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文档简介
1Z 建设工程承包制度建设工程承包制度 本节包括本节包括 4 项内容项内容 1Z 建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定 1Z 建设工程共同承包的规定建设工程共同承包的规定 1Z 建设工程分包的规定建设工程分包的规定 1Z 违法行为应承担的法律责任违法行为应承担的法律责任 建设工程承包制度包括总承包 共同承包 分包等制度 建筑法 规定 建筑工程实行招标发包的 发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包建筑工程实行招标发包的 发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包 单位 建筑工程实行直接发包的 发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位 单位 建筑工程实行直接发包的 发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书 并在其承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书 并在其资质等级许可的业务范围内资质等级许可的业务范围内承揽工承揽工 程 禁止建筑施工企业程 禁止建筑施工企业超越超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他用其他建筑施工企业的建筑施工企业的 名义承揽工程 禁止建筑施工企业以任何形式名义承揽工程 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书 营业本企业的资质证书 营业 执照 以本企业的名义承揽工程 执照 以本企业的名义承揽工程 按照合同按照合同约定约定 建筑材料 建筑构配件和设备由工程 建筑材料 建筑构配件和设备由工程承包单位采购承包单位采购的 的 发包单位不得指定发包单位不得指定承包承包 单位购入用于工程的建筑材料 建筑构配件和设备或者指定生产厂 供应商 单位购入用于工程的建筑材料 建筑构配件和设备或者指定生产厂 供应商 1Z 建设工程总承包的规定建设工程总承包的规定 总承包通常分为工程总承包和施工总承包两大类总承包通常分为工程总承包和施工总承包两大类 建筑法建筑法 规定 建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察 设计 施工 设备采购一并发规定 建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察 设计 施工 设备采购一并发 包给一个工程总承包单位 也可以将建筑工程勘察 设计 施工 设备采购的一项或者多项发包给包给一个工程总承包单位 也可以将建筑工程勘察 设计 施工 设备采购的一项或者多项发包给 一个工程总承包单位 一个工程总承包单位 工程总承包工程总承包是指从事工程总承包的企业受建设单位的委托 按照工程总承包合同的约定 对工是指从事工程总承包的企业受建设单位的委托 按照工程总承包合同的约定 对工 程项目的勘察 设计 采购 施工 试运行程项目的勘察 设计 采购 施工 试运行 竣工验收竣工验收 等实行全过程或若干阶段的承包 等实行全过程或若干阶段的承包 施工总承包施工总承包是指发包人将全部施工任务发包给具有施工总承包资质的建筑业企业 由施工总承是指发包人将全部施工任务发包给具有施工总承包资质的建筑业企业 由施工总承 包企业按照合同的约定向建设单位负责 承包完成施工任务 包企业按照合同的约定向建设单位负责 承包完成施工任务 一 工程总承包的方式 按照 2003 年建设部发布的 关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见 工程 总承包主要有下列方式 一 设计采购施工设计采购施工 EPC 交钥匙总承包 设计采购施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定 承担工程项目的设计 采购 施工 试运行服务等工作 并对承包工程的对承包工程的质量 安全 工期 造价质量 安全 工期 造价全面负责全面负责 交钥匙总承包是设计采购施工总承包业务和责任的延伸 最终是向建设单位提交一个满足使用 功能 具备使用条件的工程项目 二 设计设计 施工总承包施工总承包 D B 设计一施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定 承担工程项目设计和施工 并对承包工对承包工 程的设计和施工的程的设计和施工的质量 安全 工期 造价质量 安全 工期 造价负责负责 三 设计设计 采购总承包采购总承包 E P 设计一采购总承包是指工程总承包企业按照合同约定 承担工程项目设计和采购工作 并对工对工 程项目设计和采购的程项目设计和采购的质量 进度质量 进度等负责等负责 四 采购一施工总承包采购一施工总承包 P C 采购一施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定 承担工程项目的采购和施工 并对承包对承包 工程的采购和施工的工程的采购和施工的质量 安全 工期 造价质量 安全 工期 造价负责负责 二 总承包企业的资质管理 