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第四章电子合同法律制度 2020 4 1 2 第一节电子合同概述第二节电子合同的订立第三节电子合同的效力第四节电子合同的形式和条款第五节电子合同的履行与违约责任 3 第一节电子合同概述 一 电子合同的概念与特征 一 电子合同的概念电子合同是平等民事主体之间通过电子信息网络 以数据电文形式达成的设立 变更 终止民事权利义务关系的电子协议 4 二 电子合同与传统合同的关系 1 合同订立的空间不同 2 合同订立的各环节不同 3 合同的表现形式不同 4 合同生效的确认方式不同 5 合同当事人的权利和义务有所不同 6 合同的履行和支付不同 5 第一节电子合同概述 三 电子合同的特征1 电子合同的订立以网络为基础2 电子合同的内容具有易改动性和易消失性3 电子合同具有易保存和复制性4 电子合同完成的自动性5 电子合同生效的特殊性 6 第一节电子合同概述 二 电子合同的分类1 根据电子合同订立的具体方式不同来划分2 根据电子合同客体的属性不同来划分3 根据电子合同签订者的身份不同来划分4 根据电子合同当事人之间关系的类型不同来划分 7 第一节电子合同概述 三 电子合同对传统合同法的冲击和挑战 一 合同的书面形式和签名问题 二 电子合同的成立问题 三 电子合同的效力问题 8 合同成立的要件 一 订约主体存在双方或多方当事人二 订约当事人对主要条款达成合意三 合同的成立应具备要约和承诺阶段 9 第二节电子合同的订立 一 电子合同的主体电子合同的主体需不需要具备民事行为能力 10 二 电子合同中的要约 一 要约的概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示 发出要约的人叫要约人 接受要约的人叫受要约人 承诺人或相对人 11 要约的生效要件 1 要约必须是特定人行为的意思表示2 要约必须具有缔结合同的目的3 要约必须向希望与之缔结合同的受要约人发出4 要约的内容必须具体确定5 要约必须送达受要约人 12 第二节电子合同的订立 二 要约与要约邀请要约邀请 又称要约引诱 希望他人向自己发出要约的意思表示 1 根据当事人的意愿进行区分2 根据法律规定进行区分3 根据意思表示的内容进行确定4 根据交易习惯进行区分 13 案例分析 某药品公司在报纸上刊登广告 声称如果顾客服用了该公司新出品的一种抗感冒药后仍旧患了流行性感冒的话 该公司愿意向这位顾客支付1000元作为补偿 该公司还声明 为了表明对此事的重视 它已经向某银行存入了10000元 甲因为相信了该公司的宣传而购买并服用了这种抗感冒药 但是他仍然得了流行性感冒 请分析该广告的性质 甲是否有权要求药品公司支付1000元 14 三 要约的生效时间及法律效力到达主义以数据电文形式发送的要约P120要约一旦生效 要约人在要约有效期间内不得随意撤销 受要约人在要约有效期间内所做的承诺才有效 15 第二节电子合同的订立 四 要约的撤回和撤销1 要约的撤回要约的撤回 是指要约人在要约发出以后 未到达受要约人之前 有权宣告取消要约 合同法 17条规定 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 16 2 要约的撤销要约的撤销 是指要约人在要约到达受要约人并生效以后 将该项要约取消 从而使要约的效力归于消灭 17 撤销与撤回区别表现在 1 发生时间不同 撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之前 而撤销则发生在要约已经到达并生效 但受要约人尚未作出承诺的期限内 2 要约的撤销有严格的条件限制 合同法 第19条P49 如果要约中规定了承诺期限或者以其他形式明示要约是不可撤销的 或者尽管没有明示要约不可撤销 但受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并且已经为履行合同作了准备工作 则不可撤销要约 18 要约的撤回适不适合电子合同 通过数据报文形式订立合同的 要约能不能撤销 19 五 要约的失效1 