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电子商务法 第五章电子合同法律制度 第一节合同法律制度 一 合同的概念 合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 二 合同法的原则 1 合同当事人法律地位平等的原则2 合同自愿原则3 诚实信用原则4 公平原则5 遵守法律 法规 尊重社会公德的原则 还应当符合公序良俗 维护社会公共利益 案例讨论 北京新雷能有限责任公司 以下简称北京公司 与潍坊北大青鸟华光科技股份有限公司 以下简称潍坊公司 存在买卖电子设备业务关系 潍坊公司购买北京公司的电子设备 欠货款15万元未付 2006年4月23日 潍坊公司打印起草一份协议 内容为 截止2006年3月31日 潍坊公司欠北京公司货款共计15万元 潍坊公司同意按9万元结清总欠款15万元 北京公司承诺协议签订后 于2006年5月15日前一次性支付欠款9万元 北京公司收到潍坊公司9万元后 双方自2006年3月31日前的所有债权债务全部结清 续 同日 潍坊公司将该协议加盖自己公章后传真给北京公司 北京公司于2006年4月25日收到传真后 在协议中手写添加了内容后加盖公章传真给了潍坊公司 北京公司添加的内容是 北京公司同意潍坊公司于2006年5月15日前一次付给北京公司9万元后便结清2006年3月31日前所有债权债务 如果北京公司在2006年5月15日仍未收到该款 此承诺无效 北京公司仍保留货款15万元整的追索权 此后 潍坊公司未在2006年5月15日前向北京公司支付欠款9万元 而是在2006年6月向北京公司支付了欠款9万元 2006年7月10日 北京公司诉至法院 要求判令潍坊公司支付货款6万元 请问 北京公司会赢得这场官司吗 三 合同的订立 1 订立程序合同的成立必须基于当事人的合意 即意思表示一致 合同订立的过程就是当事人双方协商使其意思表示一致的过程 这一过程在合同法上分为要约和承诺两个阶段 1 要约 要约是指准备订立合同的一方当事人 以缔结合同为目的向对方当事人作出的 包含有一旦为对方接受即可成立合同的积极性意思表示 要约的特征 必须具有订立合同的意图并表明一经承诺即受此意思表示的约束 内容必须具体确定 必须是特定人的意思表示 并向特定当事人提出 在前述案例中 2006年4月23日 潍坊公司打印起草一份协议 内容为 截止2006年3月31日 潍坊公司欠北京公司货款共计15万元 潍坊公司同意按9万元结清总欠款15万元 北京公司承诺协议签订后 于2006年5月15日前一次性支付欠款9万元 北京公司收到潍坊公司9万元后 双方自2006年3月31日前的所有债权债务全部结清 同日 潍坊公司将该协议加盖自己公章后传真给北京公司 该行为是发出要约的行为 要约的生效时间 遵循 到达主义 的原则 到达受要约人时生效 要约的效力 在要约的有效期间内 要约人不得随意改变要约的内容 更不得撤销要约 否则 由此而给受害人造成损害的 必须承担赔偿责任 要约的撤回与撤销 要约生效前可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 要约也可以在生效后撤销 撤销要约是指在要约生效之后 让要约停止继续生效 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 以尽可能减少受要约人的损失 2 承诺 承诺是指受要约人在有效期间内完全同意要约内容的意思表示 须注意以下问题 承诺的内容必须与要约的内容一致 必须在要约的有效期内进行承诺 如果承诺人对要约的内容进行限制 变更或扩张 则视为对要约的拒绝 或是作为一项新的要约 在前述案例中 北京公司于2006年4月25日收到传真后 在协议中手写添加了内容后加盖公章传真给了潍坊公司 北京公司添加的内容是 北京公司同意潍坊公司于2006年5月15日前一次付给北京公司9万元后便结清2006年3月31日前所有债权债务 如果北京公司在2006年5月15日仍未收到该款 此承诺无效 北京公司仍保留货款15万元整的追索权 这种行为不构成承诺 而是一项新要约 因此 本案原告北京公司作为受要约人对被告潍坊公司发出的要约内容作出实质性变更后 