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劳动合同法 解读与对企业人力资源管理影响的分析 内容 个别劳动关系 劳动合同 订立 履行 变更 解除 集体劳动关系 集体合同 工会 各部分有关工会的条款 为了保证顺利实施劳动行政部门的监督检查与权利救济 劳动监察 劳动仲裁 新旧法律的衔接 有关过渡性条款 法律责任 主要内容 一 立法背景 目的 体系二 劳动合同法 的主要内容三 劳动合同法 对于劳动关系的影响四 企业用工风险及对策 一 立法背景 目的 体系 一 我国劳动合同制度的沿革 二 制定劳动合同法的背景 三 围绕立法目的争论 四 立法体系 一 我国劳动合同制度的沿革 国营企业实行劳动合同制暂行规定 1986年 扩大劳动合同制实施范围的通知 1992年 劳动法 第三章 1995年实施 违反和解除劳动合同的经济补偿办法 1994年12月 违反 劳动法 有关劳动合同规定的赔偿办法 1995年5月 劳动部关于贯彻执行 劳动法 若干问题的意见 1995年8月 劳动合同法 2008年1月1日实施 2005年1月报国务院 2006年3月21日公开 191849意见 四审通过 在中外合资企业实行劳动合同制度 1980年 国有企业内适用范围由临时工到正式工种中的农民轮换工问题 1984年 企业经济性裁件人员规定 1994年11月 集体合同规定 1994年12月 二 制定劳动合同法的背景1 中国劳动关系的基本特点和趋向劳动关系市场化已经基本完成 但调整机制尚不完善劳动关系正在由个别劳动关系向集体劳动关系发展劳资矛盾成为影响社会和经济发展的首要因素劳动关系和谐度的形象标志用手投票 机制协调用脚投票 消极抗争集体行动 积极抗争 二 制定劳动合同法的背景2 社会背景 劳动关系原子化 工人尚未形成集体力量 劳动法制的不完善 立法 执法 司法 二 制定劳动合同法的背景3 劳动合同的实施状况1 劳动合同签订率低 2 劳动合同短期化问题突出 一年一签普遍 形成不好管理模式 3 劳动关系多样化 新就业形式不断增加 灵活就业人员增多 劳动关系模糊化 劳务派遣等 4 劳动争议不断增加 预防个别争议 事先原则 5 劳动法对劳动合同规定过于粗糙 滥用试用期 违约金不明了 原因 当时局限性旧体制和过渡性痕迹 纲要式立法 4 劳资矛盾已经成为影响社会和谐发展的主要矛盾 一 1994 2003年中国争议数量及人数情况 5 劳资矛盾已经成为影响社会和谐发展的主要矛盾 二 中国劳动争议的特点 劳动争议呈现不断增长的 争议的性质主要是权利争议 集体争议占到争议人数的三分之二以上 集体行动开始具有规模化和同盟化的趋向 将集体劳动争议分解为个别劳动争议 以应急措施将集体行动作为 突发事件 来处理结论 完善劳动合同制度是构建和谐劳动关系的基础 劳动合同的立法趋向重心 劳工权益保护原则 劳资力量平衡目标 劳资关系安定要求 劳动合同长期 三 立法目的 单 双保护之争 双保护主张 1 地位平等是合同一般属性 2 有将劳动合同纳入民法的国家3 单个劳动法弱于劳动基准法等 4 高素质劳动者并非弱者等 单保护主张 1 不平等性 2 尽管纳入民法 但是民事的特别法 3 尽管弱于基准法 还是偏保护 4 双保护容易诱导按民法思路理解 5 强资本 弱劳动及劳动力市场供过于求 总则第一条的立法目的 完善劳动合同制度 明确双方当事人的权利与义务 保护劳动者的合法权益 构建和发展和些劳动关系 一审 二审规定 为了规范用人单位与劳动者订立 履行 变更 解除和终止劳动合同的行为 构建和发展和谐劳动关系 保护劳动者合法权益 根据 劳动法 制定本法 立法过程所体现出的意义 立法进步 充分利用了这些年对劳动法研究的成果 对发达国家劳动法的理解加深了 充分予以借鉴 对地方立法好经验进行了充分吸收 各种司法及仲裁的案例出现的问题的梳理及借鉴 劳动者大参与 开门立法 从一审到四审稿子的改善 广泛听取并吸收了专家的意见 四 立法体系 八章九十八条 第一章总则 1 6 共6条 立法宗旨 适用范围 用人单位规章制度 工会等 对整个劳动合同法齐统帅作用 第二章订立 7 28 共22条 形式 期限 必备条款 使用期 保密条款 竟业限制 将实事劳动关系纳入 第三章履行和变更 29 35 共7条 加班费 拖欠劳动报酬 及劳动合同变更作了规定 支付令 降低了劳动者的诉讼成本 第四章解除和终止 36 50 共15条 单方面解除 裁员 不得解除 终止等 后合同义务 终止合同补偿金等新规定 第五章特别规定 51 72 33条 集体合同 行业性集体合同 特殊劳动关系 劳务派遣 非全日制用工 第六章监督检查 73 79 共7条 政府 