拒绝要约的通知到达要约人2 要约人依法撤销要约3 承诺期限届满 受要约人未做出承诺4 受要约人对要约的内容做出实质性变更 20 甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约 要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨 甲公司随即又发了一封快件给乙公司 表示原要约中的价格作废 现改为2100元一吨 其他条件不变 普通信件于2月8日到达 快信于2月7日到达 乙公司均已收到两封信 但秘书忘了把第二封信交给董事长 乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺 请问 甲 乙之间的合同是否成立 为什么 A 合同未成立 原要约被撤销B 合同未成立 原要约被新要约撤回C 合同成立 快件的意思表示未生效D 合同成立 要约与承诺取得了一致 21 A公司于10月20日向B公司发出一项要约 欲向其购买材料一批 第二天因为发生安全事故公司停产 便想反悔 10月23日发出撤回通知 要约于10月26日到达乙公司 27日 B公司正在组织讨论是否应该接受这个要约的时候 撤回通知到达 则 A 要约有效 撤回通知后于要约到达 未被撤回B 要约有效 要约未被撤销C 要约无效 要约已被撤回D 要约无效 要约已被撤销 22 第二节电子合同的订立 三 电子合同中的承诺 一 承诺的概念承诺 是指受要约人同意要约的意思表示 承诺的有效要件 1 承诺必须由受要约人向要约人做出2 承诺必须在要约的有效期限内到达要约人3 承诺的内容必须与要约的内容一致4 承诺的方式必须符合要约的要求 23 承诺不能更改要约的实质内容 并非不能对要约的非实质内容作出更改 对失效的要约作出承诺 视为向要约人发出要约 不能产生承诺效力 逾期承诺 在民法上视为一项新的要约 承诺采用到达主义原则电子报文形式的承诺 最好采用确认收讫 24 承诺的方式 是指受要约人通过何种形式将承诺的意思送达给要约人 承诺的方式作为有效承诺的一种要件的条件 要约的内容是否对承诺的方式作出了明确规定 如果要约中明确规定了 那么承诺的方式成为承诺生效的特殊要件 反之 则不能将承诺的方式作为有效承诺的特殊要件 25 承诺的方式应注意以下几点 1 要约以对话方式做出的承诺的 除当事人另有约定外 承诺人应即时做出承诺的意思表示 过后承诺的 要约人有权拒绝 承诺的表示一般应以通知的方式做出 当事人可以约定数据电文作为承诺方式 根据交易惯例或要约表明可以通过行为做出承诺的 行为可作为承诺的表示方式 26 案例分析 甲向乙发出一份要约 请乙在10天内决定是否租用甲的柜台 并规定价格条款以去年的价格为准 但该通知中并没有规定承诺的方式 乙在口头答复愿意定约之后 未能在10天内与甲订立书面的合同 甲便将柜台租给他人 双方为此发生纠纷 27 承诺的期限 合同法 第23条规定 要约没有确定承诺期限的 承诺应当依照下列规定到达 1 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 2 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 28 甲公司欲将一批服装售与乙公司 10月14日 甲公司以信件的方式向乙公司发出要约 信的落款日期是10月14日 该信件于10月16日发出 邮戳日期是10月16日 要约中规定承诺的期限为10日 该信于10月20日到达乙公司 则该要约的生效日期和承诺的起算期间分别是 A 10月20日10月16日B 10月16日10月16日C 10月20日10月14日D 10月16日10月20日 29 二 承诺迟延 所谓承诺迟延 是指受要约人未在承诺期限内发出承诺 承诺的迟延可以分为两种 一是通常的迟延 这种迟延是指承诺人没有在承诺的期限内发出承诺 二是特殊的迟延 这种迟延是指受要约人没有迟发承诺的通知 但因为送达等原因而导致迟延 30 三 承诺撤回与撤销所谓承诺撤回 是指受要约人在发出承诺通知以后 在承诺正式生效之前撤回其承诺 