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第五章合同的变更 转让和终止 第一节合同的变更 一 合同变更的概念狭义的合同变更指合同内容的变更 二 合同变更的要件1 原已存在有效的合同关系2 合同内容发生变化3 经当事人协商一致 或依法律直接规定及法院裁决 有时依形成权人的意思表示4 须遵守法律要求的方式 三 合同变更的效力 1 合同的变更的实质在于使变更后的合同代替了原合同 2 合同的变更以原合同的存在为前提 是合同部分权利义务的变化 未变更的部分继续有效 3 如无约定 合同变更原则上向将来发生效力 已经履行的债务不因合同的变更而失去合法性 因此合同变更后不发生恢复原状的问题 4 合同的变更不影响当事人要求赔偿的权利 第二节合同的转让 一 合同转让的概念合同转让是合同权利义务的转让 即合同主体的变更 具体有三种情况 1 债权转让 2 债务转移 3 概括承受 二 合同转让的要件 1 须有有效合同2 该合同须有可转让性3 须符合法律规定4 须有受让人和转让人之间的协议 三 债权转让 1 债权转让的概念2 对债权转让的限制A 根据合同性质不得转让B 按照当事人约定不得转让的权利C 依照法律规定不得转让的债权3 债权转让的通知 表见让与 当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后 即使债权让与并未发生或该让与无效 债务人基于对让与通知的信赖而向该第三人所谓的履行仍然有效 抗辩权的援用抵销的主张 四 债务的移转 1 债务移转的概念2 债务移转的种类债务移转 承担 分为免责的债务承担和并存的债务承担 3 债务移转的条件1 免责的债务移转 须存在有效的合同义务 2 合同义务具有可转移性 3 第三人须与债务人达成协议 4 应当取得债权人的同意 五 概括转让 承受 1 概括转让的概念2 概括转让的类型A 全部的概括转让和部分的概括转让B 意定的概括承受和法定的概括承受 3 概括转让的要件 1 须有有效的合同存在 2 承受的合同须为双务合同 3 须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意 4 须经对方当事人的同意 未经对方当事人同意 合同承受不发生效力 4 概括转让的效力 乙欠甲30万元 同时甲须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款 甲在同年9月18日与丙签订协议 转让其对乙的30万债权 同年9月24日 并接到甲关于转让债权的通知后 便主张20万元的抵销权 乙的主张是否得到支持 第三节合同的终止 一 合同终止概述1 合同终止的含义2 合同终止的原因 二 合同的解除 1 合同解除的概念与特征合同的解除 是指合同有效成立后 在一定条件下通过当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者溯及地消灭合同效力的行为 合同解除有以下法律特征 A 合同解除是对有效合同的解除B 合同的解除必须具有法定或约定解除事由C 合同解除必须通过解除行为实现D 合同解除的效果是使合同关系消灭 合同解除可作如分类 1 单方解除与协议解除2 法定解除与约定解除 2 合同解除的条件 A 合同的法定解除条件1 因不可抗力致使不能实现合同目的2 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 预期违约 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行4 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的5 法律规定的其他情形 B 合同协议解除的条件 约定解除有两种方式 一是合同成立后 当事人协商一致解除合同 二是当事人约定了一方解除合同的条件 当条件成就时 享有解除权的一方可以解除合同 解除权人未行使解除权或解除权消灭的 合同不解除 4 合同解除的效力 A 一般规定 恢复 补救 赔偿 B 合同解除与损害赔偿 三 合同终止的其他原因 1 履行2 抵销3 提存4 免除5 混同 债权债务同归于一人 6 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 甲装修公司欠乙建材商场货款5万元 乙商场需付甲装修费2万元 现甲欠款已到期 乙商场欠费已过诉讼时效 甲欲以装修款充抵货款 可否 1 甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床 要求 立即回复 乙公司当日回复 收到传真 6月10日 甲电话催问 乙表示同意按甲报价出售 要其于6月15日来人签订合同书 6月15日 甲前往签约 乙要求加价 未获同意 乙遂拒绝签约 诉至法院 请分析应如何处理 2 甲出国留学 将一名画委托好友保管 后来乙因生意缺钱 将名画以3万元卖给丙 甲回国后发现名画在丙家中 向法院起诉 应如何处理 3 甲欠乙1万元到期未还 2003年4月 甲得知乙欲起诉 便将自己价值3万元