第二编-第七章-企业概述PPT课件.ppt

第七章企业概述 第一节企业和企业法一 企业的概念和分类二 企业法的概念 体系和立法模式第二节现代企业制度与企业法一 现代企业制度概说二 我国改革开放前的企业制度三 我国国有企业建立现代企业制度的改革 1 第三节市场准入制度一 市场准入与市场准入制度二 市场准入的方法三 设定市场准入的原则四 我国市场准入制度的建立和完善第四节企业登记管理一 企业设立的立法原则二 企业设立的条件三 企业名称管理四 企业登记管理 2 第一节企业和企业法 一 企业的概念和分类 一 企业的概念企业是经营性的从事生产 流通或服务的某种主体 同时 它作为概括的资产或者资本和人员集合之经营体 也可以作为交易的客体 在我国 企业如果取得法人资格 就意味着它在参与外部的流转和协作关系时是独立的 依法可以独立享有权利 承担义务和责任 3 企业原则上应进行独立核算 单独计算成本和费用 以收抵支 计算盈亏 对其业务通过财务会计进行反映和控制 二 企业的分类1 传统的典型企业 1 个人独资企业 2 合伙企业 3 公司企业 2 传统的非典型企业及其发展历史上在典型企业形态之外发展起来的两种非典型企业 是合作社和国有企业 4 合作社的经营不以营利为首要宗旨 它是以成员的互助合作为要旨 决议事项时贯彻 一人一票 的平等和民主原则 限制资金分红 实行按劳动或按贡献分配的集体所有制性质的组织 国有企业是指企业的资本全部或部分属于国家所有 并为国家直接或间接地控制的企业 国有企业的行政特性 使得它容易遭受政府的过分干预 3 我国企业的类型新中国成立以后 我国的情况与近代资本主义的传统恰好相反 长期以来 全民所有制企业和集体所有制企业是典型的企业 5 作为改革开放的产物 我国法律上对外商投资企业作了专门规定 在改革中 进一步确立了公司在我国企业形式中的主导地位 二 企业法的概念 体系和立法模式 一 企业法的概念企业法是规定企业的法律地位及调整其内外部组织关系的法 二 企业法的体系和立法模式1 特殊企业法特殊企业法是调整特殊企业的专门法规 在发达国家和地区往往为 一法一企 6 2 普通企业法普通企业法主要为商事合伙法和公司法 普通企业法在国外大体存在着四种立法模式 1 纳入民法典的模式 2 纳入商法典和制定单行法的模式 3 制定公司法典的模式 4 制定法和判例法的模式 7 第二节现代企业制度与企业法 一 现代企业制度概说党的十四届三中全会 关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定 把现代企业制度表述为 产权清晰 权责明确 政企分开 管理科学 等16个字 从形式方面看 除了个人独资企业外 合伙企业 公司 合作制或集体所有制企业 国有企业等 都可以满足现代企业的实质要件 成为现代企业的有效组织形式 8 二 我国改革开放前的企业制度 一 清末的公司立法1904年1月清朝颁布的 公司律 是中国最早的企业立法 对中国资本主义的发展起到了一定的促进作用 二 民国时期的企业立法1914年 北洋政府修订颁布 商人通例 和 公司条例 同年 北洋政府又为1908年设立的交通银行制定了 交通银行则例 南京国民政府于1929年颁布 1931年施行 公司法 此外 国民政府于1935年制定了 邮政法 9 三 新中国成立后的企业制度新中国成立初期 政务院曾于1950年颁布 私营企业暂行条例 对新中国成立前公司法中规定的五种公司形式均予确认 改革开放以前 我国企业制度的一个显著特点就是没有法律的规范 而是由党和国家的方针 政策 文件和行政命令予以调整 我国在改革开放中已较快地构建起了企业法的基本框架 并将在建立现代企业制度的过程中不断加以完善 三 我国国有企业建立现代企业制度的改革 10 第三节市场准入制度 一 市场准入与市场准入制度 一 市场准入的概念市场准入 marketaccess 是对企业或其他主体进入某领域或地方的市场从事活动施加限制或禁止的规制或制度 市场准入有着与价格规制 补贴 维护公平竞争等其他政府规制不同的特征 第一 市场准入是一种市场壁垒 一种进入特定市场的法律或政策壁垒 形成壁垒的主体主要是政府 11 第二 市场准入具有消极性 在实行市场准入的领域 以限制或禁止进入为常态 只有取得政府的许可 特许或履行其他审批才得以进入 第三 市场准入具有 门槛性 主要集中于进入特定市场时的规制 二 市场准入制度市场准入是一种制度化的安排 主要表现为法律制度 也即调整市场准入过程中形成的社会关系的有关法律规范 存在于诸如产业政策法 国家安全法 产品质量法 标准化法 消费者保护法 公用事业法 外国人投资 12 法 自然资源和环境保护法 行政法 刑法等各有关法律法规中 也包括有关司法解释 国际公约或协定等 二 市场准入的方法 一 许可或审批1 行为许可和资格许可2 一般许可和特别许可3 无附加义务的许可和附加义务的许可4 排他性许可和非排他性许可5 其他许可方法 1 资质认证 