财产保全担保PPT课件.ppt

关于财产保全法律实务解析深圳市鼎泰担保有限公司 1 1 财产保全的含义 分类和后果 1 财产保全的含义财产保全 是指人民法院在利害关系人起诉前或者起诉后 为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失 对涉案当事人的财产或者争议的标的物 采取限制当事人处分的强制措施 需要注意的是 不是所有的民事诉讼都可以申请财产保全 只有符合条件的申请 法院才会受理 2 2 财产保全分为 诉前财产保全和诉中财产保全诉前保全 是指在向法院起诉前 申请人即向法院提出申请 法院采取强制措施 一类是诉中保全 是指在法院受理起诉后 审理完毕之前 由申请人向法院提出申请 法院采取强制措施 两者区别主要是法院内部对诉前保全掌握较严 一般要根据具体情况审核 是否采取保全措施申请人的合法权益便将遭受难以弥补的损失 诉前保全必须报经法院批准 同时 申请人必须在法院采取强制措施后三十日内向法院起诉 如果逾期不起诉的 法院将解除诉前保全措施 因此在实务中 一般的案件都不会批准诉前财产保全 采取的是诉中财产保全方式 3 3 财产保全的后果采取财产保全后 被申请人不能随意处置保全财产 待判决生效后 如果被申请人履行有关义务 财产保全措施解除 如果被申请人未履行义务 法院可以处置所保全的财产 使债权人的合法权益得到有效维护 简单来说 财产保全就是为了实现最终诉讼目的的一个有效工具 4 第九十二条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因 使判决不能执行或者难以执行的案件 可以根据对方当事人的申请 作出财产保全的裁定 当事人没有提出申请的 人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施 人民法院采取财产保全措施 可以责令申请人提供担保 申请人不提供担保的 驳回申请 人民法院接受申请后 对情况紧急的 必须在四十八小时内作出裁定 裁定采取财产保全措施的 应当立即开始执行 法律依据 民诉法第92 93条 5 第九十三条利害关系人因情况紧急 不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的 可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施 申请人应当提供担保 不提供担保的 驳回申请 人民法院接受申请后 必须在四十八小时内作出裁定 裁定采取财产保全措施的 应当立即开始执行 申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的 人民法院应当解除财产保全 法律依据 民诉法第92 93条 6 2 财产保全的法律要点 目前 我国关于诉讼保全的最新规定是来自于最高人民法院的 关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定 将于2016年12月1日起施行 规定 里的一些重点 亮点如下 第一条当事人 利害关系人申请财产保全 应当向人民法院提交申请书 并提供相关证据材料 申请书应当载明下列事项 一 申请保全人与被保全人的身份 送达地址 联系方式 二 请求事项和所根据的事实与理由 三 请求保全数额或者争议标的 四 明确的被保全财产信息或者具体的被保全财产线索 五 为财产保全提供担保的财产信息或资信证明 或者不需要提供担保的理由 六 其他需要载明的事项 法律文书生效后 进入执行程序前 债权人申请财产保全的 应当写明生效法律文书的制作机关 文号和主要内容 并附生效法律文书副本 明确材料目录 7 第三条仲裁过程中 当事人申请财产保全的 应当通过仲裁机构向人民法院提交申请书及仲裁案件受理通知书等相关材料 人民法院裁定采取保全措施或者裁定驳回申请的 应当将裁定书送达当事人 并通知仲裁机构 细微差别 目前是当事人一方直接向仲裁机构所在基层法院提交材料 仲裁机构自身不能对财产进行保全 只能通过人民法院进行财产保全 导致查封效率低下 新规定仍未明确相关细则 8 第五条人民法院依照民事诉讼法第一百条规定责令申请保全人提供财产保全担保的 担保数额不超过请求保全数额的百分之三十 