 是否将检测结果通知当事人 是否告知其享有的权利和承担的义务 中华人民共和国产品质量法 第十五条第四款 生产者 销售者对抽查检验的结果有异议的 可以自收到检验结果之日起十五日内向实施监督抽查的产品质量监督部门或者其上级产品质量监督部门申请复检 由受理复检的产品质量监督部门作出复检结论 流通领域商品质量监测办法 以下简称 办法 第二十条 工商部门收到检测机构出具的检测结果后 应当在收到检测结果后5个工作日内通知被监测人 并告知其若对检测结果有异议 可自收到检测结果之日起15日内 向工商部门提出书面复检申请 逾期未提出申请的 则视为承认检测结果 如果工商部门在收到检测机构出具的检测结果后 没有将检测结果及时告知当事人 或者虽将检测结果告知当事人 却没有告知其若对检测结果有异议享有申请复检的权利 而做出行政处罚决定 这种处罚决定也是不能够成立的 办法 第二十条规定 当事人对检测结果若有异议 可自收到检测结果之日起15日内 提出复检申请 亦即在当事人收到检测结果之日起的15日内检测结果的效力是待定的 如果当事人在此期间未提出复检申请 则视为承认检测结果 检测结果就具有法律效力 如果当事人在此期间提出复检申请 工商部门经审查认为有必要复检 则原检测结果就不具有法律效力 另外 还有一个问题值得注意 那就是当事人收到检测结果后即表示对检测结果无异议且不提出复检申请 工商部门是否可以在当事人收到检测结果之日起15日内下达行政处罚告知书 笔者认为 在这种情况下 最好在 15日 届满后再下达行政处罚告知书 原因是 产品质量法 和 办法 赋予当事人自收到检测结果之日起15日内有提出复检的权利 作为执法部门就应当给予当事人充分的时间保障其依法行使享有的权利 我把这个规定看成是一个程序上的规定 相当于我们行政处罚告知后必须三个工作日才能下发处罚决定一样 打个比方 工商部门在当事人在接到检测结果后于15日内表示对检测结果无异议且不提出复检申请后 即下达行政处罚告知和决定书 而后当事人又以未超过法定期限 15日 为由提出复检申请 并称工商部门程序违法 工商部门就会处于不利局面 所以 工商部门在收到检测机构出具的检测结果后 应当按规定及时通知当事人 并告知其享有的权利和承担的义务 即使当事人表示不提出复检申请 工商部门也要等到 15日 届满后 再下达行政处罚告知书 四 哪些商品质量工商无需管辖 无权对其商品质量不合格进行行政处罚 法律依据 产品质量法 第八条第三款 法律对产品质量的监督部门另有规定的 依照有关法律的规定执行 产品质量法 第十五条 法律对产品质量的监督检查另有规定的 依照有关法律的规定执行 产品质量法 第七十条 法律 行政法规对行使行政处罚权的机关另有规定的 依照有关法律 行政法规的规定执行 农产品质量安全法 第三条 县级以上人民政府农业行政主管部门负责农产品质量安全的监督管理工作 县级以上人民政府有关部门按照职责分工 负责农产品质量安全的有关工作 第三十四条 国家建立农产品质量安全监测制度 县级以上人民政府农业行政主管部门应当按照保障农产品质量安全的要求 制定并组织实施农产品质量安全监测计划 对生产中或者市场上销售的农产品进行监督抽查 监督抽查结果由国务院农业行政主管部门或者省 自治区 直辖市人民政府农业行政主管部门按照权限予以公布 中华人民共和国药品管理法 第五条 国务院药品监督管理部门主管全国药品监督管理工作 国务院有关部门在各自的职责范围内负责与药品有关的监督管理工作 兽药管理条例 第三条 国务院兽医行政管理部门负责全国的兽药监督管理工作 县级以上地方人民政府兽医行政管理部门负责本行政区域内的兽药监督管理工作 第四十四条 县级以上人民政府兽医行政管理部门行使兽药监督管理权 兽药检验工作由国务院兽医行政管理部门和省 自治区 