公共场所有序活动.doc

公共场所的有序活动。起哄闹事行为，应是具有煽动性、蔓延性、扩展性的行为，而不是单纯影响公共场所局部活动的行为】：一是公示机关查明同泽房地产开发公司依法取得土地使用权，该公司将该土地使用权的前期工程发包给了段明强、任国华，从而证明了同泽房地产开发公司的工地施工具有合法性，非公益性等，不是公共场所：该工地施工不是随便的人能进出的（根据中华人民共和国安全生产法第2条、第3条、第4条、第5条、第22条、中华人民建设法的第2条、第36条、第37条、第39条、第41条、建设安全生产监督管理规定、建设工程施工现场安全管理规定等的有关规定，具有特定性，特殊性，该工地不是供不同性别、年龄、职业、民族、国籍、不同健康状况、不同人际关系等流动性大的人群的活动场所使用，该工地是不是集娱乐、体育、参观、休息、社会等满足部分生活需求的场所；该工是不是公用的场所，而是同泽房地产开发公司依法取得的开发特立区域。该工地内的设施等不是国有物权（公益），而是同泽房开公司开发该地的物权（私益）。二是根据2011年1月7日，习水县公安局城东派出所的报告，证明了2011年1月7日是大陆村村民王福轩等几十人阻以施工发生纠纷，从而证明了是双方有三个人以上形式不稳定因素，属于聚众斗欧的范围。三是2011年1与11月7日是因当地村民认为经地不合法等，而同泽房地产开发公司是依法取得土地使用权，村民认为地地经地问题，应当理性地通过诉讼或行政处理等合法途径解决，由于投资环境的因素，合同工期的确定情况下，开工形成而发生的双方斗欧行为（主体均为3人以人），不属于起哄闹事和秩序严重混乱。而这些人去是保护同泽房开公司开工的正常秩序，不是保护保护违法利益。不是向社会主义法制挑战。张伟的行为不是刑法第293条第1款第4项规定的在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，不是无理挑事端，滋生是非，所以该工地不是公共场所。主体上为一般主体。被告人张伟的行为不符合上述寻畔滋事罪主观方面和客观方面的犯罪特征，通过案件全部证据表明陈永海等人在被告人张伟认识期间21次的违法犯罪行为中，被告人张伟被邀约参加了聚众斗欧4次，其中2011年1月1日和2日是被任国华等人邀约被告人柯洪海【不是插手经济纠纷而是预防不地群众来斗欧】，同泽房地产开发公司的工地开工是合法正常施工，去的目的是预防和阻止当地群众来滋事，柯洪海邀约陈永海，陈永海邀约的被告人张伟去帮忙；即事情起因是他人组织双方帮忙的行为，被告人张伟的目的是帮忙，起了参与的辅助作用，动机上不是不正常的精神制激或不健康的心里需要去的。公诉机关指控的寻衅滋事罪的证据不足，事实不清，罪名不成立，适用法律不当，所以，被告人张伟的这次行为应当属于聚众斗欧的范围，只能构成聚众斗欧罪。第二、被告人张伟不构成参加黑社会性质组织罪，根据中华人民共和国刑法第294条、法（2009）382号文件关于黑社会性质组织的认定等之规定，被告人张伟在他人邀约下前后参加了4次属于聚众斗欧的犯罪行为，不符合参加黑社会性质组织罪：一是从组织特征上被告人张伟不是被告人陈永海组织的积极参加者，表现为被告人张伟外出务工没有报告没有给陈永海请假、没有长期与陈永海保持紧密的联系（如果被告人张伟保持长期稳定紧密在2010年8月陈记海家办酒为什么没有去送礼）、没有接受陈永海等人长期固定的统一领导和管理（被告人张伟在2010年6月没有加入骷髅组QQ群和身体个没有骷髅头图案以及上传表演相片）、没有接受陈永海等人规范的约束（如果接受管理就要请假、不报告受家法处理）、没有收到过陈永海等人给过任何财物或工资报酬和提供保护即被告人的生活来源是自己务工获得、被告人张伟根据不认识被告人苏逖和柯洪海等人、被告人张伟2010年5月认识陈永海到外出务工、至归案时间短【实际只有8个月，认识期间没有与陈永海一同去歌帝消费，被告人陈永海在被告人张伟认识期间查明的违法犯罪行为有21次中被告人张伟只参与了4次】、与其他人参与人没有紧密联系、被告人张伟没有管理钱物人员等、在每次参与过程中作用不突出、在该参与行为中不起重要作用；二是在客观方面被告人张伟参加的4次聚众斗欧行为是受被告人陈永海邀约的教唆、指使的聚众斗欧行为，每次行为都是临时邀约、临时凑合松散型的形式，不是长期稳定固定的组合形式；公诉机关指控的1-15项涉黑的证据方面没有被告人参加，公诉机关指控的事实不清，证据不足，适用法律错误，罪名不成立。综上所述被告人张伟不构成参加黑社会性质组织罪。第三、被告人张伟犯聚众斗欧罪具有法定从轻或减轻