工会监督检查检查以及任何组织 个人的检举控告制度 第七章 法律责任 80 95 16条 用人单位 劳动者的法律责任 第八章附则 96 98 3 聘用制事业单位 过渡期 适时开始时间 二 劳动合同法 的主要内容 一 立法总则的变化 二 调整个别劳动关系 劳动合同 三 调整集体劳动关系 集体合同 四 有关劳务派遣 五 有关非全日制用工 一 立法总则的变化 1 适用范围的变化2 订立原则变化3 规章制度的变化 1 适用范围的扩大1 劳动法 与 劳动合同法 范围比较 2 为什么扩大范围 3 扩大范围的影响 2 订立原则发生的变化1 公平的原则 2 诚实信用的原则 对民法契约自由的一种限制与补充 第8条 23条等 3 企业制定规章制度的新变化1 规章制度的法律效力 2 违反规章制度的法律责任 3 用好规章制度的意义 4 示意图 示意图 第4条 规章制度 制定 修改 变更 决定 1 职工代表大会 全体职工讨论 提出方案和意见 2 与工会或者职工代表平等协商确定 劳动报酬 工作时间 休息休假 劳动安全卫生 保险福利 职工培训 劳动纪律劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益 提示 1 法定义务2 可以理解为不可缺少的法定内容 3 不得低于法定标准和集体合同约定 4 程序合法5 不涉及切身利益 不强制上述程序 对规章制度不违法 但不合理等规定 工会与职工有权提出并通过协商予以修改 将涉及职工切身利益规章制度和重大事项决定公示或告知劳动者 通过告示员工手册 附件等形式 制定程序 异议程序 告知程序 依据本法74条规定 受行政权力监督 案例1 肖某是上海一中日合资企业的员工 公司没有汽车和专职司机 为了工作与一家出租汽车公司签订了租赁合同 他偷偷配了公车钥匙 某年7月 他乘司机不在 与同事开车出去 被领导发现 肖某与同事受到罚处理 按理说 肖某应该吸取教训 但同年8月 他又开着公车带女友兜风 为了不让公司发觉 他将油箱里的汽油加满 又让人氢记程器往回调 自以为做得天衣无缝 谁料 就在他偷偷送车回单位时 恰巧碰上了一个日方管理人员 公司以肖某偷开公车 屡教不改 弄虚作假为由 与肖某解除了劳动合同 丢了工作的肖某 很不服气 于是以公司从未向他宣传过规章制度 处理过重为由 向劳动争议仲裁委员会提出申诉 公司对此解释 公司有 业务规定 入职培训时 就明确告诉员工 非司机人员不得驾驶公车 但肖某却对此置若罔闻 屡屡违反 因此 公司解除了与他的劳动合同 案例2 魏某是一家挂毯厂的销售人员 在劳动合同中约定 合同期限为3年 魏某月保底工资为700元 另按销售额的一定比例提成 此外 挂毯厂还在销售人员管理规定中规定 经办代销的挂毯 如果在3个月内既没返回贷款 也不能将代售挂毯完整收回 销售人员本人应承担代销挂毯无法收回的损失 但是 该规定并没有作为劳动合同的附件 只是在魏某入职培训时 向魏某等销售人员进行过宣读 并发给每人一份 合同履行期间 魏某按挂毯厂的规定为他人从仓库提走价值3万元挂毯去代销 之后一直未能返回货款 三个月后 由于魏某已无法找到当时的代销人 挂毯厂依据管理规定作出由魏某赔偿代销款的决定 并开始在月工资中予以扣除 魏某不服 认为自己与挂毯厂签订的劳动合同中没有赔偿规定 该赔偿规定对自己没有法律约束力 于是 魏某向当地劳动仲裁委员会提起申诉 请求仲裁委撤销挂毯厂对自己的赔偿责任决定 后经仲裁委查核属实后 裁决驳回了魏某的请求 魏某不服 向当地人民法院提起诉讼 法院判决其败诉 二 调整个别劳动关系 劳动合同 1 告知义务 劳动合同订立的形式与时间 劳动合同的期限 劳动合同的内容 劳动合同无效及其处理 劳动合同的履行与变更 工资支付令 劳动合同的解除 劳动合同的终止 10 经济补偿金 11 后合同义务 12 过渡性条款 告知义务 第八条 告知义务与调查权 八条 告知义务 尽先合同义务 工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 第60条 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议内容告知被派遣劳动者 用人单位 与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 劳动者 提示 1 双方要尽诚实信用原则 如实告知 2 遵守告知时间 签订合同之前 3 不能选择性告知 4 用人单位的知情权 调查权 有限的 违反告知义务的法律后果 1 劳动合同无效和部分无效 26条 2 有欺诈 劳动合同无效 劳动者可根据38条随时解除合同 用人单位可根据39条随时解除合同 