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国际私法分章综合练习题及答案（网上搜集）第一章 国际私法概论一、单项选择题 1国际私法产生的前提规范是（A ） A外国人民事法律地位规范 B冲突规范 C国际统一实体规范 D国际民事诉讼与国际商事仲裁规范2国际私法的特有规范是（ B） A外国人民事法律地位规范 B冲突规范 C国际统一实体规范 D国际民事诉讼与国际商事仲裁规范 3关于国际私法的性质，“世界主义学派”或“国际法学派”的主要代表人物是（A ） A德国的萨维尼 B美国的库克 C英国的戴赛 D法国的巴迪福420世纪国际私法立法模式的基本发展趋势是采用（D ） A分散立法式 B专章专篇式 C综合立法式 D法典化式5标志着国际私法立法进入法典化阶段的立法是（ ） A1896年德国民法施行法 B1804年法国民法典 C1939年泰国国际私法 D1989年瑞士联邦国际私法法规6当代国际私法立法的主要特点之一是（ ） A立法模式的法典化趋势 B调整对象范围缩小 C硬性连接因素在立法中被广泛采用 D结果选择方法在法律选择中不受重视 7“子女抚养费的取得，依子女惯常居所地法，如依前法不能获得抚养费的，依法院地法”这一规定是（ ） A政策定向和结果选择方法的体现 B法院地法说的体现 C政府利益分析方法的体现 D法院地法说的体现 8意大利法则区别说的代表人物是（ ） A胡伯 B孟西尼 C杜摩兰 D巴托鲁斯 9萨维尼在1849年现代罗马法体系一书中提出了著名的（ ） A法则区别说 B国际礼让说 C法律关系本座说 D本地法说 10在国际私法中，被有些西方学者誉为是“哥白尼革命”的学说是（ ） A法律关系本座说 B既得权说 C政府利益分析说 D意思自治说 11在1971年第二次冲突法重述中，里斯提出了（ ） A法院地法说 B优先选择说 C功能分析说 D最密切联系说 12我国历史上第一次系统的国际私法立法是（ ） A唐朝永徽律 B1918年北洋政府法律适用条例 C1986年民法通则 D2000年中华人民共和国国际私法示范法二、多项选择题1国际私法的间接调整方法与直接调整方法的关系是（ABD ） A相辅相成 B互相排斥 C暂时并存 D长期并存2国际私法的其他名称有（ABCD ） A国际民法 B国际民商法 C法律冲突法 D冲突法 3当代国际私法国内立法的特点及发展趋势有（ABCD ） A立法模式法典化 B调整对象扩大化 C冲突规范灵活化 D政策定向和结果选择方法受到重视 4在立法中增加法律选择灵活性的方法有采用（ABD ） A双边冲突规范 B选择适用的冲突规范 C重叠适用的冲突规范 D最密切联系原5我国缔结或加入的国际私法条约主要有（ABCD ） A1980年联合国国际货物买卖合同公约 B1958年承认与执行外国仲裁裁决公约 C1970年关于从国外获取民事或商事证据公约 D1965年关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约 6孟西尼倡导的三原则包括（BCD ） A最密切联系原则 B意思自治原则 C国籍原则 D公共秩序保留原则7我国有关国际私法的国内立法主要有（ ABCD）A1986年民法通则 B1992年海商法 C1995年票据法 D1991年民事诉讼法三、名词解释 1涉外民商事法律关系 答案涉外民商事法律关系就是含有涉外因素的民商事法律关系，即法律关系的主体、客体和内容这三个要素中至少有一个或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系，又称为国际民商事法律关系、跨国民商事法律关系或国际私法关系。国际私法上讲的民商事法律关系是一种广义上的民商事法律关系2国际统一实体规范 答案国际统一实体规范就是国际条约和国际惯例中具体规定涉外民商事法律关系当事人的实体权利与义务的规范，又称为国际统一实体法。最早的国际统一实体规范出现于19世纪末。作为一种直接规范和实体规范，它在国际民商事领域发挥的作用越来越重要，可以在一定程度上起到避免和消除民商事法律冲突的作用，具有冲突规范不具有的优越性。3海牙国际私法会议 答案 海牙国际私法会议是目前国际上最主要的统一国际私法（主要是冲突法）的常设政府间国际组织。它成立于1893年的荷兰海牙，到2001年9月止，有55个成员国。我国已于1987年7月3日正式加入它。百余年来，海牙国际私法会议已经举行了18次例会和两次特别会议，通过了35部关于国际贸易、婚姻家庭、继承、扶养和国际民事诉讼程序等方面的国际公约，其公约比较集中地反映了各国国际私法的立法和司法实践，代表着当代国际私法的发展趋势。4既得权说 答案既得权说的代表人物是英国学者戴赛。他在1896年出版的法律冲突法一书中主张，为了保证合法法律关系的稳定性，对于依外国法有效设定的权利，应该坚决加以维护，对于既得权性质，应该依据产生此种权利的外国法加以判断。同时他还认为，法官在适用外国法或执行外国法院的判决，既不是适用的外国法也不是承认外国法在内国的效力，而只是保护当事人根据外国法或外国判决已取得的权利。既得权说产生过很大的影响，即使是现在保护既得权仍是国际私法的重要目的和任务，但其有关外国法适用的理论不免有失偏颇。 