直辖市人民政府兽医行政管理部门设立的兽药检验机构承担 国务院兽医行政管理部门 可以根据需要认定其他检验机构承担兽药检验工作 特种设备安全监察条例 第二条 涉及生命安全 危险性较大的锅炉 压力容器 含气瓶 下同 压力管道 电梯 起重机械 客运索道 大型游乐设施和场 厂 内专用机动车辆 前款特种设备的目录由国务院负责特种设备安全监督管理的部门 以下简称国务院特种设备安全监督管理部门 制订 报国务院批准后执行 建设工程质量管理条例 第二条 本条例所称建设工程 是指土木工程 建筑工程 线路管道和设备安装工程及装修工程 第四条 县级以上人民政府建设行政主管部门和其他有关部门应当加强对建设工程质量的监督管理 饲料和饲料添加剂管理条例 第二条本条例所称饲料 是指经工业化加工 制作的供动物食用的产品 包括单一饲料 添加剂预混合饲料 浓缩饲料 配合饲料和精料补充料 本条例所称饲料添加剂 是指在饲料加工 制作 使用过程中添加的少量或者微量物质 包括营养性饲料添加剂和一般饲料添加剂 饲料原料目录和饲料添加剂品种目录由国务院农业行政主管部门制定并公布 第三条国务院农业行政主管部门负责全国饲料 饲料添加剂的监督管理工作 县级以上地方人民政府负责饲料 饲料添加剂管理的部门 以下简称饲料管理部门 负责本行政区域饲料 饲料添加剂的监督管理工作 第四条县级以上地方人民政府统一领导本行政区域饲料 饲料添加剂的监督管理工作 建立健全监督管理机制 保障监督管理工作的开展 棉花质量监督管理条例 第四条 国务院质量监督检验检疫部门主管全国棉花质量监督工作 由其所属的中国纤维检验机构负责组织实施 省 自治区 直辖市人民政府质量监督部门负责本行政区域内棉花质量监督工作 设有专业纤维检验机构的地方 由专业纤维检验机构在其管辖范围内对棉花质量实施监督 没有设立专业纤维检验机构的地方 由质量监督部门在其管辖范围内对棉花质量实施监督 专业纤维检验机构和地方质量监督部门并列使用时 统称棉花质量监督机构 中华人民共和国城市供水条例 第七条国务院城市建设行政主管部门主管全国城市供水工作 省 自治区人民政府城市建设行政主管部门主管本行政区域内的城市供水工作 县级以上城市人民政府确定的城市供水行政主管部门 以下简称城市供水行政主管部门 主管本行政区域的城市供水工作 第三十三条城市自来水供水企业或者自建设施对外供水的企业有下列行为之一的 由城市供水行政主管部门责令改正 可以处以罚款 情节严重的 报经县级以上人民政府批准 可以停业整顿 对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员 其所在单位或者上级机关可以予以行政处分 一 供水水质 水压不符合国家规定标准的 第三十八条本条例第三十三条 第三十四条 第三十五条规定的罚款数额由省 自治区 直辖市人民政府规定 湖北省城市供水管理实施办法 第一条为加强城市供水管理 促进城市供水事业发展 保障城市生活 生产和各项建设正常用水 根据国家 城市供水条例 等有关规定 结合本省实际 制定本办法 第四条省建设厅主管全省城市供水工作 地区行署和市 州 县人民政府确定的城市供水行政主管部门 以下简称城市供水行政主管部门 主管本行政区域内的城市供水工作 第二十五条城市自来水供水企业或自建设施对外供水的企业有下列行为之一的 由城市供水行政主管部门责令改正 并处以2000元以上1000元以下罚款 情节严重的 报经当地人民政府批准 可以责令停业整顿 对负有直接责任的主管人员和其他责任人员 其所在单位或者上级机关可以给予行政处分 一 城市供水水质 水压不符合国家规定标准的 五 哪些商品有质量问题无需抽检 最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定 