劳动合同的形式和订立时间 如何提高书面合同签订率是这部分立法的核心 涉及的主要条款第7 10 11条 1 继续坚持采取书面形式的理由 2 劳动关系建立的标志 7条 3 书面形式的法律意义示意图 劳动关系建立与书面合同法律意义示意图 劳动关系建立 自用工之日起 第7条 应当签订书面合同 十条一款 本法八十二条一款 超一个月未满一年 每月支付二倍工资 本法十四条三款 满一年 视为已订立无固定期限合同 为了提高劳动合同签订率 自用工之日一个月以内 十条二款 签订时间 不签书面合同 用工开始之前 签订合同 劳动关系自用工之日起建立 本法十条第三款 用工开始即签合同 所涉及主法条 七 十 十一 十四 八十二 未签合同约定不明 本法第十一条 集体合同 同工同酬 建立劳动关系的标准及时间 劳动合同的期限主要解决劳动合同短期化问题 为国家长远利益 恢复以中长期劳动合同模式为主的管理模式1 劳动合同的种类及定义 2 有关无固定期限劳动合同订立 劳动合同的种类及定义 按期限分种类 本法第十二条 固定期限合同 简称为定期劳动合同 约定合同终止时间的劳动合同 本法十三条 协商一致可订立固定期限合同 无固定期限劳动合同 简称为无期劳动合同 约定无终止时间的劳动合同 本法十四条 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 约定以某项工作完成为合同期限的劳动合同 本法第十五条 所涉及主法条 十三 十四 十五 八十二第二款 签无固定期限劳动合同示意图 无固定期限合同 双方协商订立 本法十四条第一款 任意性规范 法定情形出现劳动者单方面要求订立 本法第十四条第二款三项 强制性规范 逾期不签书面劳动合同的法律责任 本法14条第三款 法律责任 本法第82条第二款自应当订立无固定期合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资 1 劳动者已在该单位连续工作满十年 2 用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 3 连续订立两次固定期限合同且劳动者没有第39条和第40条第一 二项规定的情形 用人单位解除劳动合同的情形 续订劳动合同 案例3 刘某1994年大学毕业后被分配进入到上海某电器公司工作 并按照当时的规定每年签订一次劳动合同 该公司管理混乱 各种规章制度不健全 一直亏损 2002年 经过上海市国资委同意 被上海另外一家电子集团兼并 兼并之后 该集团公司与原电器公司的的部分员工重新签订了为期三年的劳动合同 劳动合同期满之后 刘某要求签订无固定期限的劳动合同 该集团公司不同意 并终止了同刘某的劳动合同 刘某认为其符合 劳动法 第20条的规定 该集团公司应该同其签订无固定期限的劳动合同 于是向当地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁 要求该集团公司同其签订无固定期限的劳动合同 劳动合同的内容1 劳动者与用人单位的权利和义务2 劳动合同内容示意图 3 禁止担保 4 试用期 5 违约金问题 6 服务期 7 竟业限制 1 劳动者与用人单位的权利和义务 劳动者 用人单位 提供劳动的义务 支付报酬的义务 1 竟业禁止义务2 保守秘密义务3 遵守劳动纪律与企业内规章制度义务4 提高职业技能义务 1 订立书面合同的义务 2 提供生产 工作条件的义务 3 支付各种社会保险和福利的义务 4 建立健全各项规章制度的义务5 对劳动者进行培训的义务6 保障职工参加民主管理的义务 1 劳动权 就业 择业自由等 2 劳动报酬权 谈判 请求 支配 3 休息权 4 劳动保护权 5 社会保险福利权 6 提起劳动争议处理权 7 参与企业民主管理权 1 要求提供劳动的权利2 管理指挥权 3 组织劳动的权利4 处分职工的权利5 知情权 调查权 6 采用自由权 2 劳动合同内容 17 18 81条 劳动合同内容 1 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 2 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 3 劳动合同期限 4 工作内容和工作地点 5 工作时间和休息休假 6 劳动报酬 7 社会保险 8 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 9 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 17条一款 试用期 培训 保守秘密 