5政府利益分析说 答案 美国教授柯里于1963年出版的冲突法论文集中提出了“政府利益分析说”。他认为，解决法律冲突的最好方法就是对“政府利益”进行分析，即在处理案件时，首先要审查与案件有关的州和国家的法律的实质，确定这些法律的根本政策，然后决定哪一州在将其法律适用于特定问题方面有利，或有利益，然后适用该有利益的州或国家的法律。柯里被誉为20世纪中叶最有影响的冲突法学者之一。利益分析说无疑有利于公平合理地解决争议。但其也具有法院地法优先的倾向、案件结果缺乏可预见性等缺点。该说对国际私法的理论、司法实践和立法均产生了不小的影响。6直接适用的法律 6希腊著名国际私法学家弗朗西斯卡基斯于1958年发表反致理论与国际私法的体系一文，首次提出了“直接适用的法律”的概念。他指出，国家制定的用以调整某些特殊法律关系的强制性规范，在调整涉外民事法律关系时，可以撇开冲突规范的援引，而直接适用于涉外民事法律关系。这种能够被直接适用的法律规范，就是“直接适用的法律”。“直接适用的法律”又被其他学者称为“专属规范”、“必须适用的法”、“特殊法律选择条款”等。7法则区别说答案法则区别说产生于13世纪的意大利，它的产生标志着国际私法理论的诞生。其代表人物是意大利的巴托鲁斯。他主张按法则的性质，将法则分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则”，其中“物的法则”不具有域外效力，“人的法则”具有域外效力，并在此基础上提出了许多重要的冲突法规则。他所创立的冲突规范对后来的国际私法的发展产生了巨大的影响，他本人也被西方一些学者称为“国际私法之父”。 8国际礼让说答案国际礼让说的代表人物是荷兰学者胡伯。其主要内容是：每一国家的法律已经在其本国领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己的境内保持其效力，只要这样做不至于损害自己的主权权力及臣民的利益。国际礼让说把国家主权的思想引入了国际私法理论，对国际私法的发展产生了深远的影响。 9法律关系本座说 9法律关系本座说是德国学者萨维尼1849年出版的现代罗马法体系一书中创立的学说。他从一种普遍主义的观点出发，认为每一种法律关系依其性质总是与一定地域的法律相联系，该地域所在地即是该法律关系的本座，应适用的法律只应是该涉外民事关系“本座”所在地的法律。他将涉外关系分为“人”、“物”、“债”、“行为”和“程序”等几类，并提出了每种关系所应适用的法律。该学说结束了法则区别说占统治地位的局面，在国际私法的方法论上实现了根本性的变革，对后来的国际私法理论有重要的影响10本地法说答案美国学者库克于1942年出版的冲突法的逻辑与法律基础一书中，提出了“本地法说”。他认为，法院在审理涉外案件时总要适用自己的国内法。如果该案件中有根据外国法产生的权利，可以把这种权利转化为国内法产生的权利予以承认，即把该外国法“并入”到国内法中去。他对外国法律采取一概否认态度的做法受到了其他学者的批判。但他对既得权说的彻底批判以及研究方法中注重司法实践的主张是有积极意义的11最密切联系说 答案最密切联系说由美国学者里斯提出。他根据“重力中心”等概念提出了“最密切联系”或称“最重要关系”的概念，主张法院应该适用与案件有最密切联系的地方的法律。12法院地法说答案法院地法说的代表人物是美国学者艾伦茨威格，他认为，国际私法赖以建立和发展的基础是优先适用法院地法，而外国法的适用只是一个例外。他的理论是本位主义的体现，目的在于扩大法院地法的适用。四、简答题 1国际私法的规范主要包括哪几类？ 2国际私法的立法体系大致有哪几种？ 3当代国际私法的国内立法有哪些主要特点及发展趋势？ 4简述当代欧洲大陆国家有关国际私法的主要学说。 5简述当代美国有关国际私法的主要学说。五、论述题 1试论国际私法的性质。 2论国际惯例在我国的适用。 3试述新中国国际私法的立法成就。 四、简答题 1国际私法的规范主要包括以下四类：（1）外国人的民事法律地位规范，这种规范是国际私法产生的一个前提。（2）冲突规范，这种规范是国际私法特有的规范、基本规范和重要组成部分。（3）国际统一实体规范，这种规范在国际民商事领域发挥的作用越来越重要。（4）国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范，这种规范与冲突规范和其他国际私法规范 有密切的联系。 2国际私法的立法体系大致可分为以下几类：（1）按本国民法体系，仅对法律适用问题作出规定，如1898年的日本法例等。（2）将冲突规范和国际民事诉讼规范分为两大部分，合并规定在国际私法法典和单行法规中，如1979年匈牙利关于国际私法的第13号令。（3）将冲突规范、外国人民事法律地位规范和国际民事诉讼规范合并规定在国际私法法典或单行法规中，如1964年捷克斯洛伐克社会主义共和国国际私法及国际民事诉讼法。（4）瑞士模式，1989年瑞士联邦国际私法法规是当代国际私法立法的典范，其体系兼采大陆法系和普通法系的内容，其最大的优点是便于查阅和使用。（5）美国第二次冲突法重述体系，该体系由管辖权、法律适用和外国法院判决的承认与执行三大部分组成。