我国对工程总承包不设立专门的资质 凡具有工程勘察 设计或施工总承包资质的企业 可以我国对工程总承包不设立专门的资质 凡具有工程勘察 设计或施工总承包资质的企业 可以 依法从事资质许可范围内相应等级的建设工程总承包业务 但是 依法从事资质许可范围内相应等级的建设工程总承包业务 但是 承接施工总承包业务的 必须是承接施工总承包业务的 必须是 取得施工总承包资质的企业 取得施工总承包资质的企业 建设工程勘察设计资质管理规定 规定 取得工程勘察 工程设计资质证书的企业 可以从 事资质证书许可范围内相应的建设工程总承包业务 建筑业企业资质管理规定 也规定 取得建筑 业企业资质证书的企业 可以从事资质许可范围相应等级的建设工程总承包业务 我国建筑业企业资质分为施工总承包 专业承包和劳务分包三个序列我国建筑业企业资质分为施工总承包 专业承包和劳务分包三个序列 取得施工总承取得施工总承 包资质的企业 可以承接施工总承包工程 施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专包资质的企业 可以承接施工总承包工程 施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专 业工程全部自行施工 也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳业工程全部自行施工 也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳 务分包企业 务分包企业 三 工程总承包单位与工程项目管理 工程项目管理是指从事工程项目管理的企业受建设单位委托 按照合同约定 代表建设单位对工程项目管理是指从事工程项目管理的企业受建设单位委托 按照合同约定 代表建设单位对 工程项目的组织实施进行全过程或若干阶段的管理和服务 工程项目管理企业不直接从事该工程项工程项目的组织实施进行全过程或若干阶段的管理和服务 工程项目管理企业不直接从事该工程项 目的勘察 设计 施工等 也不与该工程项目的总承包企业或勘察 设计 供货 施工等企业签订目的勘察 设计 施工等 也不与该工程项目的总承包企业或勘察 设计 供货 施工等企业签订 合同 但可以按合同约定 协助业主与工程项目的总承包企业或勘察 设计 供货 施工等企业签合同 但可以按合同约定 协助业主与工程项目的总承包企业或勘察 设计 供货 施工等企业签 订合同 并受业主委托监督合同的履行 订合同 并受业主委托监督合同的履行 四 总承包单位的责任 建筑法 规定 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 分包单位按照建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 分包单位按照 分包合同的约定对总承包单位负责 总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任 分包合同的约定对总承包单位负责 总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任 建设工程质量管理条例 进一步规定 建设工程实行总承包的 总承包单位应当对全部建设建设工程实行总承包的 总承包单位应当对全部建设 工程质量负责工程质量负责 建设工程勘察 设计 施工 设备采购的一项或者多项实行总承包的 总承包单位建设工程勘察 设计 施工 设备采购的一项或者多项实行总承包的 总承包单位 应当对其承包的建设工程或者采购的设备的质量负责 总承包单位依法将建设工程分包给其他单位应当对其承包的建设工程或者采购的设备的质量负责 总承包单位依法将建设工程分包给其他单位 的 分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责 总承包单位与分包的 分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责 总承包单位与分包 单位对分包工程的质量承担连带责任 单位对分包工程的质量承担连带责任 连带责任是我国民事立法中的一项重要民事责任制度 其目的在于补偿救济 加重民事法律关 系当事人的法律责任 有效地保障债权人的合法权益 民法通则 第 87 条规定 负有连带义务的负有连带义务的 每个债务人 都负有清偿全部债务的义务 履行了义务的人 有权要求其他负有连带义务的人偿付每个债务人 都负有清偿全部债务的义务 履行了义务的人 有权要求其他负有连带义务的人偿付 他应当承担的份额 他应当承担的份额 总承包单位和分包单位就分包工程承担连带责任 就是当分包工程发生了质量总承包单位和分包单位就分包工程承担连带责任 就是当分包工程发生了质量 责任或者违约责任时 建设单位可以向总承包单位请求赔偿 也可以向分包单位请求赔偿 总承包责任或者违约责任时 建设单位可以向总承包单位请求赔偿 也可以向分包单位请求赔偿 总承包 单位或分包单位进行赔偿后 有权依据分包合同对于不属于自己责任的赔偿向另一方进行追偿 单位或分包单位进行赔偿后 有权依据分包合同对于不属于自己责任的赔偿向另一方进行追偿 当当 然 连带责任也不仅限于连带赔偿责任 还有其他履行工程义务的连带责任然 连带责任也不仅限于连带赔偿责任 还有其他履行工程义务的连带责任 因此 总承包单位除总承包单位除 应加强自行完成工程部分的管理外 还有责任强化对分包单位分包工程的监管 应加强自行完成工程部分的管理外 