补充保险和福利待遇等其他事项 17条二款 必备条款 约定条款 劳动纪律 规章制度 劳动合同终止条件违反劳动合同责任 取消的必备条款 对约定不明确的解决办法1 重新协商2 集体合同3 同工同酬4 国家有关法律 本法18条 未载明必备条款由劳动行政部门责令改正 给劳动者造成损害 承担赔偿责任 81条 3 禁止担保 第 条 84条 用人单位招用劳动者 不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物 4 约定试用期 19 20 21 1 试用期与劳动合同期限的关系 2 试用期劳动者的待遇 20条 3 试用期内单位与劳动者解除合同的问题 21条 4 违法约定试用期的责任 21 83条 案例4 方某本科毕业于某大学市场营销专业 毕业后 方某与某公司签订了劳动合同 合同约定 试用期为5个月 试用期满后由该公司根据方某的表现决定是否录用 如被录用 双方正式签订劳动合同 自正式签约日起 方某开始享受各种保险待遇 合同签订后 方某开始上班 一开始是在公司销售部做业务员 方某虽然工作认真负责 但由于刚开始没有自己的客户及业4务渠道 所以试用期满实业公司考核他的工作业绩时 除了工作认真之外一片空白 公司人事部认为 虽然方某的经营业绩为零 但业务素质不错 踏实肯干 将来会有发展 决定再给方某一次机会 决定将方某的试用期再延长半年 方某觉得既然公司对他予以肯定 就说明他在试用期内的表现合格 公司应该与他正式签订劳动合同 人事部经理解释说 新分配的大学生 都有1年的见习期 这1年的见习期就是试用期 不管在哪个单位 都是在见习期满经考核合格才转正的 方某觉得有道理 于是双方将原合同的试用期延长6个月 此后 方某仍然努力工作 新合同期限期满后 公司人事部通知方某 经过近1年来的试用 考核 公司认为 方某在见习期内的表现并不能胜任公司的工作 根据双方的劳动合同 经公司研究决定 对方某不再聘用 方某在多次与公司协商不成的情况下 向当地仲裁委申诉 要求责令公司与其签订合同或者赔偿经济损失 5 劳动合同约定的违约金 劳动合同法 原则上限制约定由劳动者承担的违约金 劳动合同法 第25条规定 除本法第二十二 条和第二十三条规定的情形外 用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金 也就是说 除了可以在培训服务期和竟业限制约定中约定违约金外 其他情况下 不得约定由劳动者承担的违约金 这种例外 主要考虑能够约定服务期竟业限制条款的劳动者 往往是高端劳动者 可替代性不强 一般情况下其有能力驾驭违约金条款可能带来的风险 案例5 赵某于1995年7月1日于某师锅炉厂签订劳动合同约定期限为8年 期限未满而单方解除劳动合同应按未履行时限每月偿付对方违约金200元 1995年10月 由于物色到更好的工作 赵某书面通知厂方 自12月1日起解除劳动合同 厂方同意解除 但是要求赵某支付违约金18200元 赵某拒不支付 仲裁后厂方诉至法院 法院查明事实后认为 被告解除劳动合同行为符合 劳动法 第17条的规定 劳动关系一旦依法建立 即对双方当事人都有法律约束力 本案中赵某违反约定提前解除劳动合同 应依法承担违约责任 判决如下 1 解除原被告之间的劳动合同 2 被告向原告支付违约金 3 诉讼费由被告承担 6 服务期 第22条 1 什么叫服务期 2 有关特殊物质待遇问题 7 竟业限制 第23 24条 1 什么叫竟业限制 2 如何理解商业秘密 3 竟业限制协议及注意事项 案例6 2003年7月18日 谭氏官府菜与吴林签订聘用协议 约定吴林为公司顾问及四川长富集团副总经理 负责谭氏官府菜的开发研究 菜品创新以及厨艺人员的培训 由于该职位掌握谭氏官府菜的核心商业机密 谭氏官府菜特别与其约定 除人力不可抗拒的因素外 吴林不得在聘用期内无故离职 否则承担500万元经济损失 与巨额违约金相对应的是 谭氏官府菜给其提供30万元的年薪 230平方米住房一套 雅阁轿车一辆 除此还许诺丰厚的年终奖和提成 谭氏官府菜称 虽然给该厨师提供了如此优厚的待遇 但在2004年6月底 该厨师在没有得到公司允许的情况下 单方面离职 2004年7月9日 吴林委托其妻领取一月工资后 未再到公司工作 公司遂于当年8月30日以吴林无故离职为由申请劳动争议仲裁 要求吴偿付违约金250万元 针对谭氏官府菜的赔偿要求 厨师吴林称 2004年5月他向谭氏官府菜提出书面辞职报告 同月底 谭氏官府菜各相关部门均签字同意其辞职请求 因此 他已经按照法律程序办理了离职交接手续 不是无故离职 同时他还认为 当时的聘用协议本身是不公平的 约定的500万元违约金远远超过了他的承受能力 