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第八章劳动合同本章知识点概要劳动合同是维护劳动合同双方当事人合法权益的法律保障之一 本章主要讲述 劳动合同的概念 劳动合同的内容 劳动合同的订立和履行 劳动合同的变更 劳动合同的解除 劳动合同的终止等内容 这些规定为我国建立和谐 稳定的劳动关系 促进生产发展和社会进步都具有极其重要的作用 第一节概述一 劳动合同的概念亦称劳动契约或劳动协议 是劳动者与用人单位之间确立 变更和终止劳动关系 明确双方权利和义务的协议 参考法条 劳动法 第十六条 劳动合同指劳动者与用人单位确立劳动关系 明确双方权利和义务的协议 建立劳动关系应当订立劳动合同 一 特征1 诺成合同 2 双务合同 3 有偿合同 4 最大诚信合同 5 继续性合同 二 种类1 按照劳动合同期限划分 有固定期限的劳动合同 无固定期限的劳动合同 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 2 按照用工方式的不同划分 全日制用工劳动合同 非全日制用工劳动合同 劳务派遣用工劳动合同 3 按照劳动合同存在形式的不同划分 书面劳动合同 口头劳动合同 4 按照产生劳动合同的方式不同划分 录用合同 聘用合同 借用合同 二 劳动合同的法律性质 一 与民事合同1 主体上看 劳动合同 劳动者和用人单位民事合同 各种主体 劳动合同 平等性和隶属性民事合同 平等性 劳动合同 人身关系和财产关系兼有民事合同 人身关系或者财产关系2 调整理念上看 国家公权力的介入和干预 二 与劳务合同 案例 某广告公司 系两个自然人投资设立 业务范围为灯箱广告的设计 制作和安装 平时 投资人负责拉订单和设计制作灯箱 安装灯箱由公司的一位投资人的表弟王某完成 安装工具由广告公司提供 按件计价 每月结算一次 王某在安装难度较大的灯箱的时候 其妻子也去帮忙 王某无其他职业 其在广告公司安装所得基本能维持全家生活 一日 王某在安装过程中 不慎从梯子上摔下 造成重伤 对于是否为工伤的问题产生了争议 本案涉及的法律问题 1 劳动合同与劳务合同的区分 学理分析 1 概念上的分析劳动关系 劳动者与用人单位依据劳动法律规范 在实现社会劳动过程中形成的权利义务关系 劳务关系 劳务关系的当事人依据民事法律规范而形成的关于一方向另一方提供劳务的权利义务关系 2 有关劳动法理论对劳动关系和劳务关系的区分 在构成主体上 在主体之间的法律地位上 在劳动内容上 史尚宽先生在 劳动法原论 中指出 劳动关系要求劳动者提供的是劳动过程 劳务关系中要求提供的一般是具体的劳动成果 在生产资料的使用上 在费用的计算上 劳务关系遵循商品定价规则 即成本 费用 加合法利润 其支付方式是一次或分次支付 在适用法律上 3 法律上的有关规定2005年5月25日 劳动和社会保障部颁发 关于确立劳动关系有关事项的通知 规定认定劳动关系时 是否签订书面合同并非是唯一的依据 用人单位招用劳动者未定书面合同 但同时具备 第一 用人单位和劳动者符合法律 法规规定的主体资格 第二 用人单位依法制定的劳动规章制度适用于劳动者 劳动者受用人单位的劳动管理 从事用人单位安排的有报酬的劳动 第三 劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分 参考结论 王某是公告公司的内部成员 王某和广告公司之间形成劳动关系 理由如下 王某所从事的是广告公司正常的岗位劳动 从事的工作是广告公司业务范围的重要组成部分 双方工作关系稳定 双方存在管理与被管理的关系 王某按照公司的指令和标准完成工作 王某的工作实质是其个人劳动力和广告公司生产资料的结合 三 劳动合同与行政文件之比较 案例 法定代表人的劳动关系李某在A市总工会工作 1996年他被A市总工会任命为下属的电影院经理 实行企业化管理的事业法人单位 成为电影院的法定代表人 1998年A市举行机关单位篮球赛 李某被抽调为A市总工会篮球队的成员 参加篮球比赛 在一场比赛中 造成右腿股骨骨折 在住院的过程中 医疗费由电影院和市总工会共同承担 由于长期住院治疗 A市总工会免去了李某的经理职务 在新的经理上任后 电影院停止支付李某的医疗费 李某的医疗费用由谁来承担呢 市总工会认为 李某所在的单位是电影院 医疗费理应由电影院承担 电影院提出理由 第一 