(6)中华人民共和国国际私法示范法的体系，该体系包括总则、管辖权、法律适用、司法协助和附则五个方面的内容。 3当代国际私法国内立法的主要特点及趋势有：（1）在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势。从19世纪末开始，特别是到第二次世界大战后，一些国家如奥地利、匈牙利和瑞士等纷纷制定了单行法，这些单行法有总则和分则，结构日趋合理。（2）国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛，已经从传统的债权、物权、婚姻家庭及继承等领域，扩展到知识产权、涉外劳动关系、代理关系、产品责任、交通事故和环境污染等领域。（3）弹性连接因素在立法中被广泛采用，冲突规范的灵活性得以加强。主要表现是在立法中大量采用双边冲突规范、选择性冲突规范、补充性连接因素和最密切联系原则等。（4）政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视。主要表现为在进行法律选择时，选择对消费者、劳动者和弱者有利的法律。 4当代欧洲大陆国家有关国际私法的主要学说有：（1）巴迪福的“协调论”；（2）克格尔的“利益论”；（3）弗朗西斯卡基斯的“直接适用的法律”。 5当代美国有关国际私法的主要学说有：（1）库克的“本地法说”；（2）卡弗斯的“优先选择原则”；（3）柯里的“政府利益分析说”；（4）莱弗拉尔的“法律选择五点考虑”；（5）艾伦茨威格的“法院地法说”；（6）里斯的“最密切联系说”。五、论述题 1（1）国际私法的性质问题，实际上就是确定国际私法是国内法还是国际法，或是介于两者之间的特殊的法律部门的问题。 （2）关于国际私法的性质，主要有三种不同的理论主张：第一，“世界主义学派”或“国际法学派”认为，国际私法就是国际法，该学派的主要代表人物是德国的萨维尼、法国的魏斯和意大利的孟西尼等。其主要理论有：国际私法产生于国际社会；国际私法所调整的社会关系与国际公法所调整的社会关系没有本质区别；国际私法的作用在于划分国家主权扩及的范围；国际条约和国际惯例已经成为国际私法的主要渊源。第二，“民族主义学派”或“国内法学派”主张国际私法是国内法，该派代表人物主要有：法国的巴迪福、德国的沃尔夫、英国的戴赛、美国得比尔等。其主要理论如下：国际私法与国际公法的调整对象和主体不同；二者的法律渊源不尽相同；二者法律规范的制定者和适用范围不同；二者解决争议的方式不同。第三，“二元论”或“综合论”学派认为，国际私法既具有国际法性质也具有国内法性质，是“国际的国际私法”与“国内的国际私法”的总和。其代表人物主要有德国的齐特尔曼和前捷克斯洛伐克的贝斯里斯基等。其主要理论有：国际私法调整的社会关系既涉及国内也涉及国际；国际私法既涉及国内利益也涉及国际利益；国际私法的渊源既有国内法又有国际条约和国际惯例。 （3）我们认为国际私法是国际法。其理由如下：首先，第二次世界大战后，国际法律有了巨大的发展，传统的国际法及国际公法的概念已不能容纳迅速发展的国际法律本身。国际法已不是传统的国际公法，而是反映国家意志的协调，调整一切国际关系（不仅限于国家之间的政治、军事、外交关系）的具有法律约束力的行为规范的总和。国际法调整的社会关系是超越国界的一切国际社会关系。国际私法调整的社会关系为涉外民商事关系，它产生于国际社会，也是国际社会关系的一部分。其次，从渊源上讲，国际私法的国际渊源已经大量存在。因此，可以说国际私法就是我们所说的广义的国际法，它与国际公法、国际经济法、国际刑法、国际行政法等共同构成国际法体系，是国际法体系的一个独立部门或分支。当然它与国际公法是有区别的。 2（1）首先回答国际惯例的概念、表现形式和特点。（2）根据民法通则第142条第3款的规定，我国法律和我国缔结或参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。因此，国际惯例也是我国国际私法的渊源之一。（3）关于上述规定中的国际惯例是指冲突法上的管理惯例还是实体法上的惯例，学者们有三种不同的观点：第一种观点认为，民法通则 和原涉外经济合同法中所规定的国际惯例仅指实体法上的惯例；第二种观点认为，我国立法中的国际惯例既包括冲突法上的惯例也包括实体法上的惯例；第三种观点认为，民法通则中国际惯例是指冲突法上的惯例，原涉外经济合同法中的国际惯例是指实体法上的国际惯例。（4）我们认为，应从广义上来理解我国立法中的国际惯例的含义，因此，无论是冲突法、实体法还是程序法中都存在一些国际惯例，上述第一、第三种观点有失偏颇，上述两部立法中的国际惯例均应理解为既包括冲突法上的惯例也包括实体法上的惯例。（5）适用国际惯例是应特别注意的事，我国民法通则第150条明确规定，适用国际惯例不得违背我国社会公共利益。如有违反，即不得适用。这是我国所特有的规定。也有学者认为，不必在立法中作此限制，因此可以合理推断适用国际惯例不会违背一国的社会公共利益。 3中华人民共和国成立后，涉外民事关系虽也偶有发生，但由于深受前苏联国际私法学说中属地主义倾向的影响，对在中国发生的法律关系或诉讼基本上都是按中国法处理。