无效劳动合同及其处理 26 27 28条 1 无效的种类及确认机构 2 部分无效劳动合同的效力 3 劳动合同无效时报酬的确定 劳动合同的履行和变更29 35条1 劳动合同履行的原则 2 劳动合同变更形式 3 有关劳动合同履行变更的新规定 4 规定了特殊情形下劳动合同的履行 劳动关系承继原则 5 劳动合同变更应注意的事项 工资支付令 30条 1 什么叫工资支付令 2 支付令的受理与管辖 3 支付令的期限 4 支付令的效力 劳动合同的解除1 劳动合同解除的新变化 2 劳动合同解除示意图 1 劳动合同解除的新变化 1 补充规定了劳动者可以立即解除劳动合同的类型 2 修改了劳动者可以随时通知解除劳动合同的情形 3 补充规定了用人单位可以随时通知劳动者解除劳动合同的情形 4 增加了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同的替代方式 5 修改了用人单位裁减人员的规定 6 增加了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同以及裁减人员的限制情形 2 劳动合同解除示意图 劳动合同解除 协商一致可以解除 36条 劳动者单方面解除 辞职 用人单位单方面解除 解雇 单方预告解除权 辞职 37条 不受用人单位制约 但要附予告程序 30天 3天 用人单位有过错 即时辞职 随时通知辞职 38条1 2 3 4 5 6 与无需通知辞职也可谓不辞而别 38条第二款 除即时辞职规定许可条件外 对于予告辞之不设许可条件 劳动者有充分的辞职自由 各国都有严格的限制 本法除了法定许可条件外 还通过第42条设立预告解除与裁员的禁止条件 在这种条件下用人单位的解雇权被限制 禁止条件 仅适用于非过失解雇与经济性裁员 对过失性解雇不适用 又通过第43条规定工会对用人单位解除劳动合同干预 但是 还是欠操作性 过失性解雇 有法定许可条件 无需预告 随时解雇 39条1 2 3 4 5 6 非过失性预告解雇 限于劳动者没有过错 某一主客观条件发生变化 致使劳动合同无法履行 须预告 30天 书面 额外一个月工资可替代预告期 本法40条 规模裁员 预告解除与无过错解除的一种特殊形式 是一种集体解雇 多人数 有数量标准 程序限制 缺乏刚性 没有法律责任 规模以下裁员不受规模裁员制度限制 给用人单位规避法律规定留下了空间 本法第四十条 劳动合同的终止44 45条1 劳动合同终止的新变化 2 劳动合同终止的限制 第四十五条 3 劳动合同终止示意图 劳动合同终止示意图 44条 劳动合同终止 期满终止 1 依法享受基本养老保险2 劳动者死亡 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的 劳动者原因 1 用人单位被依法宣告破产的 2 用人单位被吊销营业执照的 责令关闭 撤销或用人单位决定提前解散的 用人单位原因 法律 行政法规规定的其他情形 10 经济补偿金1 什么叫经济补偿金 2 支付经济补偿的事由 范围 共有七种情况 第46条 3 经济补偿金的标准 47条 4 用人单位违法解除或终止劳动合同的后果 11 后合同义务1 什么是后合同义务 2 用人单位要尽的义务 3 劳动者要尽的义务 4 法律责任 89条 12 过渡性条款第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同 继续履行 本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数 自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算 本法施行前已建立劳动关系 尚未订立书面劳动合同的 应当自本法施行之日起一个月内订立 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止 依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的 经济补偿年限自本法施行之日起计算 本法施行前按照当时有关规定 用人单位应当向劳动者支付经济补偿的 按照当时有关规定执行 第九十八条本法自2008年1月1日起施行 三 调整集体劳动关系 集体合同与工会的作用 集体合同的新变化 工会在协调劳动合同关系的作用 集体合同的新变化1 如何理解集体合同 2 有关集体合同知识的链接 3 集体合同的新变化 2 有关集体合同知识的链接 1 集体合同制度成立过程 2 集体合同制度的现状 3 我国集体合同制度的特点 1 制度确立的过程 1979年4月中国工会九届二次执委扩大会议 