被告向原告发出的要约已经失效 而且 被告收到原告发出的新要约后 未作出确认表示 即未作出承诺 则新要约亦失效 这样 双方未达成意思表示一致的任何协议 既然原被告之间不存在什么协议 被告欠原告货款15万元事实清楚 已于2003年6月支付9万元 尚欠6万元 被告应当偿还 承诺的生效时间 承诺在承诺通知到达要约人时生效 承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 承诺一旦生效 要约人的要约不得再撤消 合同即告成立 承诺生效的地点为合同成立的地点 请选择 甲公司通过电视发布广告 称其有100辆某型号汽车 每辆价格15万元 广告有效期10天 乙公司看到该则广告后于第3天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车 但甲公司的车此时已全部售完 无货可供 依照法律规定 有关本案的正确表述是 A 甲发布广告的行为构成要约 乙的行为构成承诺 甲应承担违约责任B 甲发布广告的行为构成要约 乙的行为构成承诺 甲应补偿乙实际支出的费用损失C 甲发布广告的行为构成要约 但乙的行为不构成承诺 甲不承担民事责任D 甲发布广告的行为不构成要约 乙的行为不构成承诺 甲不承担民事责任 2 合同的内容 条款 合同由当事人约定 一般包括以下条款 一 当事人的名称或者姓名 住所 二 标的 规格 型号 牌子等 三 数量 计量单位 溢短装等 四 质量 质量标准 异议期限等 五 价款或者报酬 六 履行期限 地点和方式 七 违约责任 八 解决争议的办法 3 合同的形式 合同当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 案例讨论 2003年7月15日晚 为庆祝北京申办2008年奥运会成功 广州市民曲先生自带一瓶珍藏十多年的杜康酒 和老朋友相约来到广州下塘西路的 天鲜阁 餐厅 准备开怀畅饮 宴会一开始 当众人的目光聚集在那瓶杜康酒上时 餐厅服务员告诉他们 自带酒水要收开瓶费 众人对此不解 服务员解释说是餐厅的规定 于是 曲提出买餐厅的杜康酒 很快从总台返回的服务员表示 餐厅没有这样的酒卖 但如果他们要喝自己带来的酒 还是要收开瓶费 并叫来了餐厅的一名部长再次重申餐厅的 规定 菜已经陆续上来了 杜康酒不能不喝的 于是 曲连吉自己动手开启了酒瓶 结帐时 餐厅方面再次告知收取开瓶费是 餐厅规定 曲连吉辩解道 酒是自己打开的 并没有让服务员开启 餐厅部长认为 即使如此仍要照收开瓶费 最后 曲连吉要求餐厅出具开瓶费发票 餐厅在一张百元定额发票上注明 其中开瓶费20元 的字样 4 格式条款 格式条款 又叫定式条款 标准条款 是当事人为了重复使用而预先拟定好的 并在订立时未与对方协商的条款 对格式条款 相对人不能讨价还价 只能表示接受或不接受 在前述案例中 首先要明确 关于开瓶费的条款是一个格式条款 与餐厅给出的菜单一样 每个菜的价格 都是由餐厅单方决定的 消费者要么接受 要么不接受 不存在任何讨价还价的余地 对提供格式条款方的限制 应遵循公平原则确定当事人之间权利和义务 提示对方注意的义务 说明的义务 在前述案例中 合同法 要求提供格式条款的一方在订约时有义务以明示或其他合理 适当的方式提醒相对人注意其欲以格式条款订立合同的事实 在此案例中 餐厅已经尽到了提醒的义务了 因为餐厅的大厅张贴了禁带酒水和自带酒水要收取20元开瓶费的告示 而且在原告欲开瓶时 餐厅的小姐还专门告知其要收开瓶费 格式条款无效情形 1 以欺诈 胁迫的手段订立 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反强制性规定 2 违反公平信用原则 3 在格式条款中减轻己方责任 加重对方责任 排除对方主要权利的 4 在格式条款中规定下述免责条款无效 造成对方人身伤害的 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 在前述案例中 禁带酒水和收取开瓶费的条款都没有违反合同法的硬性规定 因为它并未限制相对人的主要合同权利 消费者的主要权利是请求餐厅提供菜肴 酒水等服务 如果餐厅提供免责条款 使自己免于提供这些服务 那就使消费者的主要权利受到限制 