在当时的历史条件下，根本没有也不可能有国际私法的立法活动。从1949年到1979年的30年间，仅1959年中苏领事条约中有一条冲突规范。国际私法的国内立法完全是一片空白。 1978年中国共产党十一届三中全会后，中国国际私法重新获得了发展的机遇和动力，从1979年到现在，我国已在一系列单行法规中颁布了与国际私法有关的规定，并缔结或参加了一些有关的国际公约和双边条约。具体说来主要有以下几个方面： （1）关于外国人民事法律地位。主要规定在宪法第18条和第32条，中外合资经营企业法、中外合资经营企业实施条例、专利法、商标法和著作权法等法律法规中,主要内容为允许外国人来中国投资和保护外国人在中国的合法权益。 （2）冲突法。据统计,关于涉外民商事关系法律适用方面的规定(包括司法解释)已有80余条100余款。主要规定在民法通则、涉外经济合同法、海上法票据法、民用航空法、著作权法、专利法、商标法等法律以及最高人民法院关于涉外经济合同法和民法通则的司法解释中。内容涉及冲突法总则和分则方面的许多问题。例如总则方面的反致、公共秩序保留、法律规避、指定多法域国家法律时的法律适用问题、外国法查明问题、国籍、住所、营业所的积极冲突和消极冲突下当事人本国法和住所地法的适用和诉讼时效等；分则方面的人的能力、法人属人法、结婚与离婚、扶养、监护、继承、不动产、合同、侵权、知识产权、票据、船舶和民用航空器等方面的法律适用。 （3）关于国际涉外民事诉讼和国际商事仲裁程序。主要规定在1991年民事诉讼法和1995年仲裁法中。共计40条60余款。此外最高人民法院在关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见中又对涉外诉讼和仲裁的有关问题作了21条司法解释。关于涉外诉讼，内容包括：外国人民事诉讼地位、诉讼代理、管辖权、诉讼文书的送达、期间、财产保全、司法协助和外国判决的承认与执行等。关于涉外仲裁，主要涉及仲裁协议的效力、裁决的承认与执行条件等。 总之，在改革开放后的20年间，中国的国际私法立法可以说已取得了巨大的发展。体系框架已大体确立，内容日趋全面丰富。一些方面的规定既体现了对外国优秀立法成果的借鉴，又结合了我国的具体情况，其规定是比较先进和科学的，如原涉外经济合同法、民法通则以及有关司法解释中对涉外合同法律适用的规定。但也不能否认，我国国际私法立法上存在一些缺点，主要是：目前我国在国际私法的分散式立法体例存在明显缺陷，规定零散，使用起来不方便；对有些问题缺乏明确的规定，如关于动产物权的法律适用；有一些规定不完善、欠严密，有的含糊不清，有的自相矛盾，有待进一步完善，如关于人的行为能力的规定，关于国际惯例的适用问题等。 对于上述立法中存在的问题，引起了我国国际私法学者的高度重视，为了中国国际私法立法的发展，中国国际私法学会开始了中国国际私法示范法的起草工作，自1994年完成第1稿后，先后几次进行修改，其第6稿已经正式出版。第二章 外国人的民事法律地位练习题及答案一、单项选择题 1一国给予另一国的待遇不低于它已经给予或将要给予任何第三国待遇的制度称为（ ）A国民待遇 B最惠国待遇 C优惠待遇 D普遍优惠待遇2国际礼让说是17世纪哪个学者提出的（ ）A格老秀斯 B萨维尼 C孟西尼 D胡伯 3一国给予外国人的待遇与本国人一样，这种待遇制度是（ ） A国民待遇 B最惠国待遇 C优惠待遇 D普遍优惠待遇 4发达国家单方面给予发展中国家出口制成品和半制成品(包括某些初级产品)的免征关税或减征关税的优惠待遇为（ ） A国民待遇 B最惠国待遇 C优惠待遇 D普遍优惠待遇二、多项选择题1国际私法上所讲的外国人，广义上包括（ ABCD） A拥有外国国籍的人 B无国籍人 C国际组织 D外国国家2关于外国人民事地位的法律规范是（AB ） A实体法规范 B国际私法规范 C冲突法规范 C涉及适用外国法的规范 3国民待遇制度一般被认为第一次规定在（BC ） A德国民法施行法 B法国民法典 C拿破仑法典 D人权宣言 4最惠国待遇一般可以在以下几个方面适用（ABCD ） A国家之间的商品、支付和服务往来 B国家之间交通工具的通过 C彼此的国民在对方定居、从事营业活动等 D知识产权的保护5外国人依法在中华人民共和国享有下列权利（ ABCD） A人身权 B土地使用权 C房屋所有权 D采矿权三、名词解释 1最惠国待遇 答案最惠国待遇是指授予国给予某外国的待遇，不低于或不少于授予国已给予或将给予任何第三国的待遇。其中，优惠授予国也称给惠国、施惠国，是指承担给予最惠国待遇的国家，它是优惠的授予者。第三国亦称最惠国，是指施惠国已经或将要给予其优惠待遇的国家，是优惠的接受者。受惠国是已经或将要以第三国所享有的优惠待遇为标准享受优惠待遇的国家 。条约中规定最惠国待遇的条款称为最惠国条款2国民待遇 答案 国民待遇又叫平等待遇，是指内国给予外国人的待遇与给予本国人的待遇相同。换句话说，在同等条件下，外国人和内国人承受的权利义务相同。国民待遇制度既可以通过国内立法加以规定，也可以通过条约加以规定。3优惠待遇 3优惠待遇是指一国为了某种目的而给予外国以及外国国民以特定的优惠的一种待遇。按照优惠待遇制度，外国人享有的某些优惠甚至高于内国人所享有的待遇。