全民所有制企业恢复集体合同制度 1983年10月中国工会第十次代表大会 工会章程 第26条明确规定 工会可以代表职工与行政签订集体合同 1994年颁布 1995年1月1日实施 劳动法 在确立劳动合同制度同时导入了集体合同制度 标志集体合同制度作为一项重要的劳动法律制度得以确立 之后 劳动部出台了 集体合同规定 将劳动法有关集体合同制度的原则更进一步具体化 1996年 关于阶段性实施集体协商与集体合同制度的通知 1997年 关于外商投资企业工资集体协商的几点意见 2000年11月劳动和社会保障部颁布 工资集体协商试行办法 2001年10月人大通过了对 工会法 的修改 进一步完善了集体合同制度 2003年12月颁布 2004年5月1日实施 集体合同规定 2006年实施的 公司法 第18条特别明确了对职工的结社权he工会的集体协商权的保护 2 集体合同的现状 劳动和社会保障部 1999年底 在我国劳动保障行政部门审核备案的集体合同达到20万份 涉及职工6000万人 到了2005年底 这一数量已上升为60 45万份和9000多万人 我国城市就业人员已经超过3亿人 全国总工会 除此之外 根据总工会统计 2005年底 我国签订区域性集体合同为8 4万份 覆盖企业为70万个 涉及职工2679 8万人 签订行业性集体合同2 9万份 覆盖企业14 5万个 涉及职工1082 9万人 3 我国集体合同制度的特点 1 政府主导积极参与 进行谈判的劳资主体还不清晰成熟 2 自上而下推进的特点 历史没给我们自下而上的时间 3 以企业为主 产业与行业谈判尚不发达 中国经济体制改革从企业层面开始问题 4 集体合同流于形式内容空洞 照抄法律 程序简化等问题 5 集体合同立法中存在问题相关法律的相关内容的整合 规章立法层次低 实施范围过窄等问题 争议解决 56条 1 用人单位违反集体合同 工会可要求用人单位承担责任 2 履行集体合同发生争议 经协商无法解决的 工会可提起仲裁或诉讼 3 有关集体合同的新变化 1 第五十二条 2 第五十三条 3 第五十五条 明确了集体合同与劳动基准 劳动合同之间的关系 工会在维护劳动者权利中的作用1 第四条 参与规章制度的制定 2 第五条 三方机制 3 第六条 帮助指导劳动合同订立和履行 与用人单位建立协商机制 4 第四十一条 裁员听取工会意见 5 第四十三条 用人单位单方解除劳动合同应当事先将理由通知工会 用人单位违反法规等 工会有权要求用人单位纠正 用人单位应当研究工会意见 并将结果书面通知工会 6 第六十四条 派遣劳动者可以参加用人单位或用工单位工会 7 第七十三条 有关劳动合同事项的三方性 8 第七十八条 工会的监督责任 四 有关劳务派遣 进行专门规定的原因1 政府和劳动力市场需要 2 一些单位出于解雇便利的意图而采用劳务派遣用工 3 一些用工单位出于降低员工工资的意图而采用劳务派遣 4 一些单位为了逃避社会保险等劳动法义务 因现行法律对劳务派遣没有任何规定 形成大量的三方关系 现行的劳动法律法规有没有规范 出现了很多问题 因此立法试图上调整这种原来没有被劳动法纳入的劳动关系 劳务派遣单位的设立 57条 第五十七条劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立 注册资本不得少于五十万元 设立劳务派遣单位的禁止性规范 67条 第六十七条用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者 劳务派遣劳动合同与一般劳动合同的关系1 劳动合同必备条款方面的规定 2 劳动合同期限方面的规定 3 解除劳动合同方面的规定 被跨地区派遣的劳动者适用的劳动标准 61条 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的 被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件 按照用工单位所在地的标准执行 劳务派遣单位对派遣劳动者的法定义务 1 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者 第60条 2 劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给劳动者的劳动报酬 第58 59 60条 3 劳务派遣单位不得向被派遣劳动者收取费用 69条第三款 4 在跨地区派遣劳动者时 劳务派遣单位应当保障被派遣劳动者享有的劳动报酬 劳动条件 符合用工单位所在地规定的标准 第61条 5 劳务派遣单位应当保障被派遣劳动者享有与用工单位招用的劳动者同工同酬的权利 