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国际贷款 黄俊 国际商业银行贷款合同的基本条款梁海鸥 国内外贷款合同的比较 银团贷款 1 第一部分国际贷款概述 根据贷款人的性质分类 国际贷款 政府贷款 国际金融机构贷款 国际商业银行贷款 软贷款 硬贷款 2 政府贷款 政府贷款是指一国政府利用财政资金向另一国政府及其机构 公司企业提供的优惠性贷款特点 1 贷款期限长 利率低 贷款条件优惠 具有援助性质 2 对贷款的使用目的有明确规定 4 争议的解决以协商和仲裁为主 很少采用司法诉讼的方式 3 国际金融机构贷款 国际金融机构对成员国政府 政府机构或公私企业的贷款 特点 1 只向其成员国政府或成员国的公私机构发放贷款 2 贷款审批程序较为严格 但条件比较优惠 3 贷款目的大多为解决成员国 特别是解决发展中成员国国际收支失衡或建设资金的不足 4 补充 国际金融机构 国际金融机构是指从事国际金融管理和国际金融活动的超国家性质的组织机构 提供短期资金缓解国际收支逆差 稳定汇率 提供长期资金促进各国经济发展 全球性国际金融机构 国际货币基金组织 世界银行集团区域性的国际金融机构 亚洲开发银行 非洲开发银行 泛美开发银行等 5 国际货币基金组织发放的国际贷款 国际货币基金组织是目前世界上最大的政府间国际金融组织 国际货币基金组织发放贷款的对象仅仅限于成员国政府机构 不对私人企业组织贷款 发放贷款的目的是满足成员国国际收支调整的资金需要 但近年来也增设了一些用于成员国经济结构调整及改革的贷款 贷款方式特殊 贷款采取由成员国用本国货币向国际货币基金组织申请换购外币 称为购买或提存 还款时以外币购回本国货币 称为购回 的方式 6 世界银行集团发放的国际贷款 国际复兴开发银行 世界银行集团国际开发协会 国际金融公司 向低收入的发展中国家提供长期无息优惠贷款 向发展中国家的私人企业提供贷款或直接投资 向发展中国家提供中 长期贷款 7 亚洲开发银行发放的国际贷款 致力于促进亚洲及太平洋地区社会和经济发展的区域性政府间多边开发金融机构 总部设在菲律宾首都马尼拉亚行贷款普通业务和特种业务 普通贷款 硬贷款 期限一般为10 30年 利率一般为浮动利率 用于帮助成员国提高其经济发展水平特种贷款 软贷款 期限一般为32 40年 不收取利息 但要征收1 的手续费 是亚行的优惠贷款 只借给那些GNP和还款能力较低的发展中成员 普通贷款占亚行贷款的70 8 亚行对华业务战略要点和政策是 1 提高经济效率 2 环境保护和自然资源管理 3 内陆省份的经济增长和扶贫 目前 亚行对华业务只有普通贷款业务 9 国际商业银行贷款 一国的商业银行作为贷款人以贷款协议方式向其他国家的借款人提供的商业贷款特点 1 借款人可以较自由地支配所借资金 不受贷款人的限制 实务中 往往要求在协议中载入贷款用途条款 3 贷款利率比较高 一般参照伦敦银行6个月期的同业拆放利率再加一定的利差 4 还款期比较短 通常为1年至10年 往往要求借款人提供担保 5 受到意思自治原则和相关国家国内法的支配及司法管辖 还要考虑国际惯例的要求 贷款协议中通常含有法律适用条款和司法管辖条款 10 第二部分国际商业银行贷款协议中的基本条款 国际商业银行贷款合同中的基本条款 一类是国际贷款协议的共同条款 包括先决条件 陈述与保证 约定事项及违约事件等 一类是其特有的业务性条款 这两类条款构成各种国际商业银行贷款协议的基本要求 11 1 业务性条款 贷款货币条款贷款提取条款金融条款贷款用途条款贷款利率条款贷款偿还条款税收条款 12 