法律意见书(违约金约定过高怎么办)

法律意见书法律意见书 钢材购销合同纠纷钢材购销合同纠纷 典律 2015 意字第 号 工程有限公司 工程有限公司 贵州典正律师事务所应贵司要求 指派本所律师就贵司与 钢材有限公司 钢材购销合同纠纷的相关问题 出具本法律意见书 一 本案基本事一 本案基本事实实 工程有限公司项目部与 钢材有限公司先后于 2011 年 11 月 24 日 2013 年 5 月 9 日签订了 钢材购销合同 和 钢材补充合同 在履行合同的过程中 由 于项目部迟延支付货款以致违约 钢材价款为 200 万已经支付 但违约金高达 270 万未支付 双方多次对违约事实及违约金额等事宜进行磋商 但均未达成一 致 据此 钢材有限公司声称将通过诉讼程序予以解决 1 合同 合同对对价款的价款的约约定定 钢材钢材购销合同 第一条第五款单价 以下单当日 我的钢铁网 上 贵阳 市场建筑钢材行情 水钢指导价为基础 规格为 6 10 的盘元在水钢指导价基础 上浮 300 元 吨 规格为 12 25 的螺纹钢在水钢指导价基础上浮 280 元 吨 规格为 28 32 的螺纹钢在水钢指导价基础上浮 300 元 吨 钢材补充合同 第二条单价 以下单当日 我的钢铁网 上 贵阳市场建筑钢材行情 水钢指导价为 基础 规格为 6 10 的盘元在水钢指导价基础上浮 300 元 吨 规格为 12 25 的螺纹钢在水钢指导价基础上浮 280 元 吨 规格为 28 32 的螺纹钢在水钢 指导价基础上浮 300 元 吨 2 合同 合同对违约责对违约责任的任的约约定定 钢材购销合同 第三条第二款 依据销货单上日期付款时间最长不超过 60 天 否则甲方有权停止供货 钢材钢材购销合同第三条第 5 款 从销货单上日期 起超过 60 天未付款的 从超期第 61 天起乙方按所欠货款金额的每天千分之零 点七累计计算向甲方支付违约金 以此类推 直至货款付清为止 钢材补充合 同 第一条及第二条 从 2012 年 5 月 9 日送货起根据销货单上日期 7 日内未付 款的 从第 7 日起按所欠货款金额的每天千分之壹计算向甲方支付违约金 直至 货款及违约金付清为止 2012 年 5 月前所供货物未结清货款的按原合同结算方 式结算货款及违约金 结算后为结清货款及违约金的从 2012 年 5 月 9 日起乙方 按所欠货款金额的每天千分之壹计算向甲方支付违约金 直至货款及违约金付 清为止 二 法律分析二 法律分析 依据现行法律法规 并结合本案事实及相关司法案例进行调研后 法院对本 案的处理极有可能存在以下结果 1 合同无效 双方的 合同无效 双方的权权利利义务义务关系恢复到原来的状关系恢复到原来的状态态 无法恢复的部分可折 无法恢复的部分可折 价价偿还偿还 从本案的合同主体来看 贵司项目部不具有独立的法人地位 其不具有民事 法律行为能力 在贵司没有明确授权的情况下 项目部不能以自己的名义从事材 料采购 签订合同等民事法律行为 因此 除非 钢材有限公司能提供充足的证 据证明其有理由相信项目部签订的合同是在授权范围内 则合同有效 否则 若 贵司不予追认则合同无效 合同无效 则双方的权利义务关系应当恢复到原来的 状态 但考虑到 钢材有限公司已经按合同约定履行了发货 钢材 义务 贵司项 目部已经将钢材用于工程建设 客观上无法返还原物 所以应按照市场价折价返 还 若还存有其他损失 则根据双方有无过错及过错程度进行分担 2 合同有效 合同有效 贵贵司依法司依法应应当承担相当承担相应应的的违约责违约责任 若任 若违约违约金金过过高高则则可向法院可向法院 申申请调请调低 低 司法实务界存在第二种意见认为 法人项目部对外签订的合同代表了法人的 行为 如产生民事责任 应由企业法人承担 如果其超越权限订立合同 除相对 人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 即工程项目部签订的 合同有效 理由 企业法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法享有民事 权利和承担民事义务的组织 法人项目部是由工程承包人委派 专为某一项建设 工程而设置的 属于施工组织设计的主体单位 具体履行工程项目承包合同的部 门 其不具有独立的法人地位 因此 其对外签订的合同如产生民事责任 由企 业法人承担 如果其超越权限订立合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限 的以外 该代表行为有效 即工程项目部签订的合同有效 从贵司项目部与 钢材有限公司签订的合同条款可以看出 