申请保全的财产系争议标的的 担保数额不超过争议标的价值的百分之三十 利害关系人申请诉前财产保全的 应当提供相当于请求保全数额的担保 情况特殊的 人民法院可以酌情处理 财产保全期间 申请保全人提供的担保不足以赔偿可能给被保全人造成的损失的 人民法院可以责令其追加相应的担保 拒不追加的 可以裁定解除或者部分解除保全 保全金额的比例由严到宽 有别于现在的全额担保 但是关于古玩 字画 知识产权等其他财产 被保全财产市值估价仍然是一个难点 9 第八条金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的 人民法院应当依法准许 明确出具保函的担保公司的资质 需为融资性担保公司 第九条当事人在诉讼中申请财产保全 有下列情形之一的 人民法院可以不要求提供担保 一 追索赡养费 扶养费 抚育费 抚恤金 医疗费用 劳动报酬 工伤赔偿 交通事故人身损害赔偿的 二 婚姻家庭纠纷案件中遭遇家庭暴力且经济困难的 三 人民检察院提起的公益诉讼涉及损害赔偿的 四 因见义勇为遭受侵害请求损害赔偿的 10 接第九条 五 案件事实清楚 权利义务关系明确 发生保全错误可能性较小的 六 申请保全人为商业银行 保险公司等由金融监管部门批准设立的具有独立偿付债务能力的金融机构及其分支机构的 法律文书生效后 进入执行程序前 债权人申请财产保全的 人民法院可以不要求提供担保 从实践来看 仍有很多法官过于求稳 不管什么案件都要求原告担保 综合考虑原告财产状况 保全数额 胜诉可能性 证据充分性等因素的情况下 本条直接例举了三类不需要提供担保的案件类型 一是原告自身状况困难 如工伤赔偿 交通事故人身损害赔偿案件 案件裁决一般也没有悬念 只是判多判少的问题 要求提供担保意义不大 也没有体现司法的人文关怀 二是原告本身财力雄厚 比如商业银行 保险公司 大央企等大财团申请保全的 即使败诉承担保全错误的侵权责任 也根本不可能存在赔偿不能的问题 故无需提供任何担保 三是案件几乎铁定胜诉的 相对诉前保全而言 诉中保全错误的风险要小一些 承办法官已经阅读了卷宗 查看了证据材料 对于原告能否胜诉心里有数 11 实际案例 律师A就代理的借款合同纠纷 实际涉诉借款4000万 向某法院提起诉讼 出于节省诉讼费的考量 起诉状中标的金额仅为2600万元 找到担保公司B出具诉讼保全保函时 要求财保金额为4000万 担保公司法务在出具保函过程中发现财产保全申请书 4000万 与诉状中标的 2600万 不同 随即通知律师A 但是律师A坚持以4000万做财保 并声称可以与法官沟通 在提交保函的时候 法官助理以财保金额超过诉讼标的为由拒收保函 注意 1 财产保全申请书上所需财保金额必须与起诉状中的标的金额基本保持一致 一般等于或略小于标的 2 担保公司收取的担保费用是按财保金额分档收费 标的越高点数相应降低 因此案例中退费时律师与担保公司之间产生误解 多次说明后方才解决 12 3 律师 当事人申请财产保全的步骤 1 大致了解被告的财产情况原告在想法院申请财产保全前 应当尽最大的可能摸清被告的财产情况 如银行存款账户 房产 车辆 股权等 如果自身没有办法调查的 可以聘请专业律师或者专门机构进行调查 避免遗漏被告财产 可以说 及时 准确地查找被告的财产线索就成了关系到保全工作成败的关键 深圳鼎泰担保有限公司现推出协查当事人房产信息业务 欢迎各位联系 13 2 向法院提交财产保全申请原告 或授权 申请财产保全 需要向法院提交财产保全申请书 一般而言 诉中财产保全必须先立案后才可以申请保全 深圳罗法可附卷提交 福法可同时提交 而具体的保全申请必须向具体办案的法官提交 经其同意后才可以进行保全 而法院在立案后 通常需要三天才能确定具体办案法官 所以法官收到案件一般是在三天后 而立案庭会在这段时间里通知被告起诉信息 因此常常出现法官还未收到案件材料 被告得知被起诉后立马转移财产的情况 那么为了避免出现以上情况 一般在立案时 可以先不将被告的电话等具体的联系方式告知法院 等查封相应财产后再向法官提供现在的联系方式及地址 小技巧 14 申请财产保全的步骤 律师 当事人 3 提交财产线索与执行案件不一样的是法院不会在财产保全阶段为当事人查找债务人的财产 必须由申请人自己提供明确的财产线索 