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺承诺同时到达要约人 网络交易过程中的承诺能不能撤销 四 确认收讫与承诺 31 下列情形中 合同已经成立有 A 甲对乙说 我的那本 中国民法 8块钱卖给你 要不要 乙说 好 一言为定 B DELL计算机公司与某销售公司签订了销售500台INSPIRON 500M笔记本电脑的合同 双方就合同的全部条款都已经协商完毕打印好后各执一份 但没有签字盖章 不久DELL公司便将500台INSPIRON 500M笔记本电脑运送到了该销售公司 该销售公司也接受了该批电脑C 某超级市场发传真给某食品厂 上面写着 请速运30箱统一牛肉味方便面来我公司 该食品厂立即派车送去了20箱统一牛肉味方便面D 郭某打电话给马某说 我手上戴的梅花牌手表决定卖了 8000块钱 你要吗 马某说 我要和我老婆商量一下 明天给你答复 郭某说 那我问问别人 第二天 马某发电子邮件给郭某说 决定8000元买你的手表 请速送来 32 四 电子合同成立的时间和地点 一 电子合同成立的时间合同成立的时间是由承诺实际生效的时间所决定的 到达主义采用数据电文形式订立合同的 要约人指定了特定系统接受数据电文的 则承诺的数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间 视为到达时间 33 二 电子合同成立的地点承诺生效地就是合同成立地 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 当事人另有约定的 按照其约定 34 甲公司的主营业地为甲地 乙公司的主营业地为乙地 甲公司想与乙公司订立合同 其发现乙公司公布了数个营业性电子邮件地址 甲公司向随意挑选的一个电子邮件地址发出一封电子邮件 向乙公司提出要约 乙公司随后回复电子邮件 同意甲公司的条件 愿意订立合同 后来甲公司发现 乙公司接收电子邮件的信息系统位于丙地 甲公司接收电子邮件的信息系统位于丁地 下列选项中正确的有 A 乙公司未指定特定的信息系统接收电子邮件 因此甲公司发出的电子邮件不能产生要约的效力B 甲公司的电子邮件可以产生要约的效力C 合同成立于甲地D 合同成立于丁地 35 第三节电子合同的效力 一 电子合同的生效要件1 行为人具有相应的民事行为能力 民法通则 不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人是无行为能力人 10周岁以上的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人是限制民事行为人 2 意思表示真实3 不违反法律和社会公共利益 36 合同法 第44条规定 依法成立的合同 自成立时生效 附条件合同和附期限合同 37 甲乙双方协商达成协议 双方代表人均在合同文本上签了字 但都未盖合同公章 不久甲方开始分批交货 乙方收货后付款 后因货物质量问题诉至法院 该合同 A 无效 已履行部分双方返还B 有效 已履行部分不再返还C 合同未成立 已履行部分双方返还D 合同已成立 已履行部分不再返还 38 二 电子合同效力认定的相关法律问题 一 表见代理之外的无权代理订立的合同行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 由行为人承担责任 双方或一方使用的是未经加密 认证的电子邮件系统 双方均采用了数字认证等安全系统 表见代理本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否定表示的 视为同意 39 所谓表见代理 是指在无权代理的场合 如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为 该法律行为的效果直接由被代理人承担 表见代理无须本人追认 即对其发生效力 表见代理的成立 须具备如下条件 1 代理人无代理权而从事代理行为2 相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权3 相对人主观上是善意的 无过失的4 无权代理行为的发生与本人有关 40 甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000元的西服 恰好有人找甲 甲去隔壁接电话 甲嘱咐前来看望他的朋友丙说 请帮我看管一下店 我马上回来 甲出去以后 乙提出其有事不能久呆 要求丙尽快将西服卖给他 丙提出要等待甲回来 后来丙见乙要走 于是答应代替甲出售该西服 双方经过协商以1800元的价格出售给乙 甲回来以后 得知西服以1800元的价格被出售 觉得卖亏了 立即找到乙要求退款并取回西服 下列说法正确是 A 丙的行为构成表见代理 乙可以拒绝返还西服B 丙的行为构成无权代理 甲可以要求乙返还西服C 丙的行为构成表见代理 但买卖合同的效力未定D 丙的行为构成无权代理 买卖合同的效力未定 甲可以行使撤销权不予追认 41 所谓无权处分合同 是指无处分权人处分他人财产 并与相对人订立转让财产的合同 其特点在于 第一 行为人实施了法律上的处分行为 第二 行为人没有法律上的处分权而处分了他人的财产 第三 因行为人处分财产的行为而使行为人与相对人订立合同 第四 行为人是以自己的名义实施处分行为 权利人拒绝追认无权处分行为 不得对抗善意第三人 合同法 第51条 42 合同法 第51条 无权处分合同发生效力 必须要经过本人追认或行为人事后取得处分权 1 无权处分行为经过权利人追认可以生效 2 无权处分人事后取得处分权 也可导致无权处分行为有效 在无权处分的情况下 能不能根据权利人拒绝追认而简单地宣告合同无效 43 甲与乙订立了一份卖牛合同 合同约定甲向乙交付5头牛 分别为牛1 牛2 牛3 牛4 牛5 总价款为1万元 乙向甲交付定金3千元 余下款项由乙在半年内付清 双方还约定 在乙向甲付清牛款之前 甲保留该5头牛的所有权 甲向乙交付了该5头牛 设在牛款付清之前 乙与丁达成一项转让牛4的合同 在向丁交付牛4之前 该合同的效力如何 为什么 44 黄某将其结婚礼服借给乔某使用 乔某却以自己的名义将该礼服卖给摄影楼 摄影楼老板知道该礼服是黄某的 就找到黄某要求其承认 黄某大怒 多次向乔某索要 依据我国合同法的规定 下列关于摄影楼与乔某之间买卖礼服的合同效力的表述哪一是正确的 A 无效B 有效C 效力待定D 得变更或撤销 45 甲对乙的一座非常精致的埃及水晶金字塔模型十分喜爱 几次提出要求购买 乙均未答应 某日乙的朋友丙到乙家中玩 十分喜欢该模型 提出借玩几天 乙非常愉快的答应了 甲遂找到丙 提出要买该模型 丙以3000元将之卖给甲 不久乙向丙索还该模型时 丙告诉乙该模型已被卖给甲 乙就找到甲索要模型 下列说法正确的是哪一项 A 甲有返还义务 因买卖该模型的合同是无权处分 且未取得所有权人的追认B 甲无返还义务 因其买该模型构成善意取得C 甲买该模型构成善意取得 但合同是效力待定 因乙拒绝追认而不生效 因此其没有法律上的根据 应当返还D 甲有返还义务 因出卖该模型的丙是无权代理 且未取得本人的追认 46 二 限制民事行为能力人订立的合同 一 如果限制民事行为能力人实施的是单方民事行为 如抛弃财产 则行为当然无效 二 如果限制民事行为能力人实施的是双方民事行为 如与他人订立合同 则与其发生关系的相对人可以在规定的期限内 催告其法定代理人是否承认这些行为 合同法 第47条 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认 法定代理人未作表示的 视为拒绝追认 三 限制民事行为能力人订立纯获利益的合同或者与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同 不必经法定代理人追认 47 甲 乙二人是好友 现年均为17岁 甲已经参加工作 乙还在高中读书 乙继承了巨额遗产 欲委托甲投资 遂与甲订立合同 约定乙出资5万元 委托甲投资 投资所得收益甲可取得20 关于此合同的效力 正确的说法是 A 甲 乙的父母均追认时 合同有效B 乙的父母追认时 合同有效C 甲可催告乙的父母在一个月内追认合同 如到期乙的父母未作表示 则合同生效D 在乙的父母追认之前 甲有权撤销合同 48 三 可撤销的合同 所谓可撤销合同又称为可撤销 可变更的合同 是指当事人在订立合同时 