13 2 资源使用合同 目录制度也具有市场准入的功能 二 标准有关机关或团体制定种种标准 企业达不到最低的强制性标准 就不能进入特定领域或地区从事经营活动 也构成市场准入 三 行业管理 四 立法特许 五 对企业结合的控制三 设定市场准入的原则第一 市场准入应当限于市场失灵的范围之内 14 第二 市场准入应当限于能够弥补市场缺陷的范围之内 在不能通过政府规制来纠正失灵的市场领域 强行为之只能带来更大的扭曲 或徒然造成公共资源的浪费 第三 市场准入应当限于宏观调控手段不能达到目标的范围之内 第四 市场准入应当限于合同 奖励 税收 补贴等市场手段或经济手段不能实现或者不能更有效地实现政策目标的领域之内 第五 市场准入规制手段的运用 还必须限制在规制的收益大于成本的范围之内 这是从社会整体效益角度考虑的 15 四 我国市场准入制度的建立和完善 一 我国市场准入制度现状评析1 市场准入功能虚化 弱化 2 市场准入制度异化 泛化 3 市场准入常常被用做 清理整顿 的工具 4 法治所要求的权利 力 制衡在市场准入中付之阙如 二 我国市场准入制度构建和完善的原则1 市场准入与相关规制协调 配合 确保相关政策目标实现的原则 16 2 自由进出为一般 准入控制为特殊的原则3 准入领域严格限定 一般竞争性领域全面开放的原则 4 准入程序简便原则 5 市场机制用尽原则 6 符合WTO规则和我国 入世 承诺的原则 7 准入规制放松和加强相结合的原则 8 市场准入法治化原则 三 适当确定市场准入的适用范围和方法 17 1 自然垄断产业和公用事业 2 涉及国家安全 社会公共安全的行业 如核工业 航天 重要军事工业 造币业等 市场准入的方式应当是国家垄断或由立法特许的特殊企业经营 3 特殊商品的生产 销售 如烟 酒 盐等 采取特许经营或国家垄断的市场准入方法 4 涉及公共利益 社会稳定或相关使用者利益的产业 如银行 保险 证券业 学校 医院 广播电视等 采取标准核定或许可证方式实行准入 18 5 涉及消费者保护和公共安全的专业服务的资格准入 6 涉及自然资源和环境保护的产业 采用制定标准和许可证的准入方式 并且应当建立许可证的一级和二级市场 促进资源和环境利用 保护效率的提高 7 涉及生产者安全或公众安全的产业 如易燃 易爆 剧毒危险品的生产 存放等 实行严格的安全标准和核准的准入方式 并且加强准入之后的持续监察 8 涉及健康和卫生的产业 如食品 药品 医疗器械 农药等的生产 销售等 用制定标准并实行认证和标签 目录 19 公示等方式准入 9 其他消费者保护等所必要的市场准入领域 如家用电器 轿车等的安全标准规制 运用标准制定和认证的方式准入 10 对于其他竞争性产业中规模经济明显的产业 如化纤 煤炭 石化 汽车生产等 只进行规模经济标准的和安全质量规制 环境保护等的市场准入 不作厂商数量和产品数量规格等的限制 11 外商投资的市场准入 方式以许可制与登记制相结合 对于鼓励产业 一定投资规模以下的 直接采用登记制 20 第四节企业登记管理 一 企业设立的立法原则 一 许可主义许可主义又称 核准主义 审批主义 是指设立企业 除了需要符合法律规定的条件外 还需个别地报请主管的行政机关审核批准 方能申请登记成立 二 准则主义准则主义又称 登记主义 是指设立企业不需要报有关主管机关批准 只要符合法律规定的成立条件 即可向企业登记机关申请登记 登记机关经审查合格后授予其合法主体的资格 21 三 特许主义一种是为个别企业制定专门的法律 由该法予以特别调整 这种情况又称 法定主义 另一种是制定特别法或专门法规 四 自由主义这是指法律对公司的设立不予规制 当事人可自由设立公司 无须履行任何法律上的手续 二 企业设立的条件1 有自己的名称 2 制定章程 3 有符合规定的资本或与企业经营范 22 围相适应的资金 4 有符合法律规定的组织机构和从业人员 5 有与企业的生产经营规模相适应的经营场所和设施 三 企业名称管理1 一个企业只能使用一个名称 特殊情况下经省级以上企业登记机关核准 企业可以在规定范围内使用一个从属名称 2 企业名称的组成部分依次为 行政区划 字号或商号 行号 反映行业或经营特点的字样 企业的组织形式 23 3 除国家工商行政管理总局另有规定外 企业法人的名称中不得含有其他法人的名称 企业的名称中 可以用自然人投资人的姓名作字号 4 国务院决定设立的企业 经核准可以在名称中使用 中国 中华 或冠以 国际 全国 国家 等字样 5 企业名称应当使用汉字 不得使用汉语拼音 外文名称中除外 和数字 民族自治地方的公司名称可以同时使用本民族自治地方通用的民族文字 公司使用外文名称的 由企业自行翻译使用 不需要核准登记 24 6 企业名称中不得含有有损国家和社会公共利益 可能对公众造成欺骗或误解的内容或文字 不得含有政党名称 党政军机关名称 群众组织名称 社会团体名称 其他法人的名称和部队番号等 企业的名称不得与同一登记机关所辖区域内已登记的同行业企业的名称相同或者近似 