但本案不属于这种情况 禁带酒水和收取开瓶费是为了促使消费者消费餐厅里的酒水 这正是为了达成合同的目的 这也不是免责条款 因为它没有免除餐厅的责任 在法律许可范围内 经营者要赚取利益是肯定的 有权自主定价 自定经营内容 菜与酒水如何收费是经营策略之一 所以 关键在于是否明示收取开瓶费用 且此费用收取得是否剥夺了消费者的主要权利 餐厅有哪些菜 哪些酒水 哪些服务 需要明码标价 顾客有知情权 有自主选择是否消费的权利 如果未曾明示 即无此服务 则应当退还开瓶费 否则消费者应对自己的选择承担责任 结论是 这一格式条款原则上有效 格式条款的解释原则 在格式条款订立后 双方当事人对格式条款的理解发生争议的 应当按照通常理解予以解释 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格式条款不一致的 应当采用非格式条款 小案例讨论 甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈 其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知 甲遂推迟与乙签约 开始有针对性地吸引乙的潜在客户 导致乙的市场份额锐减 甲要对乙的损失承担赔偿责任吗 四 合同的效力 已经成立的合同要发生完全的法律效力须具备一定的条件 1 当事人在缔约时具有缔约行为能力2 当事人意思表示真实3 不违反法律或者社会公共利益4 形式必须符合要求 小案例一 甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同 甲公司依双方约定 按期将香烟运至境内 但乙公司提走货物后 以目前账上无钱为由 要求暂缓支付货款 甲公司同意 3个月后 乙公司仍未支付货款 甲公司多次索要无果 遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金 无效合同 无效合同是虽然成立 但因违反法律 法规或者社会公共利益 而被确认不产生法律效力的合同 它是欠缺合同生效要件的结果 可以是全部无效 也可以是部分无效 无效合同的种类 一 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 二 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 三 以合法形式掩盖非法目的 四 损害社会公共利益 五 违反法律 行政法规的强制性规定 无效合同的法律后果 无效合同不发生法律效力 是指不发生该合同当事人所追求的法律效果 合同无效不论是在何时认定的 其无效都是从合同成立时就开始无效的 即使无效的合同实际上已经开始履行甚至已经履行完毕 也不影响其无效的后果从合同成立开始就确定 小案例二 某商场新进一种相机 价格定为2598元 但柜台组长在制作价格标签时 失误将2598元写成了598元 未及时发现 顾客甲在浏览该柜台时发现该相机价廉物美 与使用信用卡购买了10台相机 后来 商场盘点时 发现少收了2万元 经查实是柜台组长标错价签所致 于是商店找到甲 提出或补交2万元或退回已购买的相机 商店退还甲已付的金额 甲认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕 商店不能反悔 拒绝商店的要求 小案例三 某山区农民赵某家中有一花瓶 系其祖父留下 李某通过他人得知赵某家有一花瓶 遂上门索购 赵某不知该花瓶的真实价值 李某用 万元买下了 随后 李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖 卖得价款 万元 赵某在一个月后得知此事 认为李某欺骗了自己 通过各种渠道找到了李某 要求李某退回花瓶 李某认为买卖花瓶是双方自愿的 不存在欺骗 拒绝了赵某的要求 某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只 每只售价2万元 其广告宣传主要内容为 1 纪念表为金表 2 纪念表镶有进口钻石 后经证实 该纪念表为镀金表 进口钻石为进口人造钻石 每粒价格为1元 手表成本约1000元 为此 购买者与该手表发生纠纷 