因意思表示不真实 法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已生效的合同归于无效 可撤销合同的法律特点表现在 一 可撤销合同主要是因意思表示不真实而产生的 二 可撤销合同须由撤销权人主动行使撤销权 三 可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的 四 可撤销合同中的撤销权人可以撤销或变更合同 49 可撤销的合同的种类 一 因重大误解订立的合同 网络购物 规定经销商必须在WEB页面上以醒目的字体和颜色对商品性能上的差异做出特别说明 否则由此造成误解的当属可撤销的合同 二 显失公平的合同 三 因欺诈 胁迫而订立的合同 四 乘人之危的合同 50 某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只 每只售价2万元 其广告主要内容为 1 纪念表为金表 2 纪念表镶有进口钻石 后经证实 该纪念表为镀金表 进口钻石为进口人造钻石 每粒价格为1元 手表成本约1000元 为此 购买者与该手表厂发生纠纷 该纠纷应如何处理 A 按无效合同处理 理由为欺诈B 按可撤销合同处理 理由为欺诈C 按可撤销合同处理 理由为重大误解D 按有效合同处理 51 四 格式合同及免责条款 格式合同 是当事人为了反复使用而预先拟订的 并在订立时未与对方协商的合同 免责条款是当事人双方在合同中事先约定的 旨在限制或免除其未来的责任的条款 采用格式条款订立合同的 提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务 并采取合理的方式提醒对方注意免除或者限制其责任的条款 按照对方的要求 对该条款予以说明 52 格式条款无效主要有四种情形 一 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律 行政法规强制性规定 二 免责条款免除造成对方人身伤害的责任 或者免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任 三 格式条款免除了条款制定人的责任 或加重了相对人的责任 四 格式条款排除了对方的主要权利 53 当事人在不违反法律和公共道德的情况下 可以自由设定免责条款 但法律有必要的限制 一 免责条款不得违反法律 行政法规的强制性规定 二 免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任 三 免责条款不得免除因故意或者重大过失造成对方的财产损失的责任 四 格式化的免责条款 不得不合理地免除条款制作人的责任 加重对方的责任 排除对方的主要权利 54 收到商品后7日内可以退换 但商品已经拆封的 不得退换 本公司保留对用户协议及服务条款进行解释的权利 网站所示商品图片仅供参考 实际商品以收到的实物为准 发生争议时 以网站所记录的电子资料为准 消费者不得提出异议 55 案例分析 吴某到商场买东西 把自行车存在商场外面 并交了存车费 在停车场上 立着一块写有 车辆发生意外事故 停车场概不负责 的牌子 买完东西出来后 吴某发现自己的车子不见了 要求保管员赔偿 但遭到拒绝 理由是 停车场已声明 发生意外本站概不负责 56 合同中的格式条款无效的 其他部分的效力如何 合同法 第56条之规定 合同部分无效 不影响其他部分效力的 其他部分仍然有效 很多商店不会写上 商品售出 概不退换 的格式条款 依据 合同法 和 消费者权益保护法 的规定 该条款无效 但为了维护双方已达成的交易 除该条款外 其他合同条款仍为有效 买受人可以请求移转标的物的所有权并为交付 出卖人可以请求买受人支付价金 当标的物存在瑕疵时 买受人可以依据法律有关物的瑕疵担保责任的规定请求退换 57 格式条款的解释 是指根据一定的事实 遵循有关的原则 对格式条款的含义作出说明 根据 合同法 第41条的规定 格式条款的解释应当采取以下三项特殊的解释原则 一 应当按照通常理解予以解释 二 对条款制作人作不利的解释 三 格式条款和非格式条款不一致的 应当采用非格式条款 58 