法释 2002 21号 第六十八条 下列事实法庭可以直接认定 一 众所周知的事实 二 自然规律及定理 三 按照法律规定推定的事实 四 已经依法证明的事实 据此 我们也同样可以推定符合上述四项规定的我们行政机关也可依法认定其质量存在问题 同样可以得出相同结论的是 食品安全法 第二十八条第 四 项规定的 腐败变质 油脂酸败 霉变生虫 污秽不洁 混有异物 掺假掺杂或者感官性状异常的食品 注意这里的 掺杂掺假 应当是普通人肉眼可以看出 并且能顺利的提取证据的行为 同时也有证据表明当事人的主观故意 以同前面的 混有异物 相区别 六 商品检验结果的应用 在确定商品质量不合格后 我们需要对其检验结论进行综合分析 以此进行案件定性处理 一 商品内在质量不合格的 产品内在质量也称为实物产品质量 是指生产者生产的产品本身的质量 是产品的内在属性 产品的内在质量主要包括性能 寿命 可靠性 安全性 经济性五个方面 产品性能 指产品具有适合用户要求的物理 化学或技术性能 如强度 化学成份 纯度 功率 转速等 产品寿命 指产品在正常情况下的使用期限 如电灯 电视机显像管的使用时数 闪光灯的闪光次数等 产品可靠性 指产品在规定的时间内和规定的条件下使用 不发生故障的特性 如电视机使用无故障 钟表的走时精确等 产品安全性 指产品在使用过程中对人身及环境的安全保障程度 如热水器的安全性 啤酒瓶的防爆性 电器产品的导电安全性等 产品经济性 指产品经济寿命周期内的总费用的多少 如空调器 冰箱等家电产品的耗电量 汽车的每百公里的耗油量等 产品质量法 第十四条规定了判定产品内在质量的依据 这包括 1 产品应当符合所执行的产品标准 未制定标准的 以国家有关规定或要求为判定依据 这里所说的产品执行的标准 包括国家现行的四级标准 即国家标准 行业标准 地方标准和经过备案的企业标准 需要强调说明一点的是 对可能危及人体健康和人身 财产安全的工业产品 必须符合保障人体健康 人身 财产安全的国家标准 行业标准 未制定国家标准 行业标准的 必须符合保障人体健康 人身 财产安全 卫生的要求 2 产品必须具备应当具备的使用功能 但是对产品存在使用性能的暇疵作出说明的除外 监督检查时 要把假冒伪劣产品和有一般质量问题的产品 即仍有一定使用价值的次品 处理品 严格区别开来 做到依法定性 事实清楚 处理适当 避免随意性 3 既无标准 又无有关规定或要求的 以产品说明书 质量保证书 实物样品 产品标识表明的质量指标和质量状况为判定依据 这些明示担保的条件 是生产者 销售者自身对产品质量作出的保证和承诺 正常情况下 对符合上述条件的不合格产品适用 产品质量法 或 标准化法 标准化法实施条例 等处理 如果是食品 则首先考虑适用 食品安全法 当 食品安全法 无明确规定时再适用前者 二 商品外在质量不合格的 产品的外在质量 一般是指产品的外观 手感等等 就是能看到的性质 产品的外在质量又通常通过商品的标签 包装 装潢等反映 一是普通商品的外在质量不合格 如某大酒店使用不合格洗漱用品案 其核心是该酒店使用商品的外包装标识不合格 对应的法律依据是 产品质量法 第三十六条 第五十四条 第六十二条 二是特殊商品的外在质量不合格 如食品标签不合格 根据 预包装食品标签通则 GB7718 2011 要求及 食品安全法 第二十八条第 九 项 第四十二条 四十七条 四十八条 四十九条 八十六条 八十七条等定性处理 七 商品质量案件的流程 办理依据 行政处罚法 工商行政管理机关行政处罚程序规定 及各类实体法中的具体规定 办案流程 通过巡查 监测 申诉 举报 调解纠纷发现案源 填写立案审批表 局长批准 指定2名以上的办案人员调查取证 写出案件终结报告 草拟行政处罚决定书 报核审机构审查 报局长批准 告知当事人 