而且，外国人享有的优惠待遇仅限于特定事项。4普遍优惠制 答案普遍优惠制简称普惠制，是指发达国家单方面给予发展中国家出口制成品和半制成品(包括某些初级产品)普遍的、非歧视的、非互惠的免征关税或减征关税的优惠待遇。这种待遇对发展中国家来说应该是普遍适用的，而且是非歧视的，并且要求发达国家不主张反向优惠或互惠。5互惠答案互惠又叫互惠待遇，是指内国赋予在内国的外国人某种优惠待遇，同时也要求该外国人所属国家赋予内国人在该外国同样的待遇。互惠既可以通过国内法加以规定，也可以通过条约加以规定。前者称为法律上的互惠主义，后者称为条约上的互惠主义，现代国际社会已不单纯采取条约上的互惠主义。四、简答题 1简述外国人民事法律地位的几种基本制度（1）国民待遇，指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同。（2）最惠国待遇，指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予国已经给予或将要给予任何第三国的待遇。（3）优惠待遇，指一国为了某种目的给予外国及其自然人和法人以特定优惠的一种待遇。（4）普遍优惠待遇，指发达国家单方面给予发展中国 家以免征关税或减征关税的优惠待遇。（5）不歧视待遇，指有关国家约定互相不把对其他国家或仅对个别国家所加的限制加在对方身上，从而使本国不处于比其他国家更差的地位。 国民待遇与最惠国待遇都涉及外国人的民事法律地位，二者最终实现的是人人权利平等，可谓殊途同归。但是这两项制度侧重点和表现形式不同，主要差异如下： 第一，最惠国待遇仅以双边或多边条约的形式加以规定，而国民待遇则可同时以国内立法和条约两种形式加以规定。 第二，最惠国待遇依条约约定的适用范围，一般侧重于商事、经贸领域中的人和事，如商品关税、海关手续等，主要适用于投资、贸易、货物运输等领域。而国民待遇的适用侧重于一般物权、债权、婚姻家庭、财产继承等民事关系。 第三，凡施惠方给予任何第三国（最惠国）的优惠待遇，受惠方即可根据最惠国条款自动取得，无须再与施惠方另订新约或提出请求。而国民待遇一般限于两国之间，不涉及第三方，并需在法律或条约中加以明确规定。 第四，依最惠国待遇制度，在内国的一国外国人同在内国的其他外国人之间彼此平等。而依国民待遇制度，在内国的外国人与内国人之间民事法律地位大致相等。换言之，前者是以给予一个外国的待遇为标准来给予另一个外国相同的待遇，目的在于保障在内国的外国人之间的权利平等；后者是以给予本国人的待遇为标准来确定外国人的待遇，目的在于保障内国人 与外国人之间的权利平等。两者结合使用，理论上可确保一国之内所有人的民事权利平等，也可避免本国人在外国受到歧视待遇2简述国民待遇与最惠国待遇的关系。 3简述国民待遇的特点。3要点如下： （1）当今的国民待遇是一种互惠待遇，但并非一定以条约和法律上的规定为条件。为了防止内国公民在外国受到歧视，同时多采取对等原则加以限制。 （2）依照国民待遇原则，外国人与内国人处于相同的民事法律地位系仅就一般原则而言，并非指外国人在内国享有的具体的民事权利与内国人一模一样。各国在采用国民待遇原则时，出于种种原因，总要规定若干限制。如不止一个国家规定，外国人不得享有土地所有权。 （3）当今的国民待遇范围常在条约中作出限制。 五、论述题 试述外国人在中国的民事法律地位.四、简答题 1外国人民事法律地位主要有以下几种制度：（1）国民待遇，指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同。（2）最惠国待遇，指施惠国给予受惠国的待遇不低于授予国已经给予或将要给予任何第三国的待遇。（3）优惠待遇，指一国为了某种目的给予外国及其自然人和法人以特定优惠的一种待遇。（4）普遍优惠待遇，指发达国家单方面给予发展中国 家以免征关税或减征关税的优惠待遇。（5）不歧视待遇，指有关国家约定互相不把对其他国家或仅对个别国家所加的限制加在对方身上，从而使本国不处于比其他国家更差的地位。 2国民待遇与最惠国待遇都涉及外国人的民事法律地位，二者最终实现的是人人权利平等，可谓殊途同归。但是这两项制度侧重点和表现形式不同，主要差异如下： 第一，最惠国待遇仅以双边或多边条约的形式加以规定，而国民待遇则可同时以国内立法和条约两种形式加以规定。 第二，最惠国待遇依条约约定的适用范围，一般侧重于商事、经贸领域中的人和事，如商品关税、海关手续等，主要适用于投资、贸易、货物运输等领域。而国民待遇的适用侧重于一般物权、债权、婚姻家庭、财产继承等民事关系。 第三，凡施惠方给予任何第三国（最惠国）的优惠待遇，受惠方即可根据最惠国条款自动取得，无须再与施惠方另订新约或提出请求。而国民待遇一般限于两国之间，不涉及第三方，并需在法律或条约中加以明确规定。 第四，依最惠国待遇制度，在内国的一国外国人同在内国的其他外国人之间彼此平等。而依国民待遇制度，在内国的外国人与内国人之间民事法律地位大致相等。换言之，前者是以给予一个外国的待遇为标准来给予另一个外国相同的待遇，目的在于保障在内国的外国人之间的权利平等；后者是以给予本国人的待遇为标准来确定外国人的待遇，目的在于保障内国人 与外国人之间的权利平等。