在实际操作中 有三种主要的财产线索需由律师调取 A房产信息B车辆信息C股权信息 15 提问1 以上三种财产线索具体在哪个部门 深圳 调取 16 17 答案1 A调取房产信息单位 深圳市不动产登记中心及各区的登记科材料 律所介绍信原件 立案证明原件及复印件 律师执业证原件及复印件 原告授权委托书 填写被查询房产的具体位置或者房产证号的申请表 推荐布吉登记科 B调取车辆信息单位 深圳市公安局车辆管理所材料 律所介绍信原件 立案证明原件及复印件 律师执业证原件及复印件 需要注意的是只有在西丽的深圳市公安局车辆管理所才可出具盖章的材料 C调取股权信息单位 深圳市市场监督管理局材料 律所介绍信原件 立案证明原件及复印件 律师身份证 执业证原件及复印件 申请表 需要注意的是只有在竹子林的深圳市市场监督管理局才可出具盖章的材料 18 4 进行财产保全担保的两大前提 1 一个许可 法院的许可 即担保公司要取得财产保全担保资格 2 两个申请 当事人的申请 即当事人要向法院提出财产保全申请 财产保全申请书 同时向担保人提出财产保全担保的申请 委托担保协议 19 5 担保公司财产保全担保的程序 1 申请人向担保公司提出申请 并提供相关材料 2 担保公司对申请人提供的材料进行审查 3 审查通过后 担保公司与申请人签订 委托担保协议 4 申请人按照 委托担保协议 的约定向担保公司交纳担保费 5 担保公司为申请人向法院出具 保函 办理过程 申请人申请 担保公司审查 签订委托担保合同 交纳担保费 出具 保函 20 提问2 律师或当事人需要向担保公司提交哪些材料方可出具保函 21 22 答案2 担保公司出具保函所需材料 民事起诉状财产保全书法院受理通知书授权委托书原被告双方身份证信息相关的案件证据材料 23 6 担保公司出具保函的保全优势 1 申请人用自身财产提供担保 增加保全难度申请人用自身财产提供担保 要出具相关财产证明 并需要担保人亲自到法院处理担保事宜 法官会出现不同意使用该财产进行担保 给财产保全增加不确定因素 如果法官不同意 将会浪费更多的时间 2 财产保全使用担保公司的保函 避免担保人财产风险申请人提供担保的财产 法院同样需要对该财产进行查封 在案件处理的过程中 担保人无法处理该财产 而案件的处理往往需要很长的时间 这给担保人带来一定的风险 而使用担保公司的保函 一般仅需支付保全财产的千分之四左右的费用 具体收费 这对于申请人需要提供大量资金或房产进行担保 降低了自身风险 3 具有长期该类业务的担保公司 加快财产保全工作的进度担保公司可以以较快的速度出具保函 将保函交到具体办案法官手上 加快财产保全的进度 避免被申请人有更多时间转移财产 24 原告某建设有限公司与被告某房地产开发有限公司是承包方和发包方的关系 工程验收之后 因房地产市场的急剧变化及被告自身经营问题 原告得知被告已无能力支付合同造价款 只有被告的几个楼盘有偿还价值 然而被告的这些楼盘随时可能出售 原告的利益正面临着极大的不确定性 急需申请财产保全措施 担保公司通过网络各种软件与原告收取财保所需材料 审核风控后由业务人员上门与原告签署担保合同并陪同原告将担保函递交到法院 法院因此可以及时将被告的楼盘予以查封 原告的可偿还利益因此也保全住了 细看担保公司的操作流程 客户或律师不需出门就能及时 高效的收到担保函 既可以及时将担保函送入法院 又能加快保全速度 一举两得 实践案例 25 保全费用的主张 重要 值得注意的是 担保费有别于保全费 保全费是指向法院提交财产保全费用 财产保全费用由法院审核确定 但最高不超过5000元 担保费用和保全费用都可以在诉状中主张由对方当事人承担 一般都可获支持 26 7 保全后法院的执行 法院作出财产保全的裁定书 会将有关保全材料移交执行部门 在司法实践中 申请人应及时与负责本案保全工作的法官 执行局法官 联系 根据执行法官的日程安排 及时配合其完成财产保全工作 但 情况紧急 及 立即 如何理解 并未有具体的法律规定 在办案中 经常遇见法院拖延采取保全措施的情形 所以在申请财产保全后要经常和执行法官进行联系 催促其及时采取保全措施 根据最高院最新的财保规定 第四条人民法院接受财产保全申请后 应当在五日内作出裁定 需要提供担保的 应当在提供担保后五日