7 企业名称可以有简称或外文名称的缩写 并在企业章程中载明 企业名称牌匾简化时 应保留其字号 并报登记机关备案 25 四 企业登记管理 一 概说企业登记管理 是指国家主管机关依法对企业及其有关事项进行审核登记 把登记与对企业的监督结合起来的一种工商管理制度 一种是企业法人登记 一种是营业登记 二 企业登记管辖企业登记 包括设立登记 变更登记和注销登记 原则上由企业所在市 县的工商行政管理局管辖 全国性的公司或其分支机构 股份有限公司 26 企业集团 外商投资企业 进出口公司等 则依其审批机关级别 隶属关系和规模等 分别由国家工商行政管理总局或省级工商行政管理局管辖 三 企业登记事项企业登记的主要事项为 名称 住所 股东或发起人的姓名或名称 经营场所 法定代表人 经济性质或企业类型 经营范围 经营方式 注册资金或注册资本 从业人数 经营期限 分支机构等 27 四 企业设立登记 五 企业名称预先核准 六 企业的变更和终止1 企业的变更 1 企业合并 2 企业分立 3 增设或撤销分支机构 4 住所变更 5 企业转业 6 企业组织形式变更 7 企业主要登记事项变更 28 2 企业的终止企业可以因以下原因而解散 1 歇业 2 依法被撤销 3 依法被宣告破产 29 问题与思考 下列关于市场准入的说法 正确的是 A市场准入指的是企业的市场准入B市场准入指的是一般地禁止进入市场C在现代市场经济法治条件下 对于市场主体资格及其营业资格的取得 广泛采取准则制或登记制D对于规制具体市场进入的市场准入制度而言 企业登记管理具有准入的意义 30 根据法律规定 下列关于个人独资企业设立条件的判断 哪些是正确的 ABA投资人只能是自然人B投资人需具有完全民事行为能力C须有企业章程D有符合规定的法定最低注册资本 31 甲公司与龙某签订一投资合同 约定 双方各出资200万元 设立乙有限责任公司 甲公司以其土地使用权出资 龙某以现金和专利技术出资 双方出资物已经验资 龙某任董事长兼总经理 公司亏损按出资比例分担 双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损作出规定 其他内容与投资合同内容一致 乙公司经工商登记后 在甲公司用以出资的土地上生产经营 但甲公司未将土地使用权过户到乙公司 2006年3月 乙公司向丙银行借款200万元 甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保 同年4月 甲公司提出退出乙公司 龙某书面表示同意 2006年8月 法院判决乙公司偿还丙银行上述贷款本息共240万元 并判决甲公司承担连带清偿责任 此时 乙公司已资不抵债 净亏损180万元 另查明 龙某在公司成立后将120万元注册资金转出 替朋友偿还债务 基于上述情况 丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任 甲公司认为 自己为担保行为时 土地属乙公司所有 故其抵押行为应无效 且甲公司已于货款后1个月退出了乙公司 因此 其对240万元贷款本息不应承担责任 另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用 龙某应退出120万元的一半给甲公司 龙某则认为 乙公司成立时甲公司投资不到位 故乙公司成立无效 乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半 32 问题 1 乙公司的成立是否有效 为什么 2 甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立 为什么 3 甲公司可否要求龙某退还其占用的120万元中的60万元 为什么 4 甲公司应否承担乙公司亏损的一半 为什么 5 乙公司 甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任 33 1 有效 公司以登记为成立要件 股东出资不到位不影响公司成立的效力 公司登记管理条例 第25条规定 经公司登记机关核准设立登记并发给 企业法人营业执照 公司即告成立 公司法 第7条规定 依法设立的公司 由公司登记机关发给公司营业执照 公司营业执照签发日期为公司成立日期 公司设立一经登记 公司便告合法成立 公司登记是公司成立的要件 出资不实并不会影响公司经登记后成立的效力 34 2 不能 股东在公司登记后 不得抽回投资 公司法 第36条规定 公司成立后 股东不得抽逃出资 因此 乙公司经工商登记后已经有效成立 甲公司不得抽回投资 35 3 不能 龙某占用的是公司资金 龙某仅对乙公司有返还义务 对甲公司无返还义务 公司法 第148条第2款规定 董事 监事 高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 龙某侵占了乙公司的财产 应