两者结合使用，理论上可确保一国之内所有人的民事权利平等，也可避免本国人在外国受到歧视待遇。 3要点如下： （1）当今的国民待遇是一种互惠待遇，但并非一定以条约和法律上的规定为条件。为了防止内国公民在外国受到歧视，同时多采取对等原则加以限制。 （2）依照国民待遇原则，外国人与内国人处于相同的民事法律地位系仅就一般原则而言，并非指外国人在内国享有的具体的民事权利与内国人一模一样。各国在采用国民待遇原则时，出于种种原因，总要规定若干限制。如不止一个国家规定，外国人不得享有土地所有权。 （3）当今的国民待遇范围常在条约中作出限制。 五、论述题 外国人在中国的民事法律地位，与中国在世界上的地位及参与国际交往程度的变化密切相关。1911年国民政府成立后，一方面开始收回外国人的特权，一方面承袭清末变法，仿照德、日、美、瑞士等国立法，开始制定自己的国际私法。但彻底废除外国人特权的，则是在1949年中华人民共和国成立之后。根据法律和条约，外国人在中国进行民事活动的范围十分广泛 ，他们通常享有下列民事权利： 第一，人身权。民法通则第8条规定，对于本法有关公民的规定，适用于中国境内所有外国人、无国籍人。外国人的人格、姓名和名誉以及外国法人的名称，宗教信仰自由和通讯自由等受到法律保护。 第二，亲属权。外国人与中国公民以及外国人之间可依法在中国境内申请结婚或离婚，外国人的婚姻家庭关系以及依法成立的收养关系（外国人收养中国人或为中国人收养），均受中国法律保护。 第三，继承权。依继承法和民法通则等法律，中国法律保护外国人的财产继承权，他们可以继承中国境内的动产和不动产。 第四，财产权。外国人依照中国法律可在中国境内取得或处分各类财产，外国人的财产在中国依法可得到保护。在中国，外国人还可以依法取得土地的长期租赁使用权。同时，外国人在中国可取得专利权、商标权和著作权等知识产权。外国人的知识产权，甚至可以享受中国法律赋予的优惠待遇。 第五，经营和开采权。外国人可经申请批准在中国兴办中外合资经营企业、合作经营企业和独资企业，在遵守中国法律的条件下，可从事中外合作勘探、开发自然资源。 第六，劳动权。除了极少数种类的工作外，外国人可以在中国从事各种社会劳动，并享有获得劳动报酬和劳动保障的权利。 第七，司法保护权。在国际私法领域，这主要是指外国人依民事诉讼法和仲裁法，在中国享有和中国公民同等的提起诉讼、应诉、申请仲裁、答辩等程序法上的权利与义务。第四章 冲突规范及其相关制度一、单项选择题 1指明某一涉外民商事法律关系应适用何国（法域）法的规范称为（ ） A冲突规范 B实体规范 C诉讼规范 D直接规范 2“侵权的损害赔偿适用侵权行为地法”是一条（ ） A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择适用的冲突规范 D重叠适用的冲突规范 3“不动产，即使属于外国人所有，仍应适用法国法”是一条（ ） A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择适用的冲突规范 D重叠适用的冲突规范 4“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之”是一条（） A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择适用的冲突规范 D重叠适用的冲突规范 5“继承适用被继承人的住所地法”中的“住所地”是该冲突规范的（ ） A范围 B系属 C连接点 D准据法 6“不动产适用不动产所在地法”中的“不动产”是该条冲突规范的（ ） A范围 B系属 C连接点 D准据法 7在冲突规范中起媒介或纽带作用的是（ ） A范围 B系属 C连接点 D准据法 8属于主观连接点的是（ ） A国籍 B住所 C婚姻举行地 D意思自治 9属于静态连接点的是（ ） A合同缔结地 B国籍 C惯常居所 D法人的管理中心10属于开放性连接点的是（ ） A最密切联系 B侵权行为地 C法院地 D住所 11法院地法通常用于解决（ ） A诉讼程序方面的法律冲突 B物权方面的法律冲突 C继承方面的法律冲突 D合同方面的法律冲突 12如果立法者认为对某些涉外民事法律关系特别需要以自己的实体法处理，常会采用（） A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择适用的冲突规范 D重叠适用的冲突规范 13如果立法者认为需要对某些涉外民事法律关系从严掌握，常采用（ ） A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择适用的冲突规范 D重叠适用的冲突规范 14法律选择方法中的肯塔基方法是指肯塔基法院将会适用肯塔基法，只要案件与肯塔基州有（ ） A最密切联系 B足够或充分的联系 C最低联系 D最重要联系 15根据我国的司法解释，依法应当适用外国法，而该外国不同地区实施不同的法律，如果该国没有调整区际法律冲突的规定的，则直接适用（ ） A当事人的住所地法 B当事人的本国法 C与该民事关系有最密切联系的法 D法院地法 16关于识别的依据，各国法院都普遍采用（ ） A法院地法说 B准据法说 C分析与比较法说 D个案识别说 17法院审理涉外民商事案件时首先碰到的国际私法基本问题是（ ） A识别 B反致 C公共秩序保留 D先决问题 18一个住所在意大利的英国公民未留遗嘱死亡，死后留有动产在英格兰。