钢材有限公 司没有执行市场指导价 而是明目提价 在巨大交易量的基础上已经获取了相当 的利润 若其还存有损失的话 则是 200 万钢材价款因迟延支付所带来的损失 相当于守约方的资金被占用 所以守约方的损失系不能如期使用自己金钱的损 失 即另行贷款所需要支付的贷款利息 实际损失 而且根据 钢材购销合同 的 约定 付款期限较长 贵司不可能违约 而对方仍然获利 但 钢材有限公司发 现按第一份合同约定贵司不可能违约的情况下 再次要求签订补充合同 并提高 违约计价方式 缩短付款期限 这样一来 达到了贵司违约的目的 事实上 贵司 也只是按照补充合同的约定才构成违约 在此情况下 贵司只需证明 270 万的违约金超出了同期同类贷款利息的 30 即可完成违约金过高的举证责任 如果 钢材有限公司认为还有其他损失 则必 须举证证明 当然 其是否能够完成举证义务 并不在本所律师能够判断和掌控的 范围 值得一提的是 根据 合同法 第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务 或者履行合同义务不符合约定 给对方造成损失的 损失赔偿额应当相当于因违 约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同一方订 立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失 之规定 贵司不 承担 钢材有限公司其他不可预期的损失 另 根据 合同法 第一百一十四条第二款及 关于适用 中华人民共和国合 同法 若干问题的解释 二 第二十九条 约定的违约金低于造成的损失 当事人 可以请求法院予以增加 约定的违约金过分高于造成的损失 当事人可以请求法 院适当减少 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的 人民法院应当 以实际损失为基础 兼顾合同的履行情况 当事人的过错程度以及预期利益等综 合因素 根据公平原则和诚实信用原则予以衡量 并作出裁决 当事人约定的违 约金超过造成损失的百分之三十的 一般可以认定为合同法第一百一十四条第 二款规定的 过分高于造成的损失 之规定 贵司可以向法院申请对 270 万元的违 约金进行下调 即当贵司向 钢材有限公司支付按迟延支付价款的同期同类贷 款利息后 钢材有限公司的实际损失已经得到了填补 另行向 钢材有限公司 支付超出同期同类贷款利息的 30 的违约金作为惩罚性赔偿 三 法律意三 法律意见见 根据上述事实及法律分析 本所律师认为 因贵司项目部已经将迟延支付 200 万元的钢材价款 所以建议以向与 钢材有限公司支付同期同类贷款 200 万元 利息的 130 左右的违约金为底线进行和解 也可考虑以此底线在应诉过程 中持调解结案的态度请求法院协调 若无法达成和解或调解 则申请法院下调违 约金额 四 声明与承四 声明与承诺诺 1 本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前贵司的陈述和贵 司提交的相关材料 贵司应保证已向本所律师提供了出具本法律意见书所必需 的全部有关事实材料 并且提供的所需材料均真实 合法 有效 完整 且所有的 复印件或副本均与原件或正本完全一致 若在本法律意见书出具后 贵司发现新 的证据材料或者案件有新情况发生 请及时与本所律师联系 本所律师将根据新 的证据材料和新的进程重新出具 法律意见书 2 本法律意见书中对有关合同条款 对账单 财务报告中某些内容的引述 并不表明本所律师对该等内容的真实性 准确性 合法性作出任何判断或保证 3 本法律意见书仅根据本法律意见书出具之日前公布并生效的相关法律 法规 规章并参类似司法判例出具 本所不能保证在本法律意见书出具之后所公 布生效的任何法律 法规 规章对本法律意见书不产生影响 当然 我们可以根据 立法动态作出预测 4 本所律师已经严格履行了法定职责 遵循了勤勉 尽职 诚信的执业原则 由于本意见书的出具涉及到对法官自由裁量权的评价 而法官依据自由裁量权 最终作出何种判决并非律师所能掌控 对此 特提示贵司对本意见持审慎采信态 度 5 本文件仅应贵司要求 供贵司参考 切勿外传 贵州典正律师事务所 律师 孙某某 二 一五年 月 日 附 附 本所律师出具本法律意见书的主要事实依据 注 该法律意见书由笔者在某国企做全职法务过程中所经历的一个真实案例 改编而成 同时 声明与承诺 部分借鉴了某前辈的文章 若有不妥之处 欢迎拍 砖指正 事实上 当时笔者系以法律分析报告的形式出具的 但并没有受到公司 上层的