贷款货币条款 这一条款用于指明贷款货币的形式通常有四种形式 1 单一贷款货币 即确定一种货币作为贷款货币2 选择贷款货币 借款人有权在约定的几种货币中选择一种货币 或在贷款转期时选择另一种货币 13 贷款转期 也叫借新还旧 就是说一笔贷款到期还不上 可以与银行协商借一笔金额一样的新贷款 来还这笔到期的贷款 转期有严格的要求 必须满足诸多条件 不得欠息 而且利率都比较高 14 双方约定数种可以用于贷款的货币 在贷款存续期间 借款人根据汇率的变动情况 有权选择实际利率最低的货币货币选择条款通常规定 在每一个利息周期开始时 借款人均有权选择贷款的币种 新币种的金额根据相关利息周期开始前一定时间原贷款货币同新贷款货币之间的汇率计算 货币选择条款在欧洲货币贷款中尤为常见 15 补充 欧洲货币贷款 欧洲货币 在货币发行国境外流通的货币 泛指所有在该货币发行国之外进行流通和借贷的货币 例如 欧洲美元 是指在美国境外流通而不受美国联邦储备系统监管的美元 欧洲货币贷款 泛指一国银行以其非所在地国货币提供的贷款 最大法律特点是不受贷款货币发行国的法律管制例如 纽约的中国银行分支机构发放的英磅贷款 16 3 一篮子 货币单位 即在确定一种贷款货币的基础上 选择特别提款权等作为定值标准 保证其币值的相对稳定4 多种贷款货币 即贷款本身采用多种货币 每种货币各占一定的比例 17 贷款提取条款 这一条款主要规定贷款提款期限 提款方式 提款地点 提款期限 银行的承诺期 借款人应在此期间完成提款 否则银行的承诺将因过期而失效提款方式 一次性提取分期提取循环提取 提取部分贷款 还款 再提款通常为分期提款 本条款需明确借款人分期提款的期限和每次提取得金额 提款地点 要特别注意提款地点的规定 因为 一方面 贷款提取地是贷款人的义务履行地 另一方面 在双方没有明确约定贷款协议准据法时 法院往往倾向于将义务履行地法作为整个贷款协议的准据法 18 实践中 对提取地点 国际商业银行贷款协议一般指定贷款货币发行国 贷款人通常都是通过国际支付结算系统将贷款款项贷记到借款人在货币发行国所开立的银行账户 这一方面可避免款项跨国调拨产生的利息损失 另一方面可以减少因外汇管制造成的违约风险 借款人的账户通常在货币发行国的金融中心开立 如在纽约开立的美元账户 在伦敦开立的英镑账户 在东京开立的日元账户等 19 贷款用途条款 贷款协议约定贷款的用途 以便对所贷出的资金有所掌控 是出于信贷安全的考虑 但是 除特殊目的的贷款 比如项目融资 以外 在国际商业银行贷款合同中 一般不对贷款的用途作出具体的规定 20 对贷款用途的不规定 并不是说 贷款用途 条款没有意义 一般来说 该条主要用于排他性用途的规定 比如 国际贷款合同一般皆规定 贷款不得用于违法目的 为了违法目的所贷的款无效 比如资助贩毒的贷款 违反经济制裁的贷款 资助针对友好国家的军事行动的贷款 21 贷款利率条款 由于利率易受市场行情 汇率波动等因素的影响 国际商业银行贷款一般采取浮动利率制 国际商业贷款合同的利率一般以伦敦金融市场逐日挂牌公布的伦敦银行同业拆放利率加上不等的利差计算 除利息以外 借款人还需要支付一定的管理费和其它杂费 22 补充 银行同业拆放利率指银行同业之间的短期资金借贷利率 拆进利率 银行愿意借款的利率拆出利率 银行愿意贷款的利率伦敦银行同业拆放利率 是英国银行家协会根据其选定的银行在伦敦市场报出的银行同业拆借利率 进行取样并平均计算成为基准利率 现已成为全球贷款方及债券发行人的普遍参考利率 是目前国际间最重要和最常用的市场基准利率 最大量使用的是3个月期和6个月期 例如 