还有责任强化对分包单位分包工程的监管 1Z 建设工程共同承包的规定建设工程共同承包的规定 在国际工程发承包活动中 由几个承包方组成联合体进行工程承包是一种通行的做法 采用采用 这种方式进行承包 至少有如下这种方式进行承包 至少有如下优越性优越性 1 利用各自优势进行联合投标可以减弱相互间的竞争 增利用各自优势进行联合投标可以减弱相互间的竞争 增 加中标的机会 加中标的机会 2 减少承包风险 争取更大的利润 减少承包风险 争取更大的利润 3 有助于企业之间相互学习先进技术与管理经有助于企业之间相互学习先进技术与管理经 验 促进企业发展 验 促进企业发展 一 共同承包的适用范围 建筑法 规定 大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程 可以由两个以上的承包单位联合共大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程 可以由两个以上的承包单位联合共 同承包 同承包 二 共同承包的资质要求 建筑法 规定 两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的 应当按照资质等级低的两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的 应当按照资质等级低的 单位的业务许可范围承揽工程 单位的业务许可范围承揽工程 这样才能有效地保证工程顺利实施 避免在实践中以联合共同承包这样才能有效地保证工程顺利实施 避免在实践中以联合共同承包 为名进行为名进行 资质挂靠资质挂靠 的不规范行为 的不规范行为 三 共同承包的责任 招标投标法 规定 联合体中标的 联合体各方应当共同与招标人签订合同 就中标项目向联合体各方应当共同与招标人签订合同 就中标项目向 招标人承担连带责任招标人承担连带责任 建筑法 也规定 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任 共同承包各方应签订联合承包协议 明确约定各方在承包合同中的权利 义务以及相互合作 共同承包各方应签订联合承包协议 明确约定各方在承包合同中的权利 义务以及相互合作 违约责任的承担等条款 对承包合同的履行 各承包方共同对建设单位承担连带责任 共同承包各违约责任的承担等条款 对承包合同的履行 各承包方共同对建设单位承担连带责任 共同承包各 方均应共担风险 共负盈亏 方均应共担风险 共负盈亏 如果出现赔偿责任 建设单位有权向共同承包的任何一方请求赔偿 如果出现赔偿责任 建设单位有权向共同承包的任何一方请求赔偿 被请求方不得拒绝 但在赔偿后可以依据联合承包协议及各方过错大小 对于超过自己应赔偿的那被请求方不得拒绝 但在赔偿后可以依据联合承包协议及各方过错大小 对于超过自己应赔偿的那 部分份额 有权向共同承包的其他方进行追偿 部分份额 有权向共同承包的其他方进行追偿 1Z 建设工程分包的规定建设工程分包的规定 一 分包工程的范围 建筑法 规定 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发发包给具有相应资质条件包给具有相应资质条件 的分包单位 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建的分包单位 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建 筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 施工总承包的 建筑工程主体结构的施工必须由总筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 施工总承包的 建筑工程主体结构的施工必须由总 承包单位自行完成 承包单位自行完成 分包工程发包人可以就分包合同的履行 要求分包工程承包人提供分包工程履约担保 分包工分包工程发包人可以就分包合同的履行 要求分包工程承包人提供分包工程履约担保 分包工 程承包人在提供担保后 要求分包工程发包人同时提供分包工程付款担保的 分包工程发包人应当程承包人在提供担保后 要求分包工程发包人同时提供分包工程付款担保的 分包工程发包人应当 提供 提供 二 分包单位的条件与认可 建筑法 规定 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件 的分包单位 但是 的分包单位 但是 除总承包合同中约定的分包外 必须经建设单位认可 除总承包合同中约定的分包外 必须经建设单位认可 禁止总承包单位将工程禁止总承包单位将工程 分包给不具备相应资质条件的单位 分包给不具备相应资质条件的单位 招标投标法 也规定 接受分包的人应当具备相应的资格条件 劳务作业分包由劳务作业发包人与劳务作业承包人通过劳务合同约定 可不经建设单位认可 劳务作业分包由劳务作业发包人与劳务作业承包人通过劳务合同约定 可不经建设单位认可 需要注意的是 分包工程须经建设单位认可 不等于建设单位可以直接指定分包人 工程建 设项目施工招标投标管理办法 规定 招标人不得直接指定分包人招标人不得直接指定分包人 房屋建筑和市政基础设施工 程施工分包管理办法 也规定 建设单位不得直接指定分包工程承包入建设单位不得直接指定分包工程承包入 对于建设单位推荐的分对于建设单位推荐的分 包单位 总承包单位有权作出拒绝或者采用的选择包单位 