63条 6 劳务派遣单位应当保障被派遣劳动者依法参加或者组织工会的权利 7 对被派遣劳动者承担连带责任 92条 用工单位对派遣劳动者的法定义务 1 用工单位不得向被派遣劳动者收取费用 69条第三款 2 执行国家劳动标准 提供相应的劳动条件与保护 3 在跨地区派遣劳动者时 用工单位应当保障被派遣劳动者享有的劳动报酬 劳动条件 符合用工单位所在地规定的标准第61条 4 用工单位应当保障被派遣劳动者享有与用工单位招用的劳动者同工同酬的权利 63条 5 连续用工的 实行正常的工资调整机制 62条 6 告知派遣劳动者的工作要求和劳动报酬 7 支付加班费 绩效奖金 提供与工作岗位相关的福利待遇 8 对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训 9 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位 10 用工单位应当保障被派遣劳动者依法参加或者组织工会的权利 11 对被派遣劳动者承担连带责任 92条 劳务派遣单位与用工单位的关系 1 应当订立劳务派遣协议 59条 2 劳务派遣协议的必备条款 59条 劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量 派遣期限 劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任 劳务派遣岗位的范围 66条 劳务派遣一般在临时性 辅助性或者替代性的工作岗位上实施 五 有关非全日制用工 非全日制用工的界定 劳动合同的特点 1 允许订立口头协议 2 可以与复数单位订立 3 不得约定试用期 4 随时通知终止用工 不需支付补偿金 工资支付规定 三 劳动合同法 对于劳动关系的影响 案例 麦当劳全面加薪9月1日起 麦当劳在中国的大多数员工底薪都会在现有基础上上浮12 到56 这次调薪计划将涵盖麦当劳在中国75 的餐厅以及95 的员工 除全职员工外 也包括兼职员工 此为麦当劳进入中国内地市场17年来第一次大幅度提升员工工资 兼职员工的小时工资将超过全国平均最低小时工资的30 中国人民大学劳动关系研究所副所长彭光华认为 麦当劳选择此时加薪 与 劳动合同法 将于明年1月1日实行有很大关系 新的 劳动合同法 规定 兼职人员也算和公司有正式劳动关系 必须遵守法律中关于最低小时工资的规定 案例 劳动合同短变长今年刚硕士毕业的吴晓丽幸运地进了一家国有大型能源垄断企业 虽然已经办理入职手续 但是合同一直没有签订 原来都是一年一签的 今年要改成长的合同 公司还没有定下来签几年 由于 劳动合同法 规定 在连续两次订立固定期限合同后 劳动者没有严重违纪 严重失职等 劳动者可提出与企业签无固定期限合同 如果吴晓丽所在公司再继续一年一签的话 到2010年 公司就必须和老员工签订无固定期限合同 但现在假如签订5年合同 到2012年续合同 才是 连续订立二次固定期限合同 因此吴晓丽所在公司将员工都变成了长合同 案例 9000元白领孕妇扫厕所上海某公司月薪9000元的杨女士所在项目组解散 该项目10余人均遭解雇 此时杨女士发现自己意外怀孕了 按照 劳动合同法 规定 女职工怀孕期间 公司不能解聘 于是公司将杨女士安排去扫厕所 劳动合同法 通过前 女员工在工作期间怀孕被解雇的事件屡见不鲜 在强势单位面前 由于缺乏完备的法律保护 人们对此见怪不怪 劳动合同法 通过后 才会出现企业担心违法而硬着头皮让月薪9000元的怀孕女员工打扫厕所的现象 案例 深圳部分代课老师下岗一些用人单位出于成本考虑 在 劳动合同法 实施之前 开始清退老员工 在改革前沿的深圳 有的学校为了避免与代课老师签订无固定期限合同 将代理年满或者超过10年的代课老师清退 据深圳教育招聘网最新公布的数据 目前深圳有超过8000名代课老师 教师队伍的稳定关系到学生利益 深圳8000多名代课老师的命运将给学校教育带来很大影响 1 总体影响和预期作用总体作用 劳动关系法制化的基础工程 社会影响 促进劳资分野更加清晰 短期效果 推进和规范劳资博弈的过程 长期效果 劳动合同长期化和安定化 2 对于劳动关系调整机制的影响规范劳动力市场 需求与规制相结合 劳动标准确定 逐步提高与多方决定 集体谈判和集体合同 奠定基础并予以推动 劳动争议处理 要求与之配套 3 对于劳动者的影响劳动者保护具有了具体的法律依据 提升了劳动者的法律意识和权利意识 培育了劳动者的社会阶层或阶层意识 促进了由个别劳动权向集体劳动权利的发展 4 对于企业的影响短期内将增加一些企业现有的用工成本 企业将面对自我意识越来越强的劳动者 