一笔银团贷款利率确定为伦敦银行同业拆放利率加上0 75 如果当时伦敦银行同业拆放利率为10 那么这笔银行辛迪加贷款的利率便为10 75 23 贷款偿还条款 国际商业贷款的偿还可以采取一次性偿还的方式 也可以采取分期偿还的方式 后者更为常见 本条款需对每次偿还的时间和金额作出安排在分期偿还方式下 如果借款人预计市场利率将会上升 则会希望提前还款 以减少利息支出 如果提前偿还贷款 很可能影响贷款人的预期效益和资金运营计划 因此 借款人需给予贷款人公平合理的补偿 24 关于提前还款的一般规定 不禁止提前还款 但一般要求只能在利息周期结束时进行 避免贷款人在利息周期内因借入和贷出不匹配而遭受损失 有的还款条款还规定了提前还款的交换条件 即借款人必须接受更高的贷款利率 即所谓的 溢价 25 税收条款 约定税收的负担安排 一般来说 除预提税由贷款人承担外 其他税收均由借款人负担 26 预提税不是一个税种 而是一种代扣代缴性质的 即按照预提方式课征的一种个人所得税或公司所得税 举个例子 比如在A国有甲银行 B国有乙公司 甲银行贷款给乙 则甲银行就在B国有利息收入 应该缴纳所得税 就要先在B国用甲银行的名义把利息收入所得税交了 预提税涉及到避免双重征税和防止偷漏税的相关问题 所以一般会根据两国的具体法律规定具体办理 27 国家税务总局关于日本国际协力银行在中国境内取得贷款利息免征预提所得税问题的批复 年 月 日国税函 号 上海市国家税务局 你局 关于对日本国际协力银行在中国境内取得贷款利息免征预提所得税问题的请示 沪税外 号 收悉 经研究 现回复如下 原日本输出入银行和日本海外经济协力基金两家政策性金融机构自 年 月 日起合并 新组建的日本国际协力银行 又称 日本国际合作银行 保持了上述两家金融机构原有的法律地位 为日本政府所拥有 根据中国与日本关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定第十一条 利息 第三款的规定 同意对其从中国境内取得的贷款利息免征预提所得税 发布部门 国家税务总局发布日期 2000年04月29日实施日期 2000年04月29日 中央法规 28 二 共同条款 1 先决条件2 声明和保证条款3 消极担保条款4 违约救济和法律适用条款 29 先决条件 为了确保贷款安全 国际贷款协议中通常会规定借款人提款的先决条件 满足后银行才允许借款人实际提取贷款 先决条件旨在确保所有与贷款协议有关的法律问题均已妥善处理 相关的担保也已到位 因此 该条款通常规定 只有在借款人提供所要求的法律文件和证明提交后后 银行才有义务提供贷款 30 先决条件的分类 1 涉及贷款合同项下全部义务的先决条件 在借款人证实与贷款合同有关的一切法律事项都已安排妥善的情况下 该贷款合同才生效 担保书一切必备的授权书副本一切必备的政府批准书 外汇主管部门批准书的副本借款人组织机构的成立文件律师意见书 31 2 涉及提供每一笔贷款的先决条件 国际贷款合同往往规定贷款人分期分批提供贷款 相应地 国际贷款合同还会规定针对协议下每一笔具体贷款的先决条件 1 借款人在签订合同时所作的声明与保证仍然准确无误 即符合 四季青保证 2 借款人的财务状况和经营状况没有发生实质性的不利变化 3 没有发生违约事件或将导致违约的事件发生 4 借款人履行贷款合同项下的义务能力没有受到法规限制等等 32 先决条件实质上使得贷款协议成为一个附条件生效的合同 如果没有规定先决条件 那么贷款人就必须按照贷款协议的约定提供贷款 除非借款人发生重大违约 贷款人才可以根据合同法的一般原则解除合同 33 2 