总承包单位有权作出拒绝或者采用的选择 三 分包单位不得再分包 建筑法 规定 禁止分包单位将其承包的工程再分包禁止分包单位将其承包的工程再分包 招标投标法 也规定 接受分包的人 不得再次分包 这主要是防止层层分包 以规范市场行为 保证工程质量 这主要是防止层层分包 以规范市场行为 保证工程质量 四 转包和违法分包的界定 按照我国法律的规定 转包是完全禁止的转包是完全禁止的 而工程分包是允许的 但必须依法进行 违法分包而工程分包是允许的 但必须依法进行 违法分包 同样是法律同样是法律禁止禁止的行为 的行为 建设工程质量管理条例 规定 违法分包违法分包 是指下列行为 1 总承包单位将建设工程分包给总承包单位将建设工程分包给 不具备相应资质条件的单位的 不具备相应资质条件的单位的 2 建设工程总承包合同中未有约定 又未经建设单位认可 承包单建设工程总承包合同中未有约定 又未经建设单位认可 承包单 位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的 位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的 3 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分 包给其他单位的 包给其他单位的 4 分包单位将其承包的建设工程再分包的 分包单位将其承包的建设工程再分包的 转包 是指承包单位承包建设工程后 不履行合同约定的责任和义务 将其承包的全部建设工程转包 是指承包单位承包建设工程后 不履行合同约定的责任和义务 将其承包的全部建设工程 转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为 转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为 为了进一步界定转包行为 房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法 规定 分包工程发包人应当设立项目管理机构 组织管理所承包工程的施工活动分包工程发包人应当设立项目管理机构 组织管理所承包工程的施工活动 项目管理机构 应当具有与承包工程的规模 技术复杂程度相适应的技术 经济管理人员 其中 项目负项目负 责人 技术负责人 项目核算负责人 质量管理人员 安全管理人员必须责人 技术负责人 项目核算负责人 质量管理人员 安全管理人员必须是本单位的人员是本单位的人员 即即与本单位有合法的人事或者劳动合同 工资以及社会保险关系与本单位有合法的人事或者劳动合同 工资以及社会保险关系的人员的人员 分包工程发包分包工程发包 人将工程分包后 未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员 并未对该工程的施工人将工程分包后 未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员 并未对该工程的施工 活动进行组织管理的 活动进行组织管理的 视同转包行为视同转包行为 五 分包单位的责任 总承包单位在分包工程时 应当同分包单位签订分包合同 分包单位要根据分包合同的约定 总承包单位在分包工程时 应当同分包单位签订分包合同 分包单位要根据分包合同的约定 对总承包单位承担责任 同时 分包单位与总承包单位还要就分包工程承担连带责任 我国对工程对总承包单位承担责任 同时 分包单位与总承包单位还要就分包工程承担连带责任 我国对工程 总分包 联合承包的连带责任均属法定连带责任 总分包 联合承包的连带责任均属法定连带责任 1Z 违法行为应承担的法律责任违法行为应承担的法律责任 除建设工程招标投标活动中违法行为应承担的法律责任外 建设工程承包活动中其他违法行为 应承担的主要法律责任如下 一 发包单位违法行为应承担的法律责任 建设工程质量管理条例 规定 建设单位将建设工程发包给不具有相应资质等级的勘察 设建设单位将建设工程发包给不具有相应资质等级的勘察 设 计 施工单位或者委托给不具有相应资质等级的工程监理单位的 责令改正 处计 施工单位或者委托给不具有相应资质等级的工程监理单位的 责令改正 处 50 万元以上万元以上 100 万万 元以下的罚款 元以下的罚款 建设单位将建设工程肢解发包的 责令改正 处工程合同价款 0 5 以上 1 以下的罚款 对全 部或者部分使用国有资金的项目 并可以暂停项目执行或者暂停资金拨付 二 承包单位违法行为应承担的法律责任 建筑施工企业转让 出借转让 出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程允许他人以本企业的名义承揽工程的 责令责令 改正 没收违法所得 并处罚款 可以责令停业整顿 降低资质等级改正 没收违法所得 并处罚款 可以责令停业整顿 降低资质等级 情节严重严重的 吊销资质证书吊销资质证书 对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失 建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者 个人承担连带赔偿责任承担连带赔偿责任 承包单位将承包的工程转包转包的 或者违反本法规定违反本法规定进行分包分包的 责令改正 没收违法所得
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