按照英国的冲突规则，动产继承依被继承人的住所地法，但意大利冲突规则规定动产继承依被继承人本国法，对这笔动产的继承如果英国法院最终适用其本国法来处理，即构成（ ） A反致 B转致 C间接转致 D双重转致 191978年法国最高法院的福尔果案是关于（ ） A识别的案件 B反致的案件 C公共秩序保留的案件 D先决问题的案件 20在司法实践中，关于先决问题的准据法确定，英国等普通法系国家一般主张（ ） A依主要问题所属国冲突规则来选择先决问题的准据法 B依法院地的冲突规则来选择先决问题的准据法 C先决问题与法院地法还是与主要问题准据法何者关系更为密切，来决定适用何国的冲突规则来确定准据法 D依第三国的冲突规则确定准据法 211878年法国最高法院对鲍富莱蒙案的判决是关于（ ）的典型案例。 A先决问题 B法律规避 C反致 D公共秩序保留 22关于外国法的性质，英美普通法系国家多认为是（ ） A事实 B法律 C既非事实也非法律 D特殊的法律事实 23当外国法无法查明时，大多数国家的做法是（ ） A类推适用国内法 B直接适用国内法 C驳回当事人的诉讼请求 D适用一般原理 24我国司法解释规定，外国法无法查明时，应当（ ） A驳回当事人的诉讼请求 B适用一般法理 C适用我国法律 D适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律 25提出国内公共秩序和国际公共秩序概念的是（ ） A萨维尼 B孟西尼 C布鲁歇 D斯托雷 26对于违反公共秩序的实际标准，我国采用了（ ） A主观说 B客观说 C联系说 D结果说 27 对于公共秩序保留条款的立法方式，我国主要采用了（ ） A间接限制的立法方式 B直接限制的立法方式 C合并限制的立法方式 D混合限制的立法方式 28在根据公共秩序保留排除本应适用的外国法后，许多国家的立法与实践是（ ） A以法院地法取代本应适用的外国法 B拒绝审判 C适用与外国法有较密切联系的另一外国法 D适用一般法理 29关于法律规避的效力，绝大多数国家的立法都明确（ ） A肯定规避外国法效力 B仅仅否定规避内国法的效力，对规避外国法的效力不作规定 C规定所有法律规避行为均为无效 D具体问题，具体分析 30关于法律规避的效力，根据我国司法解释，正确的表述是（ ） A我国肯定规避外国法的效力 B我国仅仅否定规避内国法的效力，对规避外国法的效力未作规定 C我国规定所有法律规避行为均为无效 D我国规定具体问题具体分析 31甲国公民A（男）与乙国公民B（女）在乙国结婚，后来又移居丙国。10年后，A在丙国死亡，其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承A在丙国全部遗产的诉讼，理由是A与B之间不存在合法的婚姻关系。根据丙国的冲突规范，结婚适用婚姻举行地法，而根据乙国的冲突规范则应适用夫的本国法，如果丙国法院适用甲国的实体法，则其行为属于（ ） A反致 B转致 C间接反致 D双重反致2、 多项选择题 1属人法一般用于解决下列领域的法律冲突（ABC ） A人的身份、能力 B亲属 C继承 D不动产物权 2可以作为当事人属人法的连接点的有（BCD ） A行为地 B国籍 C住所 D经常居住地 3冲突规范的特点有（ AC） A它是法律适用规范 B它是诉讼法规范 C它是间接规范 D它是直接规范 4目前在各国国际私法立法中比重明显增加的冲突规范有（ BC） A单边冲突规范 B双边冲突规范 C选择适用的冲突规范 D重叠适用的冲突规范 5关于连接点，正确的说法是（ ABCD） A每一条冲突规范必须至少有一个连接点 B连接点是将一定的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带和媒介 C连接点的选择必须在客观上体现法律关系与一定地域法律之间的内在联系 D动态连接点的存在为当事人规避法律提供了可能 6即使两国有相同的冲突规范，但如果其冲突规范中的法律概念并不相同，也会对同一事实的性质作出不同的分类，导致适用不同的冲突规范，这种情况被称为（ABC ） A隐存的法律冲突 B冲突规则之间的冲突 C识别冲突 D识别7在我国立法和司法解释中有明确规定的制度有（BCD） A识别 B公共秩序保留 C外国法的查明 D法律规避8我国司法解释中规定的外国法的查明途径有（ABCD ） A由当事人提供 B由我国驻该国使领馆或该国驻我国使领馆提供C由中外法律专家提供 D由与中国订立司法协助协定的缔约方中央机关提供 9对于外国法的性质，认为外国法即非单纯的事实，也非绝对的法律的国家有（ AB） A德国 B日本 C英国 D意大利 三、名词解释1冲突规范 1冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何国法律的规范。它又称法律适用规范或法律选择规范。有些学者的著作和国家的立法甚至国际公约也称冲突规范为国际私法规范。 