商品经交付消费者后 若发生毁损 不得退换商品 从本网站购买的电脑软件 仅限于个人使用 59 五 系统设置与系统障碍 由于系统障碍造成错误回应的 在B2B方式下可解除合同的效力 如果出故障的是电子商务系统 则合同有效 因为电子商务经营者面对的是多数不特定的消费者 商誉是其必要的保证 所以他必须承担营运中的风险 如果出故障的是消费者一方的计算机 则可解除合同 60 第三节电子合同的效力 三 电子代理人法律制度 一 电子代理人的定义P130电子代理人是指在没有人检查的情况下 独立采取某种措施对某个电子信息做出反应的某个计算机程序 电子的或其他的自动手段 二 电子代理人的特征1 智能性2 主动性3 协作性 61 三 电子代理人的法律地位 1 电子代理人签订合同的效力只要不存在欺诈 电子错误等情况 电子代理人的意思表示几乎可以等同于当事人的意思表示 2 电子代理人行为的效力归属对电子代理人的运作拥有最后支配权的人 视为电子代理人所发出的要约或承诺的责任人 并由其承担行为结果 3 电子错误的责任承担和风险分配 62 第四节电子合同的形式和条款 一 传统合同的形式口头形式 书面形式和推定形式二 电子合同的书面形式 一 电子合同的书面形式问题 二 我国法律关于书面形式的规定 63 第四节电子合同的形式和条款 三 电子合同的条款1 当事人的名称或者姓名和住所2 标的3 数量和质量4 价款或者报酬5 履行期限 地点和方式6 违约责任7 解决争议的方法 64 第五节电子合同的履行与违约责任 一 电子合同的履行合同的履行 是指合同当事人按照合同的约定或者法律的规定 全面适当的完成各自承担的义务 使各自权利得以实现的过程 一 电子合同履行的原则1 适当履行原则2 协作履行原则 65 按照合同约定 海鹰公司应当在6个月内向正辉公司交付一批货物 在合同订立之后 正辉公司很快便搬迁了 海鹰公司欲向正辉公司交付货物 却无法联系到正辉公司 正辉公司的这种行为主要违反了合同履行的哪个原则 66 二 电子合同履行的基本方式与地点 在线付款 在线交货在线付款 离线交货离线付款 离线交货 67 1 合同标的物的交付地点 1 以有形介质为载体的信息的交付 当事人应当按照合同的约定履行 就合同内容约定不明确的 应首先达成不炒协议 不能达成补充协议的 按交易习惯确定 仍然不能确定的 按照 合同法 第62条规定履行 2 数字化信息的交付 以电子方式交付拷贝的地点为许可方指定或使用的信息处理系统 所有权凭证可以通过惯用的银行渠道交付 68 2 合同标的物的接收地点及价金的支付方式 1 接收标的物的地点 2 价金的支付 69 履行标的 履行标的是指债务人应给付的内容 包括交付实物 支付货币 提供劳务等 以实物履行的 履行标的应符合当事人约定或法律规定的规格 型号 数量 质量 合同对质量标准没有约定或者约定不明确的 当事人可以补充协议 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易习惯确定 如果还不能确定的 则按照国家标准 行业标准履行 没有国家 行业标准的 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 70 履行标的 对于履行标的 债务人原则上应全部履行 而不应部分履行 但在不损害债权人利益的情况下 也允许部分履行 但部分履行给债权人增加的费用 由债务人承担 如果债权人同意接受债务人以某种其他标的代替合同标的履行的 债务人也可以代替履行 即代物清偿 71 某市的甲 乙两公司依法签订了一份买卖合同 约定甲公司向乙公司提供钢材1500吨 依规定执行国家定价 甲公司由于一时疏忽 比约定交货时间晚了半个月 关于产品价格 下列说法中正确的有 A 遇到价格上涨时 按原价格执行B 遇到价格上涨时 按新价格执行C 遇到价格下降时 按新价格执行D 遇到价格下降时 按原价格执行 72 合同法第63条 逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物获赠逾期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 73 第五节