小案例四 可变更或可撤销合同 所谓可变更或可撤销合同 是指基于法定原因 当事人有权诉诸法院或仲裁机关予以变更或撤销的合同 可变更或可撤销合同有以下情形 因重大误解订立的合同 在订立合同时显失公平的合同 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 效力待定的合同 又称可追认的合同 指合同虽然已经成立 但因其不完全符合有效合同的要件 因此其是否产生相应的法律效力尚不确定的合同 种类 限制民事行为能力人未经法定代理人许可与相对人订立的与其能力 智力或精神健康状况不相符的合同 无权代理人与相对人订立的合同 无处分权人与相对人订立的处分他人财产的合同 五 合同的履行 履行原则 全面履行诚实信用 案例分析 2003年8月5日甲公司与乙公司签订了一份购销合同 约定乙公司向甲公司订购总价款为50万元的挖掘机一台 规定甲公司送货上门 交货日期为2003年9月15日 当日乙公司向甲公司支付了10万元预付款 同时约定8月20日前付20万元 货到乙公司验收付款 运费由甲公司承担 如一方违约 要承担违约金2万元 签约后 乙公司于8月20日按时支付给甲公司20万元 甲公司用汽车将货物于9月14日运至乙公司指定的地点 并向乙公司提供了相关的质量证明 但由于乙公司未能筹集到20万元的尾款 货物始终未能卸车交付 甲公司等待数日后 于2003年9月24日带货离开乙公司 乙公司人员追至途中与其协商 但由于仍不能付足余款 甲公司将货物拉回 乙公司为此提起诉讼 要求甲公司返还预付款30万元 并偿付违约金 甲公司辩称 我公司按合同规定时间将货物运至乙公司指定地点 但乙公司在规定时间内不能给付合同规定的20万元尾款 我公司才将货物运回 乙公司应按合同约定赔偿我公司违约金2万元 讨论 到底谁应当支付违约金呢 双务合同履行中的抗辩权 所谓抗辩权 是指对抗请求权或否认对方的权利主张的权利 又称异议权 1 同时履行抗辩权 是指双务合同的当事人一方在对方当事人未为对待给付之前 有权拒绝自己之给付 2 先履行抗辩权 指双方债务有先后履行顺序 先履行一方未履行之前 后履行一方有权拒绝其履行请求 案例评析 法律上设立同时履行抗辩权的目的在于维持当事人在利益关系上的公平 一方当事人不履行自已所负义务而要求对方履行义务则有悖于公平观念 根据合同法关于同时履行抗辩权制度的规定 行使抗辩权是行使权利的行为 是合法行为 与违约行为在性质上有根本区别 本案乙公司在约定的日期未能付款 且甲公司已尽到了自已的义务 等待数天后仍未能付款 该笔款项占合同总价款的40 乙公司不履行的行为直接影响甲公司的利益 其已违反了诚实信用原则 甲公司完全可以据此行使同时履行抗辩权 拒绝履行交货义务 正是基于此种情况 甲公司将货拉回 是行使自已的权利 并非违约 本案纯属乙公司单方违约 3 不安抗辩权 指在双务合同中 具有先给付义务的一方当事人 在后履行一方当事人出现丧失或可能丧失履行债务之能力等情形时 在对方未提供担保之前 可以拒绝自己债务履行的权利 丧失或可能丧失履行债务之能力的情形 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形 六 违约责任 违约责任 就是违反合同的民事责任 是指合同当事人一方不履行或不适当履行合同义务时 依照法律规定或合同约定应承担的责任 违约责任的承担方式 1 继续履行2 实施补救措施 修理 更换 重作 退货 减少价款或者报酬等3 赔偿损失4 支付违约金 违约金是指一方当事人违反合同 依照约定或者法律规定向对方支付一定数额的金钱的责任形式 5 定金罚 甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同 合同约定的违约金为货款总值的5 同时 甲公司向乙公司给付定金5000元 后乙公司违约 请问 乙公司应依法向甲公司偿付多少钱 定金罚与违约金罚的规则 定金和违约金不能同时并用 当事人既约定定金 又约定违约金的 一方违约时对方可以选择适用违约金或者定金 甲公司与乙公司 建筑企业 于2005年4月签订一买卖合同 约定2005年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100吨 