2连接点2连接点又称连接因素或连接根据，它是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。在冲突规范中，连接点的意义表现在两个方面：从形式上看，连接点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带和媒介。从实质上看，这种纽带和媒介又反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或 隶属关系。因此，对不同法律关系连接点的选择必须在客观上确实能体现这种内在的联系。 3系属公式 3系属公式就是把一些解决法律冲突的规则固定化，是它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的4准据法4准据法是国际私法中一个特有的概念，它是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规范。法律适用问题。系属公式本身不是冲突规范，而仅是冲突规范的系属部分。 5分割方法 5分割方法是指在一个涉外民事案件中，对不同的法律问题加以分割，并分别依其特性确定准据法。这种方法自法则区别说以来一直得到国际私法理论和实践的肯定，并随着涉外民事法律关系的日益复杂化而越来越受到重视6识别 6识别是在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，从而确定应援用哪一种冲突规范的认识过程。识别是国际私法的一个基本问题，法院在处理涉外民商事案件时，首先就会遇到这个问题。7识别冲突 7识别冲突是指由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。从法院地国的角度来看，识别冲突就是以内国法识别和依有关外国法识别的冲突。8转致 8转致是指对于某一涉外民事案件，甲国法院按自己的冲突规范本应适用乙国法，而乙国的冲突规范指定适用丙国法，甲国法院因此适用了丙国的实体法。转致在法文中又称“二级反致”。9间接反致 9间接反致是指对于某一涉外民事案件，甲国法院按自己的冲突规范本应适用乙国法，而乙国的冲突规范指定适用丙国法，而依丙国的冲突规范又应适用甲国法，甲国法院因此适用自己的实体法作为准据法。10 外国法院说 10外国法院说是英国冲突法中的一项独特制度，它是英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时，如果依英国的冲突规范应适用某一外国法，英国法官应“设身处地”地将自己视为在该国审判，再依该外国对反致的态度，决定应适用的法律。11先决问题11先决问题又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一争诉问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便把该争诉问题称为“本问题”或“主要问题”，而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。先决问题的解决直接影响主要问题的审判结果。 12法律规避 12法律规避是指涉外民事法律关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连接点，以避开本应适用的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。这种行为显然不利于法律秩序的稳定和内国法律所体现的政策的贯彻实施。13外国法内容的查明 13外国法内容的查明是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国冲突规范应适用某一外国实体法，如何证明该外国法关于这一特定问题的规定。14公共秩序保留 14公共秩序保留是指一国法院依其冲突规范本应适用外国法时，因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。四、简答题1简述冲突规范的概念和特点。 2试举出几种常见的系属公式。 3简述准据法的特点。 4发生区际法律冲突时应如何确定准据法？ 5在国际私法中区分程序问题与实质问题有什么意义？应采用何种划分标准？ 6简述识别冲突的含义及其产生原因和解决方法。 7赞成和反对反致的理由各有哪些？我国对反致制度有什么规定？ 8简述先决问题的构成要件及其准据法的确定。 9简述法律规避的构成要件。我国对法律规避问题有何规定？ 10简述我国对外国法查明的有关规定。 五、论述题 1 论连接点的发展方向。 2论准据法的各种选择方法。 3论公共秩序保留及其在我国国际私法中的应用。 六、案例题 1998年12月，香港某银行A贷款给香港某公司B，B公司的贷款用于在广州的投资。A与B在合同中约定，合同受中国法支配，发生争议后在广州中级人民法院进行诉讼。后因B公司无力偿还贷款，香港银行在广州中级人民法院提起请求返还贷款的诉讼。B公司承认违约的事实，但双方当事人对“合同受中国法支配”这一约定产生歧异，A银行认为合同中的“中国法 ”实际上指的就是香港法，