李某是在为总工会打球时受伤 不是为电影院的利益受伤 第二 李某是由上级主管部门派来当经理的 是和总工会之间形成劳动关系 李某申请仲裁 在仲裁的过程中还认定了以下事实 1996年5月 李某通过总工会的任命来到电影院工作 成为电影院的法定代表人 李某的工资是从电影院领取 在任职期间 李某每年代表电影院向市总工会汇报工作 1998年总工会分房子的时候 李某按级别也分了住房一套 本案涉及的法律问题 国有企业法定代表人的劳动关系 结论及分析 李某和A市总工会之间形成劳动关系 理由如下 根据劳动部 关于全面实行劳动合同制的通知 第四条规定 厂长 经理应当与聘用部门签订劳动合同 从李某到电影院任职的过程来看 李某到电影院去工作是A市总工会安排的结果 而不是李某与电影院协商的结果 同时 李某每年向总工会汇报工作 也表明其受市总工会的管理 另外 分配住房也可以作为一个参考 行政文件的类型 有关国家机关的录用通知书 报到证明文件 任职文件等 劳动合同与行政文件的比较 劳动合同是一种合意行为 行政文件是单方行为 劳动合同是协商性行为 行政文件是指令性行为 可以说 行政文件具有确立劳动关系的功能 但不是法律意义上的劳动合同 四 与就业协议就业协议和劳动合同是两种不同的概念 前者是大学生和用人单位在签订劳动合同前 双方确定就业意向和权益的依据 后者是劳动者与用人单位确立劳动关系 明确双方权利和义务的协议 大学生一旦签订劳动合同 其身份就由原来的学生变成了劳动者 就业协议具有民事合同的性质 根据 合同法 规定 当事人一方履行合同义务不符合约定的 应当承担继续履行 采取补救措施或者赔偿损失等违约责任 就业协议一旦签定 就具有法律效力 学生 用人单位任何一方都不得擅自解除和违约 否则 责任方应按照有关规定缴纳违约金 第二节劳动合同的形式和内容一 劳动合同的形式 书面形式二 劳动合同的内容1 法定条款 七项 劳动法第19条第一款 2 协商约定条款 例如劳动法第21条 第22条 参考法条 劳动法 第十九条劳动合同应当以书面形式订立 并具备以下条款 一 劳动合同期限 二 工作内容 三 劳动保护和劳动条件 四 劳动报酬 五 劳动纪律 六 劳动合同终止的条件 七 违反劳动合同的责任 劳动合同除前款规定的必备条款外 当事人可以协商约定其他内容 劳动法 第二十一条劳动合同可以约定试用期 试用期最长不得超过六个月 第二十二条劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项 劳动合同法 第十七条劳动合同应当具备以下条款 一 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 二 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 三 劳动合同期限 四 工作内容和工作地点 五 工作时间和休息休假 六 劳动报酬 七 社会保险 八 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 九 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 劳动合同除前款规定的必备条款外 用人单位与劳动者可以约定试用期 培训 保守秘密 补充保险和福利待遇等其他事项 劳动合同性质 甲方 乙方 名称 姓名 用工形式 鉴证编号 编号 甲方 因生产 工作需要 经考核 录用乙方 为工人 遵照国家有关劳动法规和政策 经双方协商达成如下协议 一 甲方录用乙方从事工作 岗位 劳动合同期限为年 月 从年月日起至年月日止 其中试用期为个月 至年月日为止 二 基本权利和义务 甲方 1 根据生产 工作 需要和本单位规章制度及本合同各项条款规定对乙方进行管理 2 保护乙方的合法权益 应按有关规定付给乙方工资 奖金 津贴以及保险福利和其他政策性补贴 3 做好乙方上岗前的安全教育并提供符合安全 卫生要求的劳动作业条件 4 依据国家人关规定对乙方实施奖励和处分 乙方 1 劳动合同制工人享有本单位固定工人权利 义务及各项待遇 合同工 季节工 农民轮换工的权利 义务及各项待遇另行商定 2 遵守国家政策 法律 以及甲方依法制定的规章制度和纪律 3 严格遵守操作规程 保证安全生产 4 完成甲方分配的生产 工作 任务和经济指标 三 双方应明确的具体事项 1 工资待遇 2 劳动保险及福利