同年5月初 甲公司所在地发生洪水灾害 甲公司未将灾情之事通知乙公司 同年8月底 乙公司催促交货 甲公司未交 同年9月30日 甲公司发货 同时致函乙公司 表明因受水灾而致迟延交货事实 乙公司因延期收到水泥而影响工程进度 被发包方扣罚工程款1万元 请问 甲公司是否要对乙公司的罚款损失承担责任呢 免责条款与免责事由 1 免责条款 指当事人约定的用以免除或限制其未来合同责任的条款 合同的组成部分 必须明示 不可抗力 货物的自然性质或者合理耗损 债权人的过错 必须在责任发生前约定 目的在于限制或免除当事人未来的民事责任 2 免责事由 法律规定的可以导致合同责任免除的事由 不可抗力 合同法 第117条规定 因不可抗力不能履行合同的 根据不可抗力的影响 部分或者全部免除责任 但法律另有规定的除外 当事人迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 本法所称不可抗力 是指不能预见 不能避免并不能克服的客观情况 第二节电子合同法律制度 案例简评 2001年3月31日 刘某以 Jaliseng 为用户名在交易平台注册 成为易趣网的用户 由易趣网为刘某提供免费的网络交易平台服务 2001年7月1日 易趣网开始向用户收取网络交易平台使用费 并于9月18日发布了新的 服务协议 供新老用户确认 该协议对用户注册程序 网上交易程序 收费标准和方式及违约责任等作了具体的约定 刘某确认了易趣网的新 服务协议 并继续使用易趣网的网络交易平台 但是 直至2001年9月24日 刘某尚欠易趣网网络平台使用费1330元 为此 易趣网诉至法院 要求刘某支付网络平台使用费 赔偿律师费用 刘某则认为 服务协议 长达67页 过于冗长 致使用户不能阅读全文 故用户不应受该协议的约束 讨论 什么是电子合同呢 有何特征 电子合同 所谓电子合同 是平等民事主体之间通过电子信息网络 以数据电文形式达成的设立 变更 终止民事权利义务关系的电子协议 主要是指在网络条件下当事人为了实现一定目的 通过电子邮件和电子数据交换等形式签订的明确相互权利义务关系的一种电子协议 从广义上讲 电子合同是指所有通过电子技术手段如电报 电传 传真 电子数据交换 EDI 电子邮件 E Mail 等缔结的合同 从狭义上讲 电子合同则是指在网络空间通过电子方式 主要是数字技术 缔结的合同 我国首份电子合同的签订 随着2004年8月28日 电子签名法 的颁布 使电子合同的出世有了可能性 中国电子商务协会理事长宋玲于2004年9月23日在北京宣布 中国的第一份 电子合同 已经签订 并已进入应用程序 北京顺天府与联合利华公司签订了中国的第一份 电子合同 顺天府运用书生国际公司的电子印章和智能文档技术 结合数字签名技术 签订了这份电子合同 这是顺天府和联合利华签订的一份最普通的促销合同 内容是关于顺天府在促销期间对联合利华产品的货柜摆放位置 海报印刷及发放的支持以及联合利华在促销期间的产品价格优惠幅度等 电子合同的特征 1 电子合同的订立以网络为基础 合同当事人多不互相见面 合同条款的协商 合同的订立甚至合同的履行都是借助于网络完成 2 电子商务合同当事人之间只是进行电子数据交换 合同条款是通过计算机屏幕显示的形式上不是传统意义上的书面形式 且其内容具有易改动性和易消失性 3 电子合同有时可以自动完成 4 电子合同生效的签字盖章方式是电子签名 从本案中易趣网 服务协议 的字面上看 该 服务协议 应该是一种协议 且这 服务协议 也符合合同法中所规定的 书面合同 和 数据电文 的表现形式 故易趣网的 服务协议 符合我国法律规定的合同的要件形式 应该当做一种合同 从严格意义上而言 易趣网与用户之间的这份 服务协议 是一份格式电子合同 其具有以下特征 首先 合同未经双方合意 由一方单方拟定 这是格式合同最显著的特点 其次 双方当事人的服务与被服务的目的非常明确 再次 在网络服务合同中 一方的身份和性质难以确定 因为网络服务合同是自动生成的 最后 网络服务合同是 合同法 规定的书面形式之一 我国合同法规定 书面合同可以是合同书 信件 也可以是数据电文 案例讨论 河北省的焦先生于2003年4月份购买了北京市海淀区某公司网站的标准型虚拟主机 用于其个人网站的建设 并于同年的7 