当事人实施陈述权 申辩权 要求举行听证会 作出处罚决定 制作处罚决定书 送达 执行 当事人不服处罚决定还可以向上级工商机关或本级人民政府申请复议 向人民法院提起诉讼 立卷归档办案中的注意事项 1 证据收集要齐全 2 对不合格商品一般应采取行政强制措施 也有特殊例外 如液化石油气 3 不合格商品的处置要慎重 4 严格按规定规范进行抽样 5 注意各种程序 八 关于检测单位资质的补充说明 工商部门在对商品质量抽样检测选择检验机构时 一定要选择具有检验资格的检验机构 否则商品质量检测结果不具有法律效力 中华人民共和国产品质量法 第十九条规定 产品质量检验机构必须具备相应的检测条件和能力 经省级以上人民政府产品质量监督部门或者其授权的部门考核合格后 方可承担产品质量检验工作 法律 行政法规对产品质量检验机构另有规定的 依照有关法律 行政法规的规定执行 国家工商总局 流通领域商品质量监测办法 第五条 工商行政管理机关委托承担检测任务的检验机构 以下简称承检单位 必须依法设立 具备与检测商品质量工作相适应的检测条件和能力 工商行政管理机关行政处罚程序规定 第三十一条 为查明案情 需要对案件中专门事项进行鉴定的 工商行政管理机关应当出具载明委托鉴定事项及相关材料的委托鉴定书 委托具有法定鉴定资格的鉴定机构进行鉴定 没有法定鉴定机构的 可以委托其他具备鉴定条件的机构进行鉴定 检测结果应有鉴定人员签名或者盖章 加盖鉴定机构公章 也对承检单位的条件做了类似规定 最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定 第十四条根据行政诉讼法第三十一条第一款第 六 项的规定 被告向人民法院提供的在行政程序中采用的检测结果 应当载明委托人和委托鉴定的事项 向鉴定部门提交的相关材料 鉴定的依据和使用的科学技术手段 鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明 并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章 通过分析获得的检测结果 应当说明分析过程 第六十二条对被告在行政程序中采纳的检测结果 原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的 人民法院不予采纳 一 鉴定人不具备鉴定资格 二 鉴定程序严重违法 三 检测结果错误 不明确或者内容不完整 相关资料 CMA认证与CAL认证的区别 计量认证是国家对检测机构的法制性强制考核 是政府权威部门对检测机构进行规定类型检测所给予的正式承认 计量认证的依据是 中华人民共和国计量法 CMA标志是ChinaMetrologyAccredidation 中国计量认证 认可 的缩写 审查认可是国家实施的一项针对承担监督检验 仲裁检验任务的各级质量技术监督部门所属的质检所机构和授权的国家 省级质检中心 站 的一项行政审批制度 审查认可的依据是 标准化法 标准化法实施条例 产品质量法 等法律法规 CAL标志是ChinaAccreditedLaboratory 中国考核合格检验实验室 的缩写 为贯彻落实 中华人民共和国认证认可条例 和 实验室和检查机构资质认定管理办法 规范实验室和检查机构资质认定工作 国家认监委2006年印发了 关于启用资质认定证书的通知 国认实 2006 25号 决定自2006年7月1日起 启用新资质认定证书 并向社会各界进行了公告 对已经获证机构 证书尚未到期的 规定于2007年1月1日前到发证机关办理证书更换手续 2007年1月1日后 原有计量认证 验收 授权等证书将失效 新的资质认定证书分计量认证证书 审查认可证书 验收证书 授权证书等四种形式 1 计量认证证书