声明和保证条款 声明和保证条款 借款人对与借贷有关的事实 包括法律 财务和商务等状况所作出的陈述 并对该陈述的真实性以及自己承诺的其他义务作出保证 法律意义 是贷款人发放贷款的重要依据 具有贷款审查的作用 当借款人所作出的陈述与保证失实时 将构成违约 贷款人可以采取违约救济措施 34 声明和保证条款主要内容 一 关于借款人法律地位以及合同有效性的陈述与保证 1 保证借款人是依法注册成立的公司 具有良好的信誉 并有订立接待合同 经营有关业务的合法权限 2 保证签订和履行合同不违反借款人所在国法律 也没有同借款人与第三者所签担保合同相抵触之处 即保证无牵连债务之累 3 保证借款人已取得政府许可 包括借款人已取得外汇和向国外汇出的许可 4 保证合同债权具有法律上的有效性 如日后由于法律改变使合同债权的有效性出现问题 应由借款人承担风险 35 二 关于借款人财务状况和商务状况的声明 1 保证借款人经过审计师审定的最新决算表是真实地反映了决算日的财务状况 以及截至该日为止的财务年度内的经营状况 同时 保证在上述帐目上不存在任何没有披露的重大负债 2 保证没有卷入财产诉讼 也没有被提起财产诉讼的威胁或发生违约事项 3 保证保持一定金额的最低资产净值 资产负债比 流动比率 外债清偿比率 其主要目的就是保证借款人有足够的流动资金和外汇如期还本付息 36 每股资产净值 把公司拥有的总资产 减去全部负债 余额部分 即所有者权益 又称净资产 除以已售股数 资产负债比 所有资产的总和同所有负债的总和相除得到的一个比值 衡量企业的经营风险情况流动比率 流动资产对流动负债的比率 用来衡量企业流动资产在短期债务到期以前 可以变为现金用于偿还负债的能力债务清偿率 已偿债务占债务总额的比例 37 四季青保证 国际贷款时间较长且一般分期进行 为确保贷款安全 贷款人往往要求借款人的陈述与保证不仅在贷款协议签订时是真实准确的 而且在整个贷款协议存续期间都要保持真实准确 是双方讨价还价的焦点 最终结果取决于双方的谈判地位和谈判能力 38 3 消极担保条款 消极担保条款的典型约定是 在偿还贷款前 借款人不得在其资产或收益上设定任何质权 抵押权 和其它担保物权 也不得允许这些担保物权继续存在 从担保物权种类上来说 消极担保条款禁止设立任何形式的担保物权 从时间范围来看 不但涵盖尚未设立的担保物权 也涵盖已经设立的担保物权 39 通过这一约定 保证了贷款人行使要求偿还贷款的权利时不致被排列于设有担保物权的其他债权人权利之后 通过这一约定 还可以间接限制借款人以同一资产和收益再作抵押 过度举债 40 与上述消极担保条款同时订立的还有平等地位条款 进一步确保贷款人不致因担保债权人的引入而处于劣后于其他担保债权人受偿 规定贷款人与其他所有无担保物权平等位次的受偿权 这一条款针对某些无担保债权人可能享有的法定优先受偿权平等位次条款不能改变法定受偿顺序 但是借款人一旦面临这种处境 贷款人可以以违约为由要求提前偿还贷款 41 4 违约救济和法律适用条款 违约事件条款主要内容违约救济条款法律适用和管辖条款 42 违约事件条款 将可能发生的违约事件加以列举 规定贷款人可以采用违约救济条款规定的救济方法来维护其合法权益 1 直接违约事件 2 交叉违约事件 这是指在借款人由于其他贷款违约而被其他贷款人宣布贷款加速 提前 到期立即偿还时 本贷款人也有权随即宣布给予借款人的贷款也加速到期立即偿还 交叉违约条款的规定是对借款人施加的极为严厉的限制 将促使借款人不得不严格加强管理 改善经营 3 先兆性违约事件 指借款人出现丧失偿付能力 商务状况有重大不利变化等事件