8月间投放了该公司的网络广告 成为该公司的网络广告用户 该公司在网站上公布了与广告用户的合作规则 该规则规定只要通过用户的网站点击广告图片或LOGO 在24小时内点击2次则为有效点击 系统将为用户以每次0 1元计费 每季度该系统自动结算一次 并可将现金汇到用户指定的帐户上 或者到用户次年续费时抵扣 2003年底 焦先生从公司的网站上查询到当年的广告用户登录收益为215元 于是其要求公司将这笔费用转入其2004年的续费中 当时公司表示完全同意 但是 当焦先生于2004年3月为了购买虚拟主机续费时 对方公司不仅不提供焦先生2003年在该网站的收益具体数额的记录 而且当客户再次登录广告用户页面时也无法查到去年的收益额记录 经过焦先生向公司多次催要 该公司均以各种理由拒绝支付 为此焦先生将该公司诉至法院 请讨论 本案的合同成立经历了哪些程序 合同何时成立 合同生效条件是什么 电子合同的效力认定具有哪些特殊之处 法院对本案会如何判决 评析 结合法律规定及本案实际情况 我们可以看出本案中的合同确立并不以简单的电子邮件方式 将合同文本从一方发送到另一方 而是某公司作为要约方将自己的意思表示写在一份活动规则中 向所有他的网络客户发出 这种行为在法律中应视为要约邀请 该网站的所有网络客户在见到这份活动规则 只需要在活动规则下方的同意一栏进行点击 并填写相关个人资料 点击发送 均可成为合同的要约方 而当等到公司对此要约方发回用户密码 即表明已对合同进行了有效承诺 合同即告成立 一般而言 只要一方发出要约 一方予以承诺 合同就算成立 因此 从网络服务合同的成立要件看 其成立应该符合合同成立的要件 即必须具备要约 承诺两个阶段 由于电子合同与传统合同有不同之处 两者的成立过程中也会存在差异 请问 它们有哪些不同之处呢 电子合同的成立与传统的合同成立有所不同 一是如本案的网络服务合同一样是单方的格式合同 二是因为电子合同不是双方直面协商 签字成立的合同 因此 电子合同的成立除应符合合同成立的要件 还要注意以下四个方面的差异所产生的问题 第一 以电子形式出现的要约 承诺的生效问题 对要约的生效问题 我国采取到达主义观点 以数据电文进入收件人的任何系统的首次时间为要约的到达时间 同样 如果承诺是以数据电文的形式作出的 其生效也采用到达主义原则 第二 要约与承诺的撤回问题由于信息传输的高速性 要约发出后要撤回是不太现实的 因此对传统的要约理论造成很大冲击 但仍应认为 合同法 规定的要约撤回的规定适用于电子合同 允许电子合同要约人行使撤回权 同理 也不应随意剥夺电子合同承诺人的撤回权利 第三 承诺生效后能否撤销承诺 由于 合同法 规定承诺一旦生效 合同即告成立 即撤销承诺的行为构成违约 但是电子合同有时存在网络交易者的错误点击导致签订了合同 但并非其真实的意思表示 因此 有学者建议在电子合同成交后 允许承诺方在短暂期限内有决定是否撤销承诺的权利 但目前我国对此未有法律规定 第四 电子合同的订立过程中通常还有一个 确认收讫 的程序 因为在电子交易过程中可能存在信息被他人截获 服务器发生故障或线路过分拥挤等原因导致信息丢失 所以通常在电子合同的签订过程中增加一个 确认收讫 的程序 即在接收人收到发送的信息后 由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送人发出表明其已收到的通知 联合国 电子商务示范法 规定了确认收讫规则 我国 电子签名法 第十条也有相关规定 但 确认收讫 程序不是合同订立的必经程序 电子合同效力认定的特殊之处 1 当事人或代理人身份的识别和认定问题 当事人以化名或代码进入网络进行电子商务活动 如何确认和识别当事人的真实身份 又如何确认其具有相应的民事行为能力 当事人采用自动交易系统自动发送 接收或处理交易订单 电子代理 是否被承认 电子信息传递过程中存在被他人截获 篡改的可能性 由此容易产生代理权限纠纷 2 电子合同是否可撤销 在网络上通过电子媒介所作出的意思表示 容易产生重大误解的情形 也存在欺诈 胁迫情形 或电子信息出现错误等情形 是否可以按 合同法 将其列为可变更可撤销合同 若可以 举证将成为很难逾越的障碍 3 格式合同及免责条款的效力问题由于网络购物的特殊性 在电子商务过程中 