教育法律与政策分析作业-杨建超

宁波大学研究生宁波大学研究生 20132013 20142014 学年第 学年第 1 1 学期期末考试试卷 学期期末考试试卷 考试科目 教育法律与政策分析 课程编号 0335300 姓名 杨建超 学 号 1211122003 阅卷教师 成绩 论我国公立中小学校的教育申诉制度 摘要 摘要 通过分析我国中小学校性质与学生的特殊性 比较特别权力关系理论与 教育契约关系理论 得出我国中小学校与学生的法律关系应该是半行政性的和民事 性法律关系 根据这一关系定位提出构建适合于我国中小学生的学生申诉制度即 出台中小学生的申诉的相关规定 中小学生申诉委员会的组织 受案范围以及其他 的制度保障 关键词 关键词 中小学生 教育申诉制度 教育法律关系 一 中小学学生合法权益保护现状 目前我国中小学校管理人员及教师队伍中存在素质参差不齐 教育理念方法落 后 对相关法律的认识和理解不足等情况 由此造成了侵犯中小学生合法权益的行 为普遍存在 比如侵犯学生受教育权的有 某些学校强制要求学习成绩不好的学生 退学 教师不让学生听课 上课拖堂 侵犯学生人身自由权的有 非法搜查学生课 桌与书包 限制学生正常活动等 侵犯学生的隐私权的有 随意公开学生及其家庭 隐私 毁弃或私自拆看学生信件以及公布学生成绩排行等 侵犯学生的财产权的有 学校乱收费现象 教师向学生索要礼物 随意没收或损坏学生财物等 侵犯学生的 身体健康权的有 体罚或者变相体罚学生 责骂侮辱学生 猥亵骚扰学生等 随着 计算机网络技术的快速发展 关于中小学生教育纠纷事件的不断被曝光并受到社会 的广泛关注 我国教育法第四十二条规定 对学校给予的处分不服向有关部门提 出申诉 对学校 教师侵犯其人身权 财产权等合法权益 提出申诉或者依法提起 诉讼 从而赋予了学生教育申诉权 为了保障学生的教育申诉权 2005 年教育部 出台了 普通高校学生管理规定 不少高校根据该 规定 制定了本校的 学生申 诉办法 从而保障了大学生的合法权益 但是由于缺少相应的法律法规 许多中小 学校未能建立起相应的学生申诉制度 虽然部分学校按照此 规定 建立了学生申 诉制度 但由于缺少对本学校及中小学生特殊性的考虑 其学生申诉制度未能很好 的发挥作用 因此 构建适用于中小学生的教育申诉制度 保障中小学生的合法权 益不受侵害 是政府亟待解决的问题 二 公立中小学校的性质与学生的特殊性 一 公立中小学校的性质 根据 中华人民共和国教育法 第二十八条规定 学校及其他教育机构行使 下列权利 一 按照章程自主管理 二 组织实施教育教学活动 三 招收 学生或者其他受教育者 四 对受教育者进行学籍管理 实施奖励或者处分 五 对受教育者颁发相应的学业证书 因此 虽然公立中小学校不是国家机关 但是其在办学活动中行使的是具有公权力性质的国家教育权 公立中小学校和教师 对学生的处分 奖励 惩罚等行为都可以视为国家教育权或者与此有密切相关的行 为 根据应松年教授对行政主体的定义 行政主体是享有行政权 能以自己的名义 行使行政权 并能独立承担由此产生的法律责任的组织 本文认为公立中小学校具 有行政主体的资格 二 中小学生的特殊性 根据我国 义务教育法 的规定 中小学生的年龄一般在 6 18 周岁以及 未成 年人保护法 中对未成年人的规定即未满 18 周岁的公民为未成年人 中小学生属于 未成年人 未成年人由于其自身在心理 生理 以及文化水平等方面的缺陷 往往 缺乏自我保护能力 在其受教育权益受到侵害时 往往难以采取抗拒 申诉或者其 他有效行为终止侵害行为 三 中小学校与学生的教育法律关系 一 法律关系与教育法律关系的涵义 法律关系是指法律在调整人们行为的过程中形成的权利与义务关系 按照法律 关系的部门法属性分类通常可以分为宪法法律关系行政法律关系刑事法律关系民事 法律关系等等不同法律关系是不同的部门法对不同类型社会关系调整的结果 教育法律关系是指教育法律规范在调整教育活动过程中所形成的人与人之间的 权利和义务关系 教育法律关系主要包括以下几个方面 各级政府之间在教育行政 方面的职权分工关系 学校与教育行政主管部门的关系 学校与教职员工的关系 学校与学生的关系 其中 学校与学生之间的关系是教育法律关系的重要组成部分 二 学校与学生的教育法律关系的理论 特别权力关系 特别权力关系是行政法中的一个概念 