现有的法律人力资源管理方式受到冲击 企业的应对策略 改进管理 将低成本 善待工人 主动示好 实施企业社会责任 CSC9000T认证体系 构建和谐劳动关系 增强企业持久竞争力 5 对于工会的影响关于企业工会身份的明确 劳动者代表进一步加重了工会的责任和义务 关于集体谈判和集体合同关于民主参与关于代表诉讼 35条 6 对于政府的影响促进政府在劳动关系中的市场定位 明确政府法律责任和义务 六十二条 规制者 监督者 损害控制 调节仲裁 劳动力市场 监管和干预 劳动关系运行 政府主导的三方机制 劳动者权益的保护 劳动监察 劳资争议 调解和仲裁 四 企业用工风险及对策 1 规章制度制定规章制度是用人单位的内部 法律 贯穿于用人单位的整个用工过程 是用人单位行使管理权 合同解除权的重要依据 劳动者严重违反用人单位规章制度的 用人单位可解除劳动合同 没有规章制度 公司的管理将会陷入困境 劳动合同法 第四条对规章制度以大篇幅进行了规定 从法律规定看 规章制度的制定 修改流程为 用人单位制定 修改和决定 职工代表大会或者全体职工讨论 提出方案和意见 与工会或者职工代表平等协商确定 公示告知 风险分析不合法的规章制度 在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据 根据 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 第十九条的规定 规章制度必须符合 民主程序制定 合法 公示 3个条件 才可作为人民法院审理劳动争议案件的依据 按照劳动合同法第八十条规定 规章制度违反法律 法规规定的 由劳动行政部门责令改正 给予警告 给劳动者造成损害的 应当承担赔偿责任 根据劳动合同法第三十八条规定 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 劳动者可以解除劳动合同 用人单位需支付经济补偿金 值得注意的是 规章制度违反法律 法规 包括内容违法 制定程序违法 公示程序违法 应对策略规章制度制定修改应履行民主程序 并保留职工代表大会或者全体职工讨论 协商的书面证据 履行公示程序 对旧的规章制度进行合法性审查 对不符合法律规定的条款进行修订或删除 公示方法与技巧 公司网站公布法 电子邮件通知法 公告栏张贴法 员工手册发放法 保留签收记录 规章制度培训法 保留培训签到记录 规章制度考试法 保留试卷 从举证角度考虑 不推荐网站公布法 电子邮件通知法 公告栏张贴法 因为这3种公示方式都不易于举证 2 对劳动者入职审查 告知义务 实践中用人单位招聘过程的简单化 形式化 不注重入职审查 加上劳动合同法对双重劳动关系的间接承认 轻视入职审查将给用人单位用工带来很大风险 风险分析如不进行入职审查 劳动者以欺诈手段入职的 可导致劳动合同无效 招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者 给其他用人单位造成损失的 应当承担连带赔偿责任 应对策略招用劳动者时 要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明 并保留原件 如尚未解除劳动合同的 要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明 核实劳动者的个人资料的真实性 比如学历证明 从业经历 要求劳动者承诺未承担竞业限制义务 并向原单位进行核实 以免发生不可预测的诉讼风险 3 劳动合同订立形式和期限要求为了破解实践中事实劳动关系的泛滥和用人单位不签合同的顽疾 劳动合同法强调劳动合同的书面化 不管订立 变更 解除 终止 一律采取书面形式 风险分析工资成本的增加 劳动合同法第八十二条规定 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付二倍的工资 无固定期限合同的成立 劳动合同法第十四条第三款规定 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 应对策略革新用工观念 养成先订合同后用工的习惯 最迟必须在一个月内订立合同 劳动合同终止后 劳动者仍在用人单位继续工作的 抛弃双方可随时终止劳动合同的观念 也应当在一个月内订立合同 劳动者拒不签订劳动合同的 保留相关证据 比如向劳动者送达签订合同通知书证据等 用人单位将不承担法律责任 4 无固定期限劳动合同订立陷阱劳动合同法第十四条规定了劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定期限劳