尤其是B2C方式中几乎都是格式合同 制订合同一方往往为了自己的利益 在冗长的格式合同中掺杂大量不利于消费者的条款 增加很多免责条款 而消费者又只能被动的选择 接受 或 不接受 而不能修改合同文本 此时 应该适用 合同法 关于格式条款的规定进行处理 系统设置与系统障碍系统的自动确认和自动回复能否代表未经所有人确认而主张合同无效呢 交易一方或双方既然设置了系统自动确认或自动回复功能的 应当认为其反映了所有人的主观意志 但如果系统出现故障而造成错误回应呢 应根据不同情况予以区别对待 法院判决 法院经审理认定原告焦先生与被告某网络公司通过电子合同的方式正式确立了双方的合同关系 合同一经双方确认 即受法律约束 双方均应依据合同内容履行各自的义务 而被告公司未按合同约定履行自身的义务应属于违约行为 故判定其应承担违约责任 电子商务合同的分类 网上拍卖信息系统使用合同在线零售合同有偿有偿信息系统使用合同信息系统使用合同免免费信息系统使用合同费信息系统使用合同 网上拍卖信息系统使用合同 目前 网上拍卖已经成为网上交易的主要方式之一 网上拍卖信息系统使用合同具有比较鲜明的特点 主要体现在 1 网上订立的格式合同 2 合同中规定了较为完备的权利义务关系 特别是对网站的免责条款规定的比较详尽 3 为网站自己设定较多的网络监控权 4 具有网站特色的完备的交易规则 在线零售合同 目前大多数成熟的门户网站均开设了在线零售业务 更有许多所谓的 网络超市 网上书店 的网站其主营业务就是在线零售 另外 一些大型的生产厂家也在自己的专门网站上在线出售自己生产的产品 所有这些都属于在线零售的范畴 在线零售合同形式多样 各具特色 往往由于销售商 销售方式以及销售主体的不同而有很大的不同 有偿信息系统使用合同 有偿信息系统使用合同 是被许可使用人与许可方签订的 在使用许可方信息系统的同时 要付出作为对价的费用的有偿合同 根据权利义务对等原则 许可方有权收取使用的使用费 同时他就负有比无偿使用合同中更严格的义务 比如 切实保障交易系统的安全 对用户信息的保密 保证信息服务的质量等 一旦出现损害客户利益的行为须承担相应赔偿责任 免费信息系统使用合同 免费信息系统使用的合同的典型代表应是免费电子信箱的使用合同 当前大多数网站称之为 使用协议 或者 服务条款 免费电子信箱的使用合同更多的是从保护从业者利益的角度出发来制定的 因此也引发了不少免费用户和网站的纠纷 这些纠纷的关键问题在于 免费 二字 很多免费信息系统使用权的提供者认为 既然是免费使用 用户就只有用或者不用的选择权 而不存在权利保护的问题 案例演习 来云鹏于2001年4月22日在四通利方公司所有和运作的 新浪网 上注册了50M免费邮箱 会员号为 laiyunpeng 2001年8月2日四通利方公司通过在新浪网上发布 重要通知 通知来云鹏 新浪网将于9月16日零时缩减免费邮箱的容量至5M 来云鹏认为 自己与四通利方公司通过由来云鹏提交会员注册申请 该公司确认并开通邮箱的方式缔结了电子邮箱服务合同 且双方互有对价 因此该服务合同应该对双方均具有约束力 任何一方均不能在未经对方同意的情况下 擅自变更合同内容 现四通利方公司不顾其承诺和作为门户网站企业信誉擅自将其承诺的50M邮箱容量缩减为5M 构成了违约 故要求 四通利方公司继续履行其承诺提供给我的50M容量 免费电子邮箱 的服务 四通利方公司辩称 来云鹏通过新浪网注册取得新浪网会员身份 并享受免费邮箱服务 注册过程中 新浪网全面展示了服务条款 只有在用户完全同意该服务条款 并点击 同意 键以表明其已接受了服务合同的全部内容后 方可继续进行操作 在该条款中明确规定 新浪网有权在必要时调整服务合同条款 并随时更改和中断服务 而无须对第三方负责 四通利方公司调整电子邮箱容量完全是行使变更合同内容的权利 从而不构成违约 另外 新浪网所提供的电子邮箱服务完全是免费的 在实际的使用中 用户无须支付给新浪网任何对价 故不同意来云鹏的诉讼请求 经查 新浪网于会员注册的第二步设置为新浪网北京站服务条款 在互联网用户注册成为新浪会员时 必须接受该服务条款的约定 方可进行下一步操作 在该服务条款中有如下规定 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