其理论起源于 19 世纪 后半叶君主立宪时代的德国公法学 按大陆法系传统的公法学说 公法上的权力关 系即国家与公民的关系分为一般权力关系和特别权力关系 一般权力关系是指自然 人以居民或国民的身份服从公共团体的一般统治权 由此而当然形成的一种关系 例如 行使警察权 征税权等 与其相对 特别权力关系是指在公法上为实现特定 目的所必要的限度内 一方总括地支配他方 他方必须服从的关系 例如国家对公 务员 监狱对在押犯人 学校对学生等 特别权力关系理论的主要内容是 在特别 权力关系中无论是强制形成的还是当事人自由选择的 当事人均不享受公民的基本 权利 不实行法律保留原则 当事人不得利用普通的法律救济渠道寻求法律救济 行政机关可以在没有法律授权的情况下直接以自己管理的需要 发布规章或指示命 令 安排和规范这种关系 不受法律约束 在这种理论指导下 学校和学生之间是管理与被管理 命令与服从的关系 学 校始终处于支配与领导的地位 在这种情况下 学校在行使自己的教育权时很容易 跨越法律的红线而不自知 即使明知自己的行为违法却也可以以合理实现教育目的 为理由 不受法律的制裁 很显然 特别权力关系理论已经不适合现代社会的发展 需要 保障学生的合法权利 规范学校的教育行为 是不可逆转的时代趋势 教育契约关系理论 日本公法学者兼子仁教授首先提出来的 他认为学校与学 生 及其父母 之间是基于平等 自由的原则 就学生的教育问题订立契约 从而 形成一种教育契约关系 但这种契约关系既不是一般行政法上的契约 也不单单是 一般私法上的契约关系 其原因在于 一是无论学生家长还是学校在法律上都被强 制缔结教育契约不存在是否缔结教育契约的自由 并且只要没有法定的正当理由 无权解除契约 二是教育契约具有父母教育权的委托契约的性质 儿童的教育本来 属于父母的自然权利 在现代社会因单靠父母个人的力量已经不可能完全保障儿童 受教育权利的实现 因而 为了儿童的福利 父母把一部分教育权委托给学校进行 三是学校教育的本质决定了教育契约带有附和契约的特性 附和契约是指契约当事 者一方就契约的内容事先已经规定了成型的款项 相对方只能无条件的接受契约 为维持校内秩序 制定校规校纪对违反者实施教育上的惩戒等 教育契约关系理论有利于减少学校对学生的侵权行为 保障学生的合法权益 提高学生的法律地位 但是这种理论把学校与学生放在完全平等的地位上 这一点 有待商榷 学校的某些教育行为 比如纪律处分 学业证书的授予等具有行政性 体现的是一种上下级的从属关系 这与契约的平等精神相违背 总之 虽然特别权力关系理论与教育契约关系理论有些地方不符合我国公立中小学 校的现状 但对于我们理解公立中小学校与学生的法律关系 构建适合于中小学校 的教育申诉制度具有一定的借鉴意义 三 公立中小学校与学生存在特殊的教育法律关系 公立中小学学校与学生之间是什么样的教育法律关系 这直接影响到教学活动 中 公立中小学校的权利与义务 学生的权利与义务以及学校对学生的管理方式等 本文认为我国的公立中小学校虽然不是国家机关 但却充当着享有并行使国家教育 权的角色 与学生形成的是一种特殊的教育法律关系 1 公立中小学校与学生的半行政法律关系 前文已述 我国公立中小学校具有行政主体资格 享有的法律明文规定的某些 权利 如制订学校规章制度 发放毕业文凭 奖励和处分学生等明显具有公权力的 性质 学校在行使这种权利时无需挣得学生同意 往往只根据学校单方面的意愿 因此 在这种情况下 学生与学校的地位不平等 具有上下级从属的关系 但是公 立中小学校依法对学生进行的管理活动与一般的行政机关进行的行政管理活动又有 所不同 学校的管理活动属于内部管理行为 指向学校内部事务 而行政机关的行 政管理除涉及到内部事务的管理 更多的是指外部事务的管理即基于公共利益对国 家事务社会事务和政府事务的进行公共管理 并且 由于公立中小学在行使这些权 利时往往受当地教育行政部门的领导 一旦公立中小学校与学生 家长或者社会组 织及个人发生教育纠纷 进行行政诉讼时 往往都是由教育行政部门出面解决或承 担相应的法律责任 我国公立中小学校虽具有行政主体资格 但未有行政主体之实 学生与公立中小学校之间的行政法律关系 也只有在学生进行校内申诉或者行政复 议时才能体现 因此本文认为公立中小学校与学生的这种法律关系为半行政法律关 系 2 公立中小学校与学生的民事法律关系 民事法律关系是指具体民事主体之间发生的符合民法规定的法权模型要求的具 有民事权利义务内容的民事关系 民事法律关系是民法调整平等主体间的财产关系 和人身关系的结果 根据 中华人民共和国教育法 第三十一条规定 学校及其他 教育机构具备法人条件的 自批准设立或者登记注册之日起取得法人资格 学校及 其他教育机构在民事活动中依法享有民事权利 承担民事责任 当学校以民事主体 的身份与学生发生法律关系时 这形成了事法律关系 学校与学生民事法律关系的 内容包括学生的健康权 财产权 隐私权等 目前 学校与学生的民事法律纠纷主 要是由于学生的身体健康权受到学校的侵犯 造成学生人身伤害事故 综上所述 公立中小学校与学生之间在不同条件下可以形成两种不同的教育法 律关系即半行政法律关系和民事法律关系 由于这两种教育法律关系 性质不同 内容不同 因而解决由不同的教育法律关系带来的教育纠纷的途径也应有所不同 为保障中小学生的合法权益 构建适合于公立中小学校的教育申诉制度必须要考虑 到这两种不同的教育法律关系 四 构建公立中小学校的教育申诉制度 根据特别权力关系理论 教育契约关系理论结合我国公立中小学校的现状与中 小学生的特殊性 在构建适合于我国公立中小学校的教育申诉制度时 要充分考虑 两者处于什么样的法律关系中 如果学校与学生之间是半行政法律关系 要以特别 权力关系理论为鉴 设置制度规范学校的自由裁量权 如果学校与学生之间是民事 法律关系 以教育契约关系理论为指导 使学校与学生处于平等的法律地位 保障 学生合法权益 一 出台学生申诉的相关政策 学生申诉制度的设置必须有法律 法规的支持 对学生与学校发生的教育法律 纠纷的类型确定 处理方式与程序 学生申诉委员会的组成与隶属关系等给予明确 规定 目前 在我国现有的教育法律 法规中关于中小学生教育申诉的规定过少 应尽快制定并完善相应的法律 法规 二 学生申诉委员会的组织 中小学校学生申诉委员会应设置为两级 第一级中小学校学生申诉委员会建立 在学校中 由学校行政人员 教师 学生家长与学生代表组成 总人数原则上不超 过 9 人 学校行政人员与教师所占名额不超过 4 人 考虑到小学生的心理 生理及 文化水平不高 在小学内设立的学生申诉委员会可以由学校行政人员 教师与学生 家长组成 第一级中小学校学生申诉委员会以效率与公平为原则 处理影响较小 事实清楚 未对学生造成严重的心理或生理伤害的教育纠纷 第二级中小学校学生 申诉委员会的设立以县或者学区为单位 由教育行政部门牵头组织 其组成成员包 括教育行政部门代表 各学校代表 学生家长代表 教育专家以及心理专家 其他 社会组织或者个人 总人数原则上不超过 15 个 教育行政部门与学校的代表人数上 不超过 7 人 主要处理影响较大 争议较大 对学生心理或者生理造成严重伤害的 教育纠纷 三 学生申诉委员会的受案范围 学生申诉制度的建立必然会带来一定的社会成本 为了降低社会成本 快速有 效的为学生提供救济 并且考虑到学校与学生的教育纠纷的双重性即教育行政纠纷 与教育民事纠纷 对两级中小学校学生申诉委员的受案范围进行划分是十分必要的 对于一般的警告 记过 留校观察等纪律处分和休学 复学等学籍处理等行政法律 纠纷或者涉及到学生财产权 身体健康权 名誉权等影响不大 对学生造成的轻微 伤害的民事法律纠纷只能向第一级中小学校学生申诉委员会申诉 对申诉结果不服 的 可以向第二级中小学校学生申诉委员会提出复议 对于取消入学资格 开除学 籍 不颁发毕业证或学位证等严重影响学生受教育权利的行政法律纠纷或者涉及到 学生财产权 身体健康权 名誉权等影响较大 对学生造成严重伤害的民事法律纠 纷可以直接向第二级中小学校学生申诉委员会申诉 对申诉结果不服的 可以向依 法向人民法院提起诉讼 四 学生申诉的制度保障 对实现学生的申诉权必须给予明确的程序性规定 否则保障学生的申诉权就是 法律上的 空头支票 美国联邦最高法院大法官威廉姆 道格拉斯曾说 权利法案 的大多数规定都是程序性条款 这一事实决不是无意义的 正是程序决定了法治与 态意的人治之间的基本区别 明确规定与学生申诉权密切相关的其他程序性权利是 实现学生申诉权 保障学生合法权益必要前提 例如制订学生申诉委员会议